АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЦЕНТРАЛЬНОГО ОКРУГА

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

кассационной инстанции по проверке законности

и обоснованности судебных актов арбитражных судов,

вступивших в законную силу

 

«

Дело № А35-6018/2018

г. Калуга

20» апреля 2021 года

Резолютивная часть постановления объявлена 13 апреля 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме  20 апреля 2021 года.

 

Арбитражный суд Центрального округа в составе:

председательствующего

ФИО1,

судей

ФИО2,

ФИО3,

при участии в судебном заседании:

от ФИО4

 

представителя ФИО5 по доверенности от 04.12.2020,

 

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационую жалобу конкурсного управляющего Жилищно-строительного кооператива «Суворовский-12» ФИО6 на постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.01.2021 по делу№ А35-6018/2018, 

 

УСТАНОВИЛ:

Конкурсный управляющий Жилищно-строительного кооператива «Суворовский-12» (далее - должник, 305016, 

<

...>, ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) ФИО6 обратился в Арбитражный суд Курской области с ходатайством об истребовании у бывшего руководителя должника ФИО4 (далее - ответчик) и обязании передать конкурсному управляющему штампы, материальные и иные ценности должника, а также подлинные экземпляры документов и информацию в отношении должника.

Определением Арбитражного суда Курской области от 21.09.2020 (судья Кондрашева Е.В.), с учетом определения об исправлении опечатки от 22.09.2020, ходатайство конкурсного управляющего об истребовании документов удовлетворено в части, суд обязал ФИО4 передать конкурсному управляющему ФИО6: штампы, материальные и иные ценности; оригиналы документов и информацию в отношении должника, а именно: учредительные документы, свидетельство ИНН, свидетельство ОГРН, список участников (реестр акционеров), сведения о держателе реестра акционеров, документы, содержащие сведения о составе органов управления должника, а также о лицах, имевших право давать обязательные для должника указания либо имевших возможность иным образом определять его действия, сведения об аффилированных лицах должника, документы, подтверждающие полномочия руководителя должника, протоколы и решения собраний органов управления должника, свидетельства и (или) листы записи о внесении изменений в сведения о юридическом лице, лицензии и сертификаты, свидетельства о членстве в СРО, сведения о принадлежащих должнику долях в уставных капиталах юридических лиц, перечень юридических лиц, где должник является учредителем (участником), перечень структурных подразделений, филиалов и представительств должника, выписку из Единого государственного реестра юридических лиц, сроком давности не более 1 (одного) календарного месяца, но не ранее последнего изменения, отражаемого в реестре, реквизиты расчетных и иных счетов, открытых должником в кредитных организациях, с указанием реквизитов банковских карт, привязанных к счетам, список лиц, наделенных правом первой и второй подписи на расчетных документах, приказы и распоряжения руководителя должника за период, начиная с 18.07.2015 по настоящее время, сведения о выданных доверенностях в форме журнала учета выданных доверенностей с приложением выданных доверенностей, учетную политику и документы, утвердившие ее, базу программы 1С или ее аналога на электронных носителях (жесткие диски; компьютеры и т.п.), документы первичного бухгалтерского учета за период, начиная с 18.07.2015 по настоящее время, бухгалтерскую отчетность (форма № 1, 2) за период, начиная с 18.07.2015 по настоящее время, отчеты во внебюджетные фонды и органы статистики за период, начиная с 18.07.2015 по настоящее время, налоговую отчетность за период, начиная с 18.07.2015 по настоящее время, расшифровку расчетов с дебиторами по статье «Расчеты с персоналом по прочим операциям», расшифровку авансов, выданных поставщикам и подрядчикам, обоснованность авансов, расшифровку финансовых вложений, оборотно-сальдовые ведомости по всем счетам бухгалтерского учета, в т. ч. по 01, 02, 04, 08, 10, 19, 20, 26, 41, 44, 50, 51, 58, 60, 62, 63, 66, 67, 68, 69, 70, 71, 76, 90, 91, книги покупок и продаж, авансовые отчеты, кассовые книги и отчеты, список дебиторов с указанием размера дебиторской задолженности по каждому дебитору на текущую дату, а также соответствующие подтверждающие первичные бухгалтерские документы, список кредиторов с указанием размера кредиторской задолженности по каждому кредитору на текущую дату, а также соответствующие подтверждающие первичные бухгалтерские документы, справку о задолженности перед бюджетами всех уровней и внебюджетными фондами (в том числе акт сверки с налоговой инспекцией), сведения о наличии задолженности перед гражданами, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, а также требований по компенсации морального вреда, сведения о наличии задолженности по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности, акты инвентаризации имущества и финансовых обязательств, инвентаризационные ведомости (в том числе акций, облигаций, ценных бумаг) по установленным формам, отчеты ревизионной комиссии о результатах финансово-хозяйственной деятельности должника за период, начиная с 18.07.2015 по настоящее время, заключения профессиональных аудиторов за период, начиная с 18.07.2015 по настоящее время, утвержденное штатное расписание, а также сведения о численности работников на текущую дату, сведения о сотрудниках, продолжающих работу на текущий момент, заявления работников на увольнение, приказы по личному составу (в т.ч. о приеме, увольнении, перемещении и т.д.), личные дела работников, трудовые договоры с работниками, табели учета рабочего времени, личные карточки работников, трудовые книжки, должностные инструкции работников, книга учета трудовых книжек, расчетные ведомости по начислению и удержанию из заработной платы, выходных пособий работников должника, документы и сведения по выдаче авансов подотчетным лицам, а также авансовые отчеты подотчетных лиц, сведения о материально ответственных лицах и лицах, ответственных за технику безопасности, пожарную безопасность с предоставлением соответствующих приказов, гражданско-правовые сделки, заключенные с юридическими лицами, физическими лицами и индивидуальными предпринимателями за период, начиная с 18.07.2015 по настоящее время, все действующие на текущую дату сделки, по которым имеются обязательства по дальнейшему исполнению, сведения и документы, свидетельствующие об исполнении или неисполнении должником обязательств перед контрагентами, сведения о наличии судебных споров с участием должника, решений судов, решений государственных органов в отношении должника и его руководства, список исполнительных производств, возбужденных в отношении должника, а также возбужденных по заявлению должника, полный перечень имущества должника, в том числе имущественных прав на текущую дату, документы, подтверждающие государственную регистрацию прав собственности должника на имущество и имущественные права, иные документы, подтверждающие права должника на принадлежащее ему имущество и имущественные права, сведения о наличии обременении имущества должника, сведения о наличии и степени готовности незавершенного производства, о времени и величине средств, необходимых до доведения его до готовой продукции; о размере запаса сырья и материалов, который может быть реализован без ущерба для производственного процесса, сведения о наличии и степени готовности объектов незавершенного строительства, размера средств, необходимого для завершения строительных работ, сведения об остатках денежных средств на текущую дату и о движении денежных средств за период, начиная с 18.07.2015 по настоящее время, заключения об оценке имущества должника, сведения о наличии имущества, хранение которого предусматривает соблюдение определенных условий, сведения о мерах, предпринятых для обеспечения сохранности имущества должника, включая сведения о порядке и режиме осуществления охраны имущества должника, сведения о лицах, осуществляющих охрану принадлежащего должнику имущества с приложением копий договоров, заключенных с указанными лицами, сведения о договорах, заключенных с ресурсоснабжающими организациями, сведения о наличии задолженности по указанным договорам.

В удовлетворении остальной части заявленных требований отказано.

Постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.01.2021 (ФИО7, ФИО8, ФИО9) определение Арбитражного суда Курской области от 21.09.2020 (с учетом определения об исправлении опечатки от 22.09.2020) отменено в части удовлетворения ходатайства конкурсного управляющего ЖСК «Суворовский-12» ФИО6 об истребовании, в удовлетворении ходатайства конкурсного управляющего ЖСК «Суворовский-12» ФИО6 об истребовании бухгалтерской и иной документации должника, а также печатей, штампов, материальных и иных ценностей отказано, в остальной части определение Арбитражного суда Курской области от 21.09.2020 (с учетом определения об исправлении опечатки от 22.09.2020) оставлено без изменения.

Не соглашаясь с судебным актом суда апелляционной инстанции, конкурсный управляющий ЖСК «Суворовский-12» ФИО6 обратился с кассационной жалобой, в которой просит отменить обжалуемый судебный акт в связи с незаконностью и необоснованностью, оставить в силе определением Арбитражного суда Курской области от 21.09.2020. В жалобе заявитель указывает на то, что из данных Единого государственного реестра юридических лиц следует, что ФИО4 до 16.02.2020 являлся руководителем должника, информации о смене данного руководителя не содержится, при этом в отношении ФИО4 возбуждено дело об административном правонарушении в виду выявленных нарушений абз. 2 п. 2 ст. 126 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», кроме того, в материалы дела о банкротстве представлялись от имени должника подписанные ФИО4 и содержащие печать должника процессуальные документы, ответчиком не представлено доказательств передачи соответствующих документов ФИО10, также заявитель указывает, что ФИО4 обратился с апелляционной жалобой после подачи конкурсным управляющим в суд заявления о присуждении бывшему руководителю должника судебной неустойки.

В отзыве от 30.03.2021 ФИО4 просит обжалуемый судебный акт оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Кредитор ФИО11 в отзыве от 08.04.2021 поддерживает кассационную жалобу конкурсного управляющего ФИО6

В отзыве от 12.04.2021 уполномоченный орган решение вопроса по кассационной жалобе конкурсного управляющего ФИО6 оставляет на уставляет на усмотрение суда.

От конкурсного управляющего ФИО6 12.04.2021 поступило ходатайство о проведении судебного заседания в его отсутствие.

Представитель ФИО4 в судебном заседании возражал против удовлетворения кассационной жалобы.

Иные участвующие в деле лица в судебное заседание не явились, о дате и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом (в том числе с учетом разъяснений, данных в п. 5 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 № 12 «О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 № 228-ФЗ «О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации»), ходатайств об отложении рассмотрения дела в связи с невозможностью явиться в судебное заседание не заявили. Суд кассационной инстанции считает возможным рассмотреть жалобу на основании ч. 3 ст. 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие неявившихся лиц.

Проверив в порядке ст. 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в оспариваемых судебных актах, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, заслушав представителя ФИО4, обсудив доводы кассационных жалоб, судебная коллегия не находит оснований для отмены обжалуемых судебных актов по следующим мотивам.

Как установлено судами первой и апелляционной инстанций и следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Курской области от 18.07.2018 заявление ФИО12 о несостоятельности (банкротстве) ЖСК «Суворовский-12» принято к производству и определением от 29.10.2018 признано обоснованным, в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждён ФИО6

Решением от 14.02.2020 ЖСК «Суворовский-12» признан несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыта процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим утвержден ФИО6

14.02.2020 ФИО6 в адрес бывшего руководителя ЖСК «Суворовский-12» ФИО4 было направлено уведомление-запрос с просьбой обеспечить передачу печатей, штампов, материальных и иных ценностей должника конкурсному управляющему, а также документы и информацию в отношении должника, которое было оставлено без удовлетворения.

Ссылаясь на уклонение бывшего руководителя должника от обязанности по передаче печатей, документов и иных материальных ценностей, которые необходимы для ведения процедуры банкротства, конкурсный управляющий ФИО6 обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Разрешая спор по существу, суд первой инстанции, руководствуясь нормами ст. 126 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», Федеральным законом от 06.12.2011№ 402-ФЗ «О бухгалтерском учете», разъяснениями, данными в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 № 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве», пришёл к выводу о наличии правовых оснований для удовлетворения заявления в части.

Суд апелляционной инстанции отменил определение суда первой инстанции, в удовлетворении ходатайства конкурсного управляющего ЖСК «Суворовский-12» ФИО6 об истребовании бухгалтерской и иной документации должника, а также печатей, штампов, материальных и иных ценностей отказал, в остальной части определение суда первой инстанции оставил без изменения.

По мнению суда кассационной инстанции, указанный вывод суда апелляционной инстанции соответствует положениям законодательства и материалам дела.

На основании абз. 2 п. 2 ст. 126 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

Таким образом, в силу положений вышеуказанной нормы передача конкурсному управляющему бухгалтерской и иной документации является обязанностью руководителя предприятия, который несет ответственность и за организацию хранения такой документации в соответствии с п. 1 ст. 7 Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете». Руководитель должника обязан предпринимать меры к обеспечению сохранности имущества и документов должника, а при прекращении полномочий – предпринять все меры для их передачи конкурсному управляющему.

Как предусмотрено ст. 29 Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете», первичные учетные документы, регистры бухгалтерского учета, бухгалтерская (финансовая) отчетность, аудиторские заключения о ней подлежат хранению экономическим субъектом в течение сроков, устанавливаемых в соответствии с правилами организации государственного архивного дела, но не менее пяти лет после отчетного года. При смене руководителя организации должна обеспечиваться передача документов бухгалтерского учета организации. Порядок передачи документов бухгалтерского учета определяется организацией самостоятельно.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в п. 24 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве», в силу п. 3.2 ст. 64, абз. 4 п. 1 ст. 94, абз. 2 п. 2 ст. 126 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» на руководителе должника лежат обязанности по представлению арбитражному управляющему документации должника для ознакомления или по ее передаче управляющему. Арбитражный управляющий вправе требовать от руководителя (а также от других лиц, у которых фактически находятся соответствующие документы) по суду исполнения данной обязанности в натуре применительно к правилам статьи 308.3 Гражданского кодекса Российской Федерации.

При решении вопроса о применении способа защиты в виде принуждения к исполнению обязанности в натуре суд обязан определить порядок, механизм, сроки исполнения обязательств в натуре, выяснить возможность реального исполнения принятых им решений исходя из положений Федерального закона от 22.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве в Российской Федерации» и возможности реальной защиты оспариваемых или нарушенных прав сторон при выборе в данном конкретном случае такого способа защиты права.

Основанием для отказа в удовлетворении ходатайства об истребовании документов и материальных ценностей могут служить, в частности, подтвержденные документально факты предоставления документов и материальных ценностей, принятия всех необходимых мер для своевременной передачи документов и ценностей, либо само по себе отсутствие документов и ценностей у бывшего руководителя должника в силу каких-либо причин (утрата; неправильное ведение бухгалтерского, налогового, кадрового учета; отсутствие в силу организационно-правовой формы и/или экономических показателей предприятия).

В рамках рассмотрения спора необходимо исследовать вопрос фактического нахождения истребуемых документов и имущества у лица, требования к которому о возложении обязанности передать документы и имущество предъявлены, поскольку отсутствие указания в резолютивной части судебного акта сведений о конкретном имуществе и документах, подлежащих передаче, влечет заведомую его неисполнимость, что противоречит целям и задачам арбитражного судопроизводства (ст. 16 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Арбитражным судом должны приниматься только такие судебные акты, которые могут быть реально исполнены, поскольку иначе судебный акт будет не соответствовать требованиям ст. 16 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и может создать угрозу необоснованного привлечения к ответственности.

Верховный Суд Российской Федерации неоднократно указывал на необходимость обеспечения принципов правовой определенности и исполнимости судебного акта об истребовании (обязании передать) документы и/или имущество, недопустимости перенесения вопроса установления существа неисполненного бывшим руководителем обязательства судебным приставом-исполнителем, а не судом. Удовлетворяя заявление конкурсного управляющего, суд должен быть в достаточной степени уверен в возможности исполнения судебного акта ответчиком, исходя из совокупности представленных доказательств.

Из правовой позиции ответчика следует, что 29.03.2019 он уволен с должности председателя правления в связи с истечением срока действия трудового договора, о чем имеется запись в трудовой книжке. ФИО4 связывался с ФИО6, предлагал ему принять документы, однако конкурсный управляющий уклонился от приема документов. ФИО4 были сделаны копии документов и направлены по почте ФИО6 После увольнения ФИО4 документы переданы и.о. председателя правления ФИО10 (бухгалтер), которая также неоднократно обращалась к ФИО6 с просьбой связаться с ней по вопросу приема документов. В апреле 2020 года ФИО10 была уволена. Доступ к документации у ФИО4 отсутствует, в наличии спорных документов не имеет. Кроме того, некоторые документы, на которые указывает конкурсный управляющий, в ЖСК «Суворовский-12» фактически никогда не существовали.

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (ч. 1 ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации). 

Доказательств наличия истребуемых документов у ФИО4 материалы дела не содержат.

Как в суде апелляционной инстанции, так и в суде кассационной инстанции относительно наличия/отсутствия у ФИО4 документов/имущества, которые бы он мог передать ФИО6, представитель ответчика пояснил, что такие документы/имущество отсутствуют у его доверителя.

Таким образом, конкурсный управляющий не вправе требовать в рамках судебного иска от руководителя должника исполнения обязательства в натуре, если осуществление такого исполнения объективно невозможно, в частности, в случае гибели (утраты, отсутствия как таковой) индивидуально-определенной вещи, которую должник был обязан передать кредитору (п. 23 постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств»).

В том случае, если ответчик не обладает необходимыми документами и не имеет возможности их восстановления, обязанность по их передаче не может быть возложена на него, что, однако, не освобождает ответчика от иных негативных последствий невыполнения обязанности по передаче документов, заключающихся в публично-правовой ответственности, а также привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам должника по правилам главы III.2 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Более того, доказательств существования как таковых, документов, указанных в п.п. 4, 5, 6, 10, 11, 12, 19, 35, 36, 49, 50, 51, 52, 54, 55, 56 ходатайства, у должника, с учетом организационно-правовой формы последнего (жилищно-строительный кооператив) конкурсный управляющий не представил.

Таким образом, конкурсным управляющим не представлено достаточных и достоверных доказательств, бесспорно свидетельствующих о том, что истребуемые документы/имущество (58 позиций) имеются в натуре и в настоящее время находятся непосредственно у ФИО4, а последний прямо отрицает их наличие в своем распоряжении.

Данные обстоятельства свидетельствуют о фактической невозможности исполнения судебного акта об удовлетворении требований конкурсного управляющего, следовательно, заявление об истребовании удовлетворению не подлежит.

Нарушений норм процессуального права, являющихся, в силу ч. 4  ст. 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, безусловным основанием для отмены принятых судебных актов, судом кассационной инстанции не установлено.

При изложенных обстоятельствах суд кассационной инстанции не находит оснований для удовлетворения кассационной жалобы и отмены оспариваемых судебных актов.

Руководствуясь статьями 284, 286, пунктом 1 части 1 статьи 287, статьями 289, 290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, 

 

ПОСТАНОВИЛ:

Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.01.2021 по делу № А35-6018/2018 оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в срок, не превышающий двух месяцев со дня вынесения, в судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

Председательствующий

ФИО1

 

Судьи

ФИО13

 

ФИО3