АРБИТРАЖНЫЙ СУД УРАЛЬСКОГО ОКРУГА 

пр-кт Ленина, стр. 32, Екатеринбург, 620000 http://fasuo.arbitr.ru 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

  № Ф09-3394/24 

Екатеринбург 

28 августа 2024 г. Дело № А60-8058/2022  

Резолютивная часть постановления объявлена 26 августа 2024 г.  Постановление изготовлено в полном объеме 28 августа 2024 г.  

Арбитражный суд Уральского округа в составе: председательствующего Тороповой М.В., судей Скромовой Ю.В., Лазарева С.В. 

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу общества с  ограниченной ответственностью «ФРЕНДЗ-ЕКБ» на решение Арбитражного  суда Свердловской области от 26.12.2023 по делу № А60-8058/2022  

и постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от  05.04.2024 по тому же делу.  

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения  кассационной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично,  путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на  сайте Арбитражного суда Уральского округа.  

В судебном заседании приняли участие представители: 

общества с ограниченной ответственностью «ФРЕНДЗ-ЕКБ» –  ФИО1.(доверенность от 20.07.2023);  

общества с ограниченной ответственностью «Управляющая компания  ИТС-Групп» Д.У. Комбинированного ЗПИФ «Грининвест» - ФИО2  (доверенность от 01.08.2024).  

Общество с ограниченной ответственностью «Управляющая компания  ИТС-Групп» Д.У. Комбинированного ЗПИФ «Грининвест» (далее - общество  «Управляющая компания ИТС-Групп») обратилось в Арбитражный суд  Свердловской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью  «ФРЕНДЗ-ЕКБ» (далее - общество «ФРЕНДЗ-ЕКБ») о взыскании денежных  средств в сумме 119 050, 11 долларов США и 289 733 руб. 74 коп.  

Общество «ФРЕНДЗ-ЕКБ» обратилось со встречным исковым заявлением  к обществу «Управляющая компания ИТС-Групп» о взыскании денежных  средств в сумме 101 902,50 долларов США по курсу 30 руб. 15 коп. за 1 доллар,  установленный дополнительным соглашением к договору аренды от 30.10.2019,  составляющих обеспечительный платеж по договору аренды от 17.09.2014 №  

IX-17F-2G14 (далее – договор аренды) 2 947 165 руб. 45 коп., составляющих  сумму переплаты по арендной плате по договору аренды; взыскании с общества  «Управляющая компания ИТС-Групп» и общества с ограниченной  ответственностью «Златоустовская производственная компания» (далее –  общество «Златоустовская производственная компания») солидарно  неосновательное обогащение в виде действительной стоимости оборудования  ресторана в сумме 4 109 013 руб. (с учетом уточнения встречных исковых  требований, принятых судом на основании статьи 49 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации).  

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих  самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены  общество «Златоустовская производственная компания», бывший руководитель  общества «ФРЕНДЗ-ЕКБ» ФИО3 (далее – ФИО3).  

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 26.12.2023  первоначальные исковые требования удовлетворены, с общества «ФРЕНДЗ- ЕКБ» в пользу общества «Управляющая компания ИТС-Групп» взыскана  задолженность по договору аренды от 17.09.2014 № IX-17 F2014:  

по постоянной составляющей арендной платы за период с октября 2021 года по  16.11.2021 (включительно) в сумме 112 179, 73 доллара США в рублях по курсу  ЦБ РФ на дату платежа; по 2-ой переменной составляющей арендной платы за  период с октября 2021 года по 16.11.2021 (включительно) в сумме 6 870,38  долларов США в рублях по курсу ЦБ РФ на дату платежа; по 1-ой переменной  составляющей арендной платы за период с октября 2021 года по 16.11.2021  (включительно) в сумме 289 733 руб. 74 коп. С общества «ФРЕНДЗ-ЕКБ» в  пользу общества «Управляющая компания ИТС-Групп» в возмещение расходов  по уплате государственной пошлины по иску взысканы денежные средства в  сумме 70 360 руб., в возмещение расходов на оплату судебной экспертизы  денежные средства в сумме 60 000 руб. В удовлетворении встречного иска  общества «ФРЕНДЗ-ЕКБ» отказано. С общества «ФРЕНДЗ-ЕКБ» в доход  федерального бюджета Российской Федерации взыскана государственная  пошлина по встречному иску в сумме 73 643 руб.  

Постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от  05.04.2024 решение суда оставлено без изменения.  

Не согласившись с указанными судебными актами, общество «ФРЕНДЗ- ЕКБ» обратилось в суд округа с кассационной жалобой, в которой просит  обжалуемые судебные акты отменить, направить дело на новое рассмотрение.  Заявитель указывает, что суды ограничились формальным толкованием  договора аренды, не учли сложившуюся между сторонами практику его  исполнения, что привело к несоответствию выводов судов фактическим  обстоятельствам дела и имеющимся доказательствам, неверной оценке  действий сторон, а также неправильному применению норм материального  права. Заявитель не согласен с выводами судов о самостоятельном  прекращении обществом «ФРЕНДЗ-ЕКБ» деятельности, поскольку указанные  выводы являются несостоятельными и противоречат доказательствам,  

представленным в материалы дела. Общество «ФРЕНДЗ-ЕКБ» настаивает на  том, что по состоянию на 05.10.2021, когда был ограничен доступ в помещение,  у арендатора отсутствовала задолженность с наступившим сроком исполнения,  которая бы позволяла арендодателю воспользоваться правом,  предусмотренным пунктом 4.6 договора аренды. Заявитель отмечает, что  поведение арендодателя не соответствует стандарту разумного и  добросовестного поведения, поскольку ограничение доступа в помещение было  произведено без единого предварительного письменного предупреждения  (требования) на основании произведенного в одностороннем порядке  ретроспективного перерасчета за 2020-2021 года. Заявитель указывает, что  позиция общества «Управляющая компания ИТС-Групп», с которой  фактически согласились суды, сводилась к тому, что общество «ФРЕНДЗ-ЕКБ»  в неустановленное время вывезло все оборудование из помещения,  находящегося в охраняемом торговом центре без ведома арендодателя, вместе с  тем доказательств, подтверждающих факт вывоза оборудования в дело не  предоставлено. По мнению заявителя утверждения общества «Управляющая  компания ИТС-Групп» содержат вероятностные и спорные суждения о наличии  у арендатора доступа в помещение, противоречат доказательствам ограничения  доступа в помещение со стороны арендодателя и фактического удержания  спорного оборудования.  

В отзыве на кассационную жалобу общество «Управляющая компания  ИТС-Групп» просит оставить обжалуемые судебные акты без изменения, а  кассационную жалобу - без удовлетворения, считая изложенные в иней доводы  несостоятельными.  

Законность обжалуемых судебных актов проверена судом кассационной  инстанции в порядке, установленном статьями 274, 284, 286 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации в пределах доводов,  изложенных в кассационной жалобе.  

Как установлено судами и следует из материалов дела, между обществом  с ограниченной ответственностью «Инвестторгстрой» (далее – общество  «Инвестторгстрой»), ФИО4 и обществом «ФРЕНДЗ-ЕКБ»  17.09.2014 был заключен договор аренды от 17.09.2014 № IX-17 F-2014 в  редакции Соглашения о перенайме от 25.07.2017 (далее - договор аренды) в  отношении нежилых помещений №№ 46,68-70,81- 84, общей площадью 548,1  кв.м на 1 этаже (именуемых «Помещение-1») и нежилых помещений №№ 71-80  общей площадью 65,5 кв. м на 1 этаже (именуемых «Помещение -2»),  расположенных в ТРЦ «Гринвич» по адресу г. Екатеринбург, ул. 8 Марта, д. 46,  кадастровый номер 66:41:0401035:1132, для размещения ресторана «Friends»  сроком действия до 17.09.2021.  

В соответствии с пунктом 3.2.4 договора аренды арендатор обязался  своевременно вносить платежи, установленные договором.  

В силу пунктов 2.1 и 2.3 договора аренды постоянная составляющая  арендной платы и 2-ая переменная составляющая арендной платы подлежат  уплате арендатором до 5 (пятого) числа месяца, предшествующего  оплачиваемому, в следующих размерах: постоянная составляющая арендной  

платы в размере, эквивалентном 50 094,33 долларов США, НДС 20 % в том  числе, в целом за арендуемое помещение в месяц; 2-ая переменная  составляющая арендной платы в размере, эквивалентном 3068,00 долларов  США, НДС 20 % в том числе, в целом за арендуемое помещение в месяц.  

В соответствии с пунктом 2.2 договора аренды арендатор также  оплачивает арендодателю 1-ую переменную составляющую арендной платы  (компенсирующую плату за предоставленные ему коммунальные услуги -  теплоэнергию, электроэнергию, водоснабжение и водоотведение).  

В соответствии с пунктом 2.5 договора аренды все расчеты по договору  осуществляются в рублях РФ по курсу ЦБ РФ на дату платежа.  

Срок действия ранее согласованных и подтвержденных подписанным  Дополнительным соглашением от 30.10.2019 к договору аренды льготных  условий о фиксации верхней границы расчетного курса по арендным платежам  на уровне не более 30 руб. 15 коп. за 1 доллар США истек 31.12.2019.  

Иные дополнительные соглашения к договору аренды не заключались, в  связи с чем применению подлежат условия, прямо предусмотренные договором  аренды.  

Таким образом, начиная с января 2020 года, постоянная и 2-ая  переменная составляющие арендной платы, определенные договором аренды  как эквивалент доллара США, подлежат оплате арендатором по курсу, прямо  предусмотренному пунктом 2.5 договора - по курсу ЦБ РФ на дату платежа.  

Согласно пункту 1.4 договора аренды срок его действия установлен  сторонами до 17.09.2021.  

В соответствии с пунктом 5.10 договора аренды, если арендатор  продолжает занимать помещение по окончании срока действия договора, но  при этом между сторонами не заключен договор аренды на новый срок, то  договор считается продленным сторонами на неопределенный срок в  соответствии с условиями и положениями договора, за тем исключением, что  стоимость постоянной составляющей арендной платы и 2-ой переменной  составляющей арендной платы увеличивается в 2 раза.  

Поскольку после 17.09.2021 арендатор продолжил использование  помещений и осуществление коммерческой деятельности в помещениях,  договор аренды был продлен на неопределенный срок, а постоянная и 2-ая  переменная составляющие арендной платы с 17.09.2021 исчислены и  подлежали оплате в следующих размерах: постоянная составляющая арендной  платы в размере, эквивалентном 100 188,66 долларов США, НДС 20 % в том  числе, в целом за арендуемое помещение в месяц; 2-ая переменная  составляющая арендной платы в размере, эквивалентном 6136,00 долларов  США, НДС 20 % в том числе, в целом за арендуемое помещение в месяц.  01.10.2021 зарегистрирован переход права собственности общества  «Инвестторгстрой» на 99/100 доли в праве собственности на здание ТРЦ  «Гринвич», расположенное по адресу: г. Екатеринбург, ул.8 Марта, д. 46,  кадастровый номер 66:41:0401035:1132, к владельцам инвестиционных паев  Комбинированного закрытого паевого инвестиционного фонда  «ГРИНИНВЕСТ» под доверительным управлением общества «Управляющая  

компания ИТС-Групп», о чем общество «ФРЕНДЗ-ЕКБ» было уведомлено  обществом «Инвестторгстрой» (первоначальным кредитором/прежним  арендодателем) путем направления письменного уведомления от 06.10.2021.  08.11.2021 зарегистрирован переход права собственности на 1/100 доли  ФИО4 в праве собственности на здание ТРЦ «Гринвич»,  расположенного по адресу: г. Екатеринбург, ул.8 Марта, д. 46, кадастровый  номер 66:41:0401035:1132, к владельцам инвестиционных паев  Комбинированного закрытого паевого инвестиционного фонда «Грининвест»  под доверительным управлением общества «Управляющая компания ИТС- Групп», о чем общество «ФРЕНДЗ-ЕКБ» было уведомлено обществом  «Управляющая компания ИТС-Групп» путем направления письменного  уведомления от 16.11.2021.  

Поскольку в соответствии с пунктами 1.5, 2.1-2.3 договора аренды  получателем арендной платы по договору являлось общество  «Инвестторгстрой», то с 01.10.2021 все платежи подлежали уплате новому  арендодателю - ообществу «Управляющая компания ИТС-Групп».  

По состоянию на 10.11.2021 у общества «ФРЕНДЗ-ЕКБ» имелась  задолженность в общем размере 274 992,95 долларов США и 56 882 руб. 69  коп.  

В соответствии с пунктом 5.3.1 договора аренды арендодатели вправе  отказаться от исполнения настоящего договора в одностороннем внесудебном  порядке, если долг арендатора по платежам, установленным в разделе 2  настоящего договора, равен сумме постоянной составляющей арендной платы  за 2 месяца. Ежемесячный размер постоянной составляющей арендной платы в  данный период в соответствии с пункта 5.10 договора аренды составлял 100  188,66 долларов США, соответственно сумма постоянной составляющей  арендной платы за два месяца составляла 200 377,32 доллара США.  

В связи с тем, что имеющаяся по состоянию на ноябрь 2021 г.  задолженность общества «ФРЕНДЗ-ЕКБ» по арендным платежам существенно  превышала сумму постоянной составляющей арендной платы за 2 месяца,  истец по первоначальному иску 10.11.2021 в одностороннем внесудебном  порядке отказался от договора аренды с 17.11.2021.  

В соответствии с пунктом 5.7 договора аренды в случае окончания срока  действия договора или в случае его досрочного прекращения и/или  расторжения, стороны обязуются произвести окончательные расчеты в течение  10 дней с момента окончания действия договора, то есть, не позднее 26.11.2021.  

В соответствии с пунктом 2.1 договора аренды арендатор ежемесячно до  5 числа месяца, предшествующему оплачиваемому, выплачивает обществу  «Инвестторгстрой» постоянную составляющую арендной платы в размере 1/12  от суммы из расчета 865,25 долларов США за один квадратный метр  помещения-1 в год, увеличиваемых на сумму НДС по действующей ставке,  плюс 1/12 от суммы из расчета 407,63 долларов США за один квадратный метр  помещения-2 в год, увеличиваемых на сумму НДС по действующей ставке.  

В связи с указанным, ежемесячный размер постоянной составляющей  арендной платы до 17.09.2021 составлял 50 094,33 долларов США:  

Площадь, м. кв 

Ставка в год,  

без НДС  

(долл.США)  

Пост. сост. АП  

в месяц,  без НДС  

(долл.США)  

Пост. сост. АП  

в месяц, с НДС 

(долл.США)  

Помещение-1  

548.1 

865,25 

39 520,29  

47 424,35 

Помещение-2  

65.5 

407,63 

2 224,98  

2 669,98 

Итого: 

50 094,33 

С 17.09.2021 ежемесячный размер постоянной составляющей арендной  платы увеличился в 2 раза (пункта 5.10 договора аренды).  

В связи с указанным, начиная с 17.09.2021, ежемесячный размер  постоянной составляющей арендной платы составляет: 100 188,66 долларов  США. В соответствии с пунктом 2.5 договора аренды все расчеты по договору  осуществляются в рублях РФ по курсу ЦБ РФ на дату платежа.  

Таким образом, общий размер задолженности ответчика по уплате  постоянной составляющей арендной платы за период с октября 2021 г. по  16.11.2021 (до даты одностороннего внесудебного отказа от договора) в  соответствии с расчетом составляет 112 179,73 доллара США, которая  подлежит оплате в рублях по курсу ЦБ РФ на дату платежа.  

Кроме того, за ответчиком по первоначальному иску числится  задолженность по оплате 2-ой переменной составляющей арендной платы  (эксплуатационные расходы) за период с октября 2021 г. по 16.11.2021 (до даты  одностороннего внесудебного отказа от договора).  

В соответствии с пунктом 2.3 договора аренды арендатор ежемесячно до  5 числа месяца, предшествующего оплачиваемому, оплачивает обществу  «Инвестторгстрой» 2-ую переменной составляющую арендной платы, которая  рассчитывается на основе затрат арендодателей по управлению и эксплуатации  торгового центра в процессе предоставления эксплуатационных услуг, и  составляет 1/12 от суммы из расчета 50 долларов США за один квадратный  метр общей площади помещений в год, увеличиваемых на сумму НДС по  действующей ставке».  

В связи с указанным, ежемесячный размер 2-ой переменной  составляющей арендной платы до 17.09.2021 составлял 3 068,00 долларов  США:  

Площадь, м. кв 

Ставка в год,  

без НДС  

(долл.США)  

2-ая Перем.сост.  АП в месяц, без  НДС(долл.США)  

2-ая Перем.сост.  АП в месяц, с НДС  

(долл.США)  

Помещение-1  

548.1 

50 

2 556,67  

3 068,00  

Помещение-2  

65.5 

Итого: 

613,6 

3 068,00  

С 17.09.2021 ежемесячный размер 2-ой переменной составляющей  

арендной платы увеличился в 2 раза (пункт 5.10 договора аренды). 

В связи с указанным, начиная с 17.09.2021 ежемесячный размер 2-ой  

переменной составляющей арендной платы составляет: 6136,00 долларов США.  

В соответствии с пунктом 2.5 договора аренды все расчеты по договору  осуществляются в рублях РФ по курсу ЦБ РФ на дату платежа.  

Таким образом, общий размер задолженности общества «ФРЕНДЗ-ЕКБ»  по уплате 2-ой переменной составляющей арендной платы за период с октября  2021 по 16.11.2021 (до даты одностороннего внесудебного отказа от договора) в  соответствии с расчетом составляет 6870,38 долларов США, которая подлежит  оплате в рублях по курсу ЦБ РФ на дату платежа.  

Кроме того, за обществом «ФРЕНДЗ-ЕКБ» числится задолженность по  уплате 1-ой переменной составляющей арендной платы с октября 2021 г. по  16.11.2021 (до даты одностороннего внесудебного отказа от договора).  

В соответствии с пунктом 2.2 договора аренды арендатор оплачивает  обществу «Инвестторгстрой» 1-ую переменную составляющую арендной платы  (компенсирующую плату за предоставленные ему коммунальные услуги -  теплоэнергию, электроэнергию, водоснабжение и водоотведение).  

Обществу «ФРЕНДЗ-ЕКБ» были выставлены соответствующие счета на  оплату коммунальных услуг.  

Счета были выставлены по электронной почте 13.01.2022, а также  направлены вместе с предсудебной претензией от 18.01.2022.  

Таким образом, общий размер задолженности общества «ФРЕНДЗ-ЕКБ»  по уплате 1-ой переменной составляющей арендной платы за период с октября  2021 по 16.11.2021 (до даты одностороннего внесудебного отказа от договора)  составляет 289 733 руб. 74 коп.  

Общество «Управляющая компания ИТС-Групп» 18.01.2022 направило в  адрес ответчика по первоначальному иску требование об уплате задолженности  по договору аренды (предсудебная претензия), которое оставлено без  исполнения.  

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения  общества «Управляющая компания ИТС-Групп» с первоначальным иском в  суд.  

В свою очередь, обществом «ФРЕНДЗ-ЕКБ» заявлены встречные  исковые требования о взыскании с общества «Управляющая компания ИТС- Групп» 101 902,50 доллара США по курсу 30 руб. 15 коп. за 1 доллар,  установленный дополнительным соглашением к договору аренды от 30.10.2019,  составляющих обеспечительный платеж по договору аренды от 17.09.2014 №  IX-1 7 F-2G14, взыскании 2 947 165 руб. 45 коп., составляющих сумму  переплаты по арендной плате по договору аренды от 17.09.2014 № IX-17 F- 2014, о солидарном взыскании с общества «Управляющая компания ИТС- Групп» и общества «Златоустовская производственная компания»  неосновательного обогащения в виде действительной стоимости оборудования  ресторана в сумме 4 109 013 руб.  

Удовлетворяя первоначальные исковые требования, суд первой  инстанции пришел к выводу о том, что общество «ФРЕНДЗ-ЕКБ» принятые на  себя обязательства по договору аренды в полном объеме не исполнило,  доказательства наличия переплаты арендной платы, расторжения договора  аренды 05.10.2021 в связи с ограничением общества «Управляющая компания  

ИТС-Групп» доступа в спорные помещения, в связи с чем первоначальные  требования о взыскании задолженности по арендной плате признал  правомерными в заявленном размере.  

Отказывая в удовлетворении встречных исковых требований, суд первой  инстанции исходил из отсутствия доказательств наличия переплаты по  договору аренды, отсутствия правовых оснований для возврата  обеспечительного платежа, отсутствия доказательств права собственности на  имущество, стоимость которого предъявлена обществом «ФРЕНДЗ-ЕКБ» в  качестве неосновательного обогащения, а также его нахождения в спорных  помещениях.  

Суд апелляционной инстанции с выводами суда первой инстанции  согласился.  

Выводы судов соответствуют установленным обстоятельствам дела и  примененному законодательству.  

Согласно статье 606 Гражданского кодекса Российской Федерации по  договору аренды (имущественного найма) арендодатель (наймодатель)  обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во  временное владение и пользование или во временное пользование. Арендатор  обязан своевременно вносить плату за пользование имуществом (арендную  плату).  

Порядок, условия и сроки внесения арендной платы определяются  договором аренды (пункт 1 статьи 614 Гражданского кодекса Российской  Федерации).  

Согласно пункту 2 статьи 622 Гражданского кодекса Российской  Федерации арендатор, несвоевременно возвративший имущество, обязан  внести арендную плату за все время просрочки.  

Согласно пункту 2 статьи 450 Гражданского кодекса Российской  Федерациипо требованию одной из сторон договор может быть изменен или  расторгнут по решению суда при существенном нарушении договора другой  стороной.  

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое  влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени  лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.  

В силу подпункта 3 статьи 619 Гражданского кодекса Российской  Федерации по требованию арендодателя договор аренды может быть досрочно  расторгнут судом в случаях, когда арендатор более двух раз подряд по  истечении установленного договором срока платежа не вносит арендную плату.  

В соответствии с правовой позицией, изложенной в пунктах 28 и 29  информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда  Российской Федерации от 11.01.2002 № 66 «Обзор практики разрешения  споров, связанных с арендой», договор аренды может быть расторгнут в связи с  внесением арендной платы не в полном объеме, если данное нарушение суд  признает существенным. Если основанием расторжения договора аренды  является неисполнение арендатором возложенных на него обязанностей,  арендодатель до обращения в суд с иском о досрочном расторжении договора  

обязан направить арендатору письменное предупреждение о необходимости  исполнения им обязательства в разумный срок (часть 3 статьи 619  Гражданского кодекса Российской Федерации), а также предложение  расторгнуть договор (пункт 2 статьи 452 Гражданского кодекса Российской  Федерации).  

Оценивая обоснованность заявленного первоначального иска, суды  признали несостоятельной позицию общества «ФРЕНДЗ-ЕКБ» о прекращении  действия договора аренды 05.10.2021 в связи с ограничением доступа в  помещения, со ссылкой на новостные сообщения от 14.10.2021 и от 27.10.2021  с портала E1.RU, свидетельские показания ФИО5, ФИО6,  письмо 20.09.2021 общества «Управляющая компания ИТС-Групп» в адрес  общества «ФРЕНДЗ-ЕКБ» с требованием об оплате задолженности, ответ  общества «ФРЕНДЗ-ЕКБ» на данное письмо от 07.10.2021 № 22, требование об  уплате задолженности от 13.10.2021 и иные документы (переписку), позицию  ФИО7  

Из материалов дела следует, что в статье от 14.10.2021 указано о  закрытии всей сети ресторанов, а не только ресторана в ТРЦ «Гринвич» по  финансовым, экономическим причинам.  

Сообщение от 27.10.2021 не подтверждает факт ограничения обществом  «Управляющая компания ИТС-Групп» доступа в помещение 05.10.2021.  

Согласно свидетельским показаниям ФИО5, ФИО6  05.10.2021 охрана ТРЦ «Гринвич» перестала пускать посетителей в ресторан  «Friends». Между тем, ни один из свидетелей лично не общался с  представителями охраны ТРЦ «Гринвич» и не получал от них каких-либо  указаний закрыть ресторан и покинуть его, предписание либо акт о закрытии  ресторана охраной ТРЦ «Гринвич» совместно с руководством общества  «ФРЕНДЗ-ЕКБ» не составлялись. Оба свидетеля указали, что 05.10.2021  покинули ресторан по распоряжению руководства ресторана.  

На основании установленного суды пришли к выводу, что показания  свидетелей не подтверждают факт ограничения охраной ТРЦ «Гринвич»  доступа посетителей к ресторану «Friends».  

Пояснения ФИО7 не являются надлежащим доказательством,  поскольку не отвечают критериям достоверности и объективности, поскольку  указанное лицо занимает должность руководителя отдела снабжения, в связи с  чем, не имеет и не может иметь доступ к сведениям о размере арендной платы,  которую уплачивает арендатор помещения.  

Служба охраны ТРЦ «Гринвич» обеспечивает только соблюдение  общественного порядка в ТРЦ «Гринвич».  

Письма общества «Управляющая компания ИТС-Групп» от 20.09.2021, от  13.10.2021 также не являются доказательствами ограничения доступа  арендатора в помещения арендодателем с 05.10.2021.  

Согласно письмам общества «Управляющая компания ИТС-Групп» от  20.09.2021, от 13.10.2021 у общества «ФРЕНДЗ-ЕКБ» образовалась  задолженность по договору аренды в связи с тем, что оплата по постоянной  переменной и 2-ой переменой как эквивалентов доллара США по специальному  

расчетному курсу, отличному от курса ЦБ РФ (30 руб. 15 коп. за 1 доллар  США) арендатор осуществлял согласно условиям дополнительных соглашений,  срок действия которых истек в декабре 2019 года.  

Арендодатель просил оплатить задолженность по договору аренды в срок  до 11.10.2021, указал на то, что в случае неуплаты арендодателем могут быть  применены меры, не исключающие ограничение доступа арендатора в  помещения, отключения коммунальных услуг до момента погашения  задолженности.  

Судами установлено, что из указанных писем не следует, что по  состоянию на 05.10.2021, либо на 13.10.2021 (на дату составления письма)  доступ общества «ФРЕНДЗ-ЕКБ» в помещения ограничен, указано только на  потенциальную возможность применения указанных мер в случае невнесения  денежных средств в счет оплаты задолженности по договору аренды.  

Таким образом, указанными доказательствами не подтверждено  ограничение доступа арендатора арендодателем к помещению с 05.10.2021.  

Напротив, из писем, на которые ссылается общество «ФРЕНДЗ-ЕКБ»  следует, что до расторжения договора аренды доступ к помещению арендатору  арендодателем не был ограничен.  

Вопреки доводам апеллянта, в материалах дела отсутствует совокупность  достаточных доказательств того, что общество «ФРЕНДЗ-ЕКБ» прекратило  коммерческую деятельность в помещении 05.10.2021 по зависящим от  арендодателя причинам.  

Указанное, в том числе, подтверждается отчетом о финансовых  результатах по состоянию на 31.12.2021, согласно которому общество  «ФРЕНДЗ-ЕКБ» имело убыток в размере 6 620 000 руб.  

Ссылки общества «ФРЕНДЗ-ЕКБ» на наличие оплаченных арендатором  за октябрь 2021 года услуг подлежат отклонению, так как не являются  доказательством наличия у него намерений продолжать деятельность в  помещении, свидетельствуют только о заключении договоров, направленных на  обеспечение текущей деятельности юридического лица, а не ресторана в ТРЦ  «Гринвич».  

Обществом «ФРЕНДЗ-ЕКБ» указано на отсутствие задолженности по  договору аренды, применение иной ставки постоянной арендной платы и курса  доллара США, необоснованное исчисление задолженности по состоянию на  16.11.2021.  

Указанный довод был предметом рассмотрения суда первой инстанции и  обоснованно им отклонен ввиду следующего.  

Из материалов дела следует, что стороны заключили договор аренды  сроком действия до 17.09.2021 (пункт 1.4 договора).  

После 17.09.2021 арендатор продолжил использование помещений и  осуществление коммерческой деятельности в помещениях.  

Таким образом, с 17.09.2021 договор аренды был продлен на  неопределенный срок.  

В соответствии с пунктом 5.10 договора аренды, если арендатор  продолжает занимать помещение по окончании срока действия настоящего  

договора без какого-либо возражения со стороны арендодателей, но при этом  между сторонами не заключен договор аренды на новый срок, то настоящий  договор считается продленным сторонами на неопределенный срок в  соответствии с условиями и положениями настоящего договора, за тем  исключением, что стоимость постоянной составляющей арендной платы и 2-ой  переменной составляющей арендной платы увеличивается в 2 раза.  

В связи с тем, что между истцом (новым собственником помещений) и  ответчиком не был заключен новый договор аренды, арендатор продолжил  использование помещений, то в соответствии с пунктом 5.10 договора аренды  постоянная и 2-ая переменная составляющие арендной платы с 17.09.2021 были  увеличены в два раза.  

В соответствии с пунктом 2.5 договора аренды все расчеты по договору  осуществляются в рублях РФ по курсу ЦБ РФ на дату платежа.  

Срок действия ранее согласованных и подтвержденных дополнительным  соглашением от 30.10.2019 к договору аренды льготных условий о фиксации  верхней границы расчетного курса по арендным платежам на уровне не более  30,15 руб. за 1 доллар США истек 31.12.2019.  

Иные дополнительные соглашения к договору аренды между сторонами  не заключались, в связи с чем, применению подлежат условия, прямо  предусмотренные договором аренды.  

Более того, фактические действия арендодателя никогда не  свидетельствовали о продлении льготного курса доллара США и применении  однократной ставки арендной платы.  

Довод общества «ФРЕНДЗ-ЕКБ» о том, что за период с 25.07.2017 по  05.10.2021 он не получал возражений со стороны арендодателя по сумме  платежей и не получал уведомления о задолженности неправомерен, поскольку  право собственности на помещения истца по первоначальному иску  зарегистрировано только 01.10.2021, в связи с чем ранее требование об уплате  задолженности по арендной плате за октябрь и ноябрь 2021 г. не направлялись.  Однако материалами дела подтверждается факт направления обществом  «Инвестторгстрой» в адрес общества «ФРЕНДЗ-ЕКБ» требования от  20.09.2021 об оплате задолженности.  

Как указано обществом «Управляющая компания ИТС-Групп», по  состоянию на 10.11.2021 у общества «ФРЕНДЗ-ЕКБ» имелась задолженность  в общем размере 274 992,95 долларов США.  

В соответствии с пунктом 5.3.1 договора аренды арендодатели вправе  отказаться от исполнения настоящего договора в одностороннем внесудебном  порядке, если долг арендатора по платежам, установленным в разделе 2  настоящего договора, равен сумме постоянной составляющей арендной платы  за 2 месяца.  

Ежемесячный размер постоянной составляющей арендной платы в  данный период в соответствии с пунктом 5.10 договора аренды составлял 100  188,66 долларов США, соответственно сумма постоянной составляющей  арендной платы за два месяца составляла 200 377,32 доллара США.  

В связи с тем, по состоянию на 10.11.2021 у арендатора имелась  задолженность в общем размере 274 992,95 долларов США перед  арендодателем, существенно превышающая сумму постоянной составляющей  арендной платы за 2 месяца, которая арендатором не была уплачена, истец на  основании пунктом 5.3.1 договора аренды 10.11.2021 в одностороннем  внесудебном порядке правомерно отказался от договора аренды с 17.11.2021.  

Таким образом, наличие задолженности арендатора за спорный период  подтверждено материалами дела, встречные исковые требования общества  «ФРЕНДЗ-ЕКБ» о взыскании переплаты по договору аренды правомерно  оставлены судом первой инстанции без удовлетворения.  

Вопреки доводам общества «ФРЕНДЗ-ЕКБ», поскольку договор аренды  расторгнут по вине арендатора, обеспечительный взнос не подлежит возврату  арендатору.  

В соответствии с пунктом 2.10 договора аренды в случае досрочного  прекращения настоящего договора по вине или инициативе арендатора,  обеспечительный взнос возврату арендатору не подлежит и остается у  арендодателя-1 в качестве возмещения убытков арендодателей, причиненных  арендодателям досрочным прекращением настоящего договора.  

Как следует из обстоятельств спора, досрочное расторжение договора  произведено истцом в связи с наличием задолженности арендатора по  платежам, установленным в разделе 2 договора, превышающей сумму  постоянной составляющей арендной платы за 2 месяца.  

Соответственно, встречные исковые требования общества «ФРЕНДЗ- ЕКБ» о взыскании обеспечительного платежа правомерно оставлены без  удовлетворения судом первой инстанции.  

Довод общества «ФРЕНДЗ-ЕКБ» о наличии оснований для  удовлетворения встречных исковых требований о взыскании неосновательного  обогащения в виде действительной стоимости оборудования ресторана  отклонен судом апелляционной инстанции исходя из следующего.  

Как установлено судами, при подтверждении права собственности на  имущество, указанное в перечне во встречном иске, ответчиком представлены  товарные накладные и универсальные передаточные документы, однако список  имущества, приведенный во встречном иске, не совпадал с документами,  представленными обществом «ФРЕНДЗ-ЕКБ».  

Обществом «ФРЕНДЗ-ЕКБ» дополнительно были представлены копии 8  товарных накладных, из которых следует, что общество «ФРЕНДЗ-ЕКБ»  приобрело имущество у общества с ограниченной ответственностью «Трапеза»  (далее – общество «Трапеза») по договору купли-продажи оборудования от  15.07.2017.  

Определениями Арбитражного суда Свердловской области по  настоящему делу от 25.04.2023 и от 19.05.2023 у общества «Трапеза» были  истребованы документы, подтверждающие приобретение обществом «Трапеза»  имущества и оборудования, указанного в товарных накладных с обществом  «ФРЕНДЗ-ЕКБ», а также документы, подтверждающие оплату имущества,  вместе с тем определение суда первой инстанции не было исполнено.  

Подлинный договор купли-продажи оборудования от 15.07.2017,  заключенный с обществом «Трапеза», доказательства перечисления в адрес  общества «Трапеза» денежных средств за имущество и оборудование,  приобретенное по этому договору, обществом «ФРЕНДЗ-ЕКБ» не были  представлены.  

Более того, оборудование и имущество, стоимость которого взыскивается  общество «ФРЕНДЗ-ЕКБ» в рамках встречного иска, относится к основным  средствам и должно быть отражено в бухгалтерском балансе организации  (пункт 46 Приказа Минфина России от 29.07.1998 № 34-н).  

Обществом «ФРЕНДЗ-ЕКБ» не представлено надлежащих доказательств,  подтверждающих право собственности на имущество, стоимость которого оно  просило взыскать с общества «Управляющая компания ИТС-Групп» и  общества «Златоустовская производственная компания», доказательств, что  имущество, находилось/находится в помещении ресторана «Friends».  

Кроме того, как установлено судами, у ресторана «Friends» имеется три  входа/выхода: со стороны торговой галереи ТРЦ «Гринвич»; со стороны улицы  Вайнера; со стороны отдельного здания, расположенного по адресу: 

<

...>, в котором находится ресторан «Принц  Парадокс». Факт возможности беспрепятственного доступа в помещения со  стороны ул. Вайнера также подтвердила свидетель ФИО6  

При данных обстоятельствах имущество общества «ФРЕНДЗ-ЕКБ»  могло быть беспрепятственно вывезено из помещения с помощью указанных  входов/выходов.  

Судами принято во внимание, что с момента прекращения действия  договора аренды (17.11.2021) и до предъявления первоначального иска в суд,  писем с требованием о возврате имущества в адрес общества «ФРЕНДЗ-ЕКБ»  не предъявлялось.  

Отказывая в удовлетворении встречного иска, суды исходили из того, что  обществом «ФРЕНДЗ-ЕКБ» не доказаны обстоятельства, необходимые для  взыскания неосновательного обогащения с общества «Управляющая компания  ИТС-Групп» и общества «Златоустовская производственная компания».  

Изложенные заявителем в кассационной жалобе доводы повторяют  доводы, приведенные ранее при рассмотрении дела в судах первой и  апелляционной инстанций и получившие надлежащую правовую оценку, по  существу, выражают несогласие заявителя с установленными фактическими  обстоятельствами и оценкой доказательств, что выходит за пределы  компетенции и полномочий суда кассационной инстанции, установленных  статьями 286 - 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации (пункт 32 постановления Пленума Верховного Суда Российской  Федерации от 30.06.2020 № 13 «О применении Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде  кассационной инстанции»).  

При этом кассационная жалоба не содержит указания на наличие в  материалах дела каких-либо доказательств, опровергающих выводы судов,  

которым не была бы дана правовая оценка судами первой и апелляционной  инстанций.  

 Поскольку фактические обстоятельства, имеющие значение для дела,  установлены судами первой и апелляционной инстанций на основании полного,  всестороннего и объективного исследования имеющихся в деле доказательств,  а выводы судов соответствуют фактическим обстоятельствам и  представленным доказательствам, основаны на правильном применении норм  материального права, нарушений норм процессуального права, являющихся в  силу ч. 4 ст. 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации безусловным основанием для отмены обжалуемых судебных актов,  судом кассационной инстанции не выявлено, решение суда первой инстанции и  постановление апелляционного суда подлежат оставлению без изменения,  кассационная жалоба – без удовлетворения.  

Руководствуясь ст. 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации, суд  

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Свердловской области от 26.12.2023 по делу  

 № А60-8058/2022 и постановление Семнадцатого арбитражного  апелляционного суда от 05.04.2024 по тому же делу оставить без изменения,  кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ФРЕНДЗ- ЕКБ» – без удовлетворения.  

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного  Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его  принятия, в порядке, предусмотренном ст. 291.1 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации.  

Председательствующий М.В. Торопова 

Судьи Ю.В. Скромова 

 С.В. Лазарев