АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  

НИЖЕГОРОДСКОЙ  ОБЛАСТИ

 

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А43-11323/2018

г. Нижний Новгород                                                              04 декабря 2019 года

 

Резолютивная часть решения оглашена 27 ноября 2019 года

Решение в полном объеме изготовлено 04 декабря 2019 года 

 

Арбитражный суд Нижегородской области в составе судьи Чепурных Марии Григорьевны (вн. шифр 43-321), при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Пятановой Е.Н., после перерыва - секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению ООО "Реал-Бор" (ранее - ООО "БорПром" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о признании незаконным и отмене представления об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения № 06-044/2018 от 27 февраля 2018 года, выданного Департаментом Росприроднадзора по ПФО,

при участии представителей сторон:

от заявителя: ФИО2 (доверенность от 08.07.2019),

от ответчика: ФИО3 (доверенность от 23.10.2019), ФИО4 (доверенность от 18.10.2019), 

установил:

в Арбитражный суд Нижегородской области обратилось ООО "Реал-Бор" (ранее - ООО "БорПром") (далее - заявитель, общество) с заявлением о признании незаконным и отмене представления об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения № 06-044/2018 от 27 февраля 2018 года, выданного Департаментом Росприроднадзора по ПФО (далее - Департамент).

В обоснование заявленного требования общество ссылается на неисполнимость оспариваемого представления № 06-044/2018 от 27 февраля 2018 года, поскольку технически исполнить вышеуказанное представление невозможно, так как проверка объекта проведена 17.01.2018 года, а представление выдано 27.02.2018 года, то есть по истечении 1 месяца и 10 дней. В данный период в соответствии с Регламентом работ данные отходы перемещены бульдозером на рабочую карту с участка выгрузки и впоследствии смешаны с другими отходами находящимися на рабочей карте, а затем уплотнены с ними в слое отходов. Конкретизировать и извлечь данные отходы невозможно, так как после перемещения их на рабочую карту произошло перемешивание и уплотнение они изменили свое состояние (под гусеницами бульдозера они были деструктированы - разрушены и компонентный состав отходов изменился за счет смешивай их компонентов с компонентами других отходов).

Заявитель отмечает, что из содержания оспариваемого представления не следует, что установлены конкретные причины и условия совершения административного правонарушения, формулировка указанных в представлениях таких мер, как "принять исчерпывающие меры по устранению причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения", является неопределенной, что обуславливает его фактическую неисполнимость. Поскольку за неисполнение указанных в представлении требований предусмотрена административная ответственность, то такой подход к формулировке представления недопустим в силу закона.

Также заявитель считает, что оспариваемое представление не соответствует действующему законодательству и нарушает права и законные интересы общества, поскольку оно осуществляет свою деятельность в соответствии с лицензией от 27.06.2016 №052-243, выданной Департаментом Росприроднадзора по ПФО, на основании заключения экспертизы  от 15.11.2000, и перечень отходов, размещаемых обществом, соответствует этой лицензии.

По мнению заявителя, поскольку оспариваемое представление вынесено административным органом на основании обстоятельств, отраженных в постановлении №06-042/2018 от 27.02.2018 о назначении административного наказания, которое признано незаконным и отменено вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Нижегородской области по делу №А43-11324/2018 от 18.03.2019 года, то обжалуемое представление является также незаконным, как основанном на постановлении, не соответствующем закону, вынесенном в отсутствии установленного порядка рассмотрения дела об административном правонарушении.

Подробно позиция заявителя отражена в заявлении, дополнениях к нему и поддержана представителем в судебном заседании.

Представители Департамента Росприроднадзора по ПФО в судебном заседании возражали относительно удовлетворения заявленного требования, поскольку представление от 27.02.2018 от 06-044/2018 составлено после рассмотрения материалов дела о нарушении законодательства в области охраны окружающей среды и природопользования, поступивших от Нижегородского межрайонного природоохранного прокурора Макашова М.Г (постановление о возбуждении производства об административном правонарушении от 05.02.2018 № 02-12-2018) и вынесения постановления о привлечении к административной ответственности ООО БорПром.

При этом, по результатам обследования от 23.01.2018 установлено, что на полигоне твердых промышленных отходов, расположенном по адресным ориентирам: Нижегородская область, г. Бор, Редькинский с/с, 1,4 км. от д. Глазково размещены отходы не предусмотренные положительным Заключением государственной экологической экспертизы на объекте размещения отходов, а именно: твердые коммунальные отходы, медицинские отходы (шприцы, резиновые перчатки, капельные системы, стеклянная тара и др.) строительные отходы (синтетические уплотнители, поролон, обрезь деревянных плит), упаковочная деревянная тара, картон, бумага, металлические бочки (200л.), металлическая тара. Однако данный полигон предназначен для размещения только ТКО. При  этом, размещение отходов ТКО имеет свои особенности, в отличие от отходов промышленности.

Подробно позиция Департамента отражена в отзыве и поддержана представителями в судебном заседании.

Рассмотрев материалы дела, заслушав позиции сторон, заявление подлежит удовлетворению в силу следующего.

Как следует из материалов дела, Нижегородской межрайонной природоохранной прокуратурой в связи с поступившей из Департамента Росприроднадзора по ПФО информации проведена проверка исполнения законодательства в сфере обращения с отходами, а также законодательства об экологической экспертизе в деятельности общества.

В ходе проверки было установлено, что общество осуществляет деятельность по сбору, транспортированию и размещению отходов III-IV классов опасности на основании лицензии от 27.06.2016 №052-243, выданной Департаментом Росприроднадзора по ПФО. 

В связи с осуществляемой деятельностью общество эксплуатирует полигон твердых промышленных отходов, расположенный по адресу: Нижегородская область, г. Бор, Редькинский с/с, 1,4 км от д. Глазково.

Общество имеет положительное заключение государственной экологической экспертизы на объект эксплуатации в целях обращения с отходами, расположенный по вышеуказанному адресу. Данное заключение утверждено приказом Нижегородгоскомэкологии от 15.11.2000 №447-Э. 

Согласно указанному заключению, на объекте размещения отходов, эксплуатируемом Обществом, предусмотрено 11 видов отходов, из них 7 отходов IV класса опасности и 4 нетоксичных отхода. В заключении указано, что на полигоне допускаются к складированию твердые промышленные отходы нетоксичные и отходы IV класса опасности.

23.01.2018 должностными лицами прокуратуры совместно с Департаментом Росприроднадзора и Управления Роспотребнадзора был обследован полигон промышленных отходов, эксплуатируемый Обществом.

В ходе обследования было установлено, что на вышеуказанном полигоне размещены отход, не предусмотренные положительным заключением государственной экологической экспертизы на объекте размещения отходов, а именно: твердые коммунальные отходы, медицинские отходы (шприцы, резиновые перчатки, капельные системы, стеклянная тара), строительные отходы (синтетические уплотнители, поролон, обрезь деревянных плит), упаковочная деревянная тара, картон, бумага, металлические бочки (200 л.), металлическая тара. 

При таких обстоятельствах, прокуратура пришла к выводу, что Общество в нарушение требований действующего законодательства осуществляет хозяйственную деятельность не соответствующую документации, получившей положительное заключение государственной экологической экспертизы. 

В связи с выявленными нарушениями 05.02.2018 нижегородским межрайонным природоохранным прокурором вынесено постановление о возбуждении производства об административном правонарушении. 

Рассмотрев материалы дела о нарушении законодательства в области охраны окружающей среды и природопользования, постановление нижегородского межрайонного природоохранного прокурора от 05.02.2018, должностное лицо Департамента вынесло постановление о назначении административного наказания №06-042/2018 от 27.02.2018, в соответствии с которым общество привлечено к административной ответственности по части 2 статьи 8.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях с назначением наказания в виде административного штрафа в размере 50000 рублей. 

Считая, что обществом нарушены ст.32, ст.33 Федерального закона «Об охране окружающей среды» от 10.01.2002 №7-ФЗ; ст.1, ст.10, ст.11, ст.18, ст.30 Федерального закона «Об экологической экспертизе» от 23.11.1995 № 174-ФЗ, на основании Положения о Департаменте Федеральной службы по надзору в сфере природопользования по Приволжскому федеральному округу, утвержденного приказом Федеральной службы по надзору в сфере природопользования от 25.08.2016 № 550; Федерального закона «Об охране окружающей среды» № 7-ФЗ от 10.01.2002; Федерального закона «Об отходах производства и потребления» от 24.06.1998 № 89-ФЗ; Федерального закона «Земельный кодекс Российской Федерации» от 25.10.2001 №136-Ф3; ст.29.13 КоАП РФ должностным лицом Департамента обществу 27.02.2018 выдано представление №06-044/2018 об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения, которым на общество возложена обязанность по принятию мер по дальнейшему устранению выявленных нарушений.

Не согласившись с представлением №06-044/2018 от 27.02.2018, общество обратилось в суд с рассматриваемым требованием.

Статьей 29.13 КоАП предусмотрено право административного органа, рассматривающего дело об административном правонарушении, при установлении причин административного правонарушения и условий, способствовавших его совершению, на внесение в соответствующие организации и соответствующим должностным лицам представления о принятии мер по устранению указанных причин и условий.

В силу части 2 статьи 29.13 КоАП организации и должностные лица обязаны рассмотреть представление об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения, в течение месяца со дня его получения и сообщить о принятых мерах судье, в орган, должностному лицу, вынесшему представление.

Согласно пункту 20.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (далее - ВАС РФ) от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" (в редакции постановления Пленума ВАС РФ от 20.11.2008 N 60) судам необходимо выделять в числе представлений, обязательных для рассмотрения лицами, которым они адресованы: 1) представления административных органов (должностных лиц), осуществляющих государственный надзор (контроль), об устранении нарушений законодательства; 2) представления об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения (статья 29.13 КоАП).

Представления административных органов (должностных лиц), осуществляющих государственный надзор (контроль), об устранении нарушений законодательства (ответственность за невыполнение которых предусмотрена частью 1 статьи 19.5 КоАП) могут быть оспорены в арбитражном суде в случаях и в порядке, определенных главой 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Предусмотренные статьей 29.13 КоАП представления об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения (ответственность за невыполнение которых установлена статьей 19.6 КоАП), в случае, если они вынесены на основании обстоятельств, отраженных в постановлении по делу об административном правонарушении, могут быть обжалованы вместе с таким постановлением по правилам, определенным параграфом 2 главы 25 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Отдельное обжалование представлений об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения, осуществляется в случаях и в порядке, определенных главой 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В силу части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания ненормативного правового акта, решения, действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными суд должен установить наличие совокупности двух условий: 

- несоответствие ненормативного правового акта, решения, действия (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц закону или иному нормативному правовому акту; 

- нарушение ненормативным правовым актом, решением, действием (бездействием) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно статье 24.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях выявление причин и условий, способствовавших совершению административных правонарушений, является одной из задач производства по делам об административных правонарушениях. 

В развитие названной нормы частью 1 статьи 29.13 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрено, что судья, орган, должностное лицо, рассматривающие дело об административном правонарушении, при установлении причин административного правонарушения и условий, способствовавших его совершению, вносят в соответствующие организации и соответствующим должностным лицам представление о принятии мер по устранению указанных причин и условий. 

Организации и должностные лица, получившие такое представление, обязаны рассмотреть его в течение месяца со дня получения и сообщить о принятых мерах в орган, должностному лицу, внесшим представление (часть 2 статьи 29.13 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).

Из анализа статьи 29.13 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях следует, что основанием для вынесения представления об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения, является рассмотрение этим органом дела об административном правонарушении, доказанность факта совершения правонарушения и установление указанных причин и условий, то есть факторов, порождающих правонарушение либо облегчающих его совершение.

Однако из оспариваемого представления не усматривается, что Департамент устанавливал причины и условия, способствовавшие совершению административного правонарушения, и каким образом выявленные причины и условия, способствовавшие совершению административного правонарушения, связаны с вмененным Обществу правонарушением.

Из текста представления не представляется возможным установить, что должностное лицо расценило как причины и условия, выявленные в ходе проверки нарушений, в связи с чем невозможно определить, что должно устранить Общество, какие действия выполнить для этого.

Представление, выдаваемое по результатам проверки, представляет собой акт уполномоченного должностного лица, проводившего проверку, содержащее властное волеизъявление, порождающее правовые последствия для конкретного юридического лица.

Следовательно, содержащее законные требования представление должно быть исполнимым и содержать конкретные указания, четкие формулировки относительно конкретных действий, которые необходимо совершать исполнителю, и которые должны быть направлены на прекращение и устранение выявленного нарушения. При этом содержащиеся в представлении формулировки должны исключать возможность двоякого толкования, изложение должно быть кратким, четким, ясным, последовательным, доступным для понимания всеми лицами.

За неисполнение представления должностного лица в установленный срок наступает административная ответственность.

В рассматриваемом случае, как установлено судом, из текста оспариваемого представления следует, что на общество возложена обязанность принять меры по устранению выявленных нарушений.

В оспариваемом представлении не отображено какие именно меры необходимо предпринять обществу для устранения нарушений. При этом, из содержания оспариваемого представления не следует, что установлены конкретные причины и условия совершения административного правонарушения. 

При этом формулировка указанных в представлениях таких мер, как "принять исчерпывающие меры по устранению причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения", является неопределенной, что обуславливает его фактическую неисполнимость.  Поскольку за неисполнение указанных в представлении требований предусмотрена административная ответственность, то такой подход к формулировке представления недопустим в силу закона.

Более того, Департаментом не принято во внимание, что согласно утвержденному Регламенту по сбору и размещению промышленных отходов, утвержденному Директором ООО БорПром» в 2017 году, на полигоне устанавливается следующая технология размещения: «...На предприятии выполняются следующие виды работ: приём, складирование и изоляция промотходов.  Прибывающие на полигон мусоровозы разгружаются у рабочей карты. Не допускается беспорядочное складирование отходов по всей площади полигона и за пределами площадки сбора, отведенной на данные сутки (рабочие карты). Устанавливаются следующие размеры рабочей карты: ширина 5 м, длина 30 м. Бульдозер сдвигает отходы на рабочую карту, создавая слои высотой до 0,5 м с разравниванием и уплотнением каждого слоя проходкой за 2-4 раза. За счет 12-20 уплотненных слоев создается вал с пологим откосом высотой 2 м. Вал следующей рабочей карты надвигают к предыдущему методом сталкивания сверху вниз. При этом методе отходы укладывают сверху вниз. Уплотненный слой отходов высотой 2 м изолируется слоем грунта 0,25 м. По мере заполнения карт фронт работ движется вперед по уложенным в предыдущие сутки отходам...»

При этом, технически исполнить вышеуказанное представление невозможно, так как проверка объекта проведена 17 января 2018 года, а представление выдано 27 февраля 2018 года, то есть по истечении 1 месяца и 10 дней.

В данный период в соответствии с Регламентом работ данные отходы перемещены бульдозером на рабочую карту с участка выгрузки и впоследствии смешаны с другими отходами находящимися на рабочей карте, а затем уплотнены с ними в слое отходов. Конкретизировать и извлечь данные отходы невозможно, так как после перемещения их на рабочую карту произошло перемешивание и уплотнение они изменили свое состояние (под гусеницами бульдозера они были деструктированы - разрушены и компонентный состав отходов изменился за счет смешиваний их компонентов с компонентами других отходов).

Кроме того, в данном представлении не указан точный объем отходов, который необходимо удалить с тела полигона.

В данном случае Департамент при вынесении оспариваемого представления допустило нарушение норм действующего законодательства Российской Федерации, поскольку представление не соответствовало указанным требованиям, в нем фактически лишь зафиксированы выявленные нарушения со стороны общества и не указано конкретного способа их устранения.

При этом конкретно не указаны порядок и способ устранения нарушений, не указано, какие действия необходимо совершить в целях исполнения данного представления, что лишь подтверждает неопределенность оспариваемого акта и отсутствие в нем должной конкретики.

В свою очередь лицо, которому выдано представление государственного органа, должно четко понимать, какие от него требуются действия, в каком объеме и какого содержания.

С учетом изложенного в рассматриваемом случае не представляется возможным признать, что представление Департамента, исходя из содержащихся в нем формулировок, отвечает критерию исполнимости.

Вместе с тем, обязывая общество совершить определенные действия по исполнению представления, уполномоченный орган не вправе ограничиваться лишь анализом обстоятельств нарушения, а обязано обеспечить именно законность таких действий в пределах установленного срока. Исходя из названных целей, представление государственного органа на момент его выдачи должно соответствовать критерию исполнимости.

Поскольку оспариваемое представление не содержало указаний о проведении конкретных мероприятий по предотвращению выявленных нарушений, его требования не могут быть признаны определенными, исполнимыми и конкретными.

В нарушение статей 9, 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации доказательств обратного Департаментом в материалы дела не представило.

Неопределенность и неисполнимость оспариваемого представления является самостоятельным основанием для признания его недействительным.

Таким образом требование заявителя подлежит удовлетворению в полном объеме. 

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы заявителя по оплате  государственной пошлины в размере 3000 рублей подлежат взысканию с Межрегионального управления Федеральной службы по надзору в сфере природопользования по Нижегородской области и Республике Мордовия в пользу заявителя.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 180-182, 201, 319 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

РЕШИЛ:

Признать незаконным и отменить представление Департамента Федеральной службы по надзору в сфере природопользования по Приволжскому федеральному округу об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения № 06-044/2018 от 27 февраля 2018 года.

Взыскать с Межрегионального управления Федеральной службы по надзору в сфере природопользования по Нижегородской области и Республике Мордовия в пользу ООО "Реал-Бор" расходы по уплате государственной пошлины в размере  3000рублей. 

Исполнительный лист на взыскание государственной пошлины выдать после вступления решения суда в законную силу.

Настоящее решение вступает в законную силу по истечении одного месяца со дня принятия и может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Нижегородской области в месячный срок со дня принятия решения.

 

Судья                                                                                                  М.Г.Чепурных