833/2017-206866(5) 

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД  127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12  

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru 

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

  № 09АП-31333/2017

Дело № А40-128331/16

г. Москва

13 октября 2017 года

Резолютивная часть постановления объявлена 21 сентября 2017 года. 

Постановление изготовлено в полном объеме 13 октября 2017 года.  

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Т.Б. Красновой, судей А.С. Маслова, П.А. Порывкина, при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.И. Матетой, рассмотрев в открытом судебном заседании заявление ЗАО «ТК Горизонт» 

о включении в реестр требований кредиторов должника требования ООО «Торговый  Комплекс Горизонт» в размере 8 619 749,55 руб. основного долга, 197 030,11 руб. пени,  

при участии в судебном заседании:  

от конкурсного управляющего ООО «Планета Развлечений» - ФИО1, дов. от  01.02.2017;  

от ЗАО «ТК Горизонт» - ФИО2, дов. от 04.08.2017; ФИО3, дов. от  30.03.2017; ФИО4, дов. от 23.12.2016,  

У С Т А Н О В И Л:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 11.08.2016 заявление  ООО «РАМА» о признании ООО «Планета Развлечений» несостоятельным (банкротом)  признано обоснованным; в отношении ООО «Планета Развлечений» открыто конкурсное  производство, конкурсным управляющим утвержден ФИО5, о чем в газете  «Коммерсантъ» от 20.08.2016 № 152 дана публикация.  

В рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) ООО «Планета  Развлечений» (далее – должник) Арбитражным судом города Москвы рассматривалось  заявление ООО «Торговый Комплекс Горизонт» о включении в реестр требований  кредиторов должника требования в размере 8 619 749,55 руб. основного долга,  197 030,11 руб. пени, на численных на основании Соглашения об эксплуатации здания от  25.11.2004.  

Совместно с указанным заявлением Арбитражным судом города Москвы  рассматривалось заявление конкурсного управляющего должника о признании  недействительной сделкой Соглашения об эксплуатации от 25.11.2004, заключенного  между ООО «Торговый Комплекс Горизонт» и ООО «Боулинг Лайн», и применении  последствий недействительности сделок.  

 Определением Арбитражного суда города Москвы от 23.05.2017 удовлетворено  заявление ООО «Торговый Комплекс Горизонт» о включении в реестр требований  кредиторов должника требования в размере 8 619 749,55 руб. основного долга,  197 030,11 руб. пени; в удовлетворении заявления конкурсного управляющего должника  о признании сделки недействительной отказано.  

Не согласившись с указанным определением суда, конкурсный управляющий  ООО «Планета Развлечений» (далее – заявитель) обратился в Девятый арбитражный  апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение  суда.  

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 15.08.2017 суд на  основании пункта 27 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 № 36 перешел к  рассмотрению дела А40-128331/16 по правилам, установленным Арбитражным  процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в суде первой  инстанции.  

В связи с изменением предмета иска, определением Девятого арбитражного  апелляционного суда от 21.09.2017 требование конкурсного управляющего ООО  «Планета Развлечений» о признании о признании недействительной сделкой платежей,  произведенных ООО «Планета развлечений» в пользу ЗАО ТК «Горизонт» во  исполнение Соглашения об эксплуатации от 25.11.2014, выделено в отдельное  производство с присвоением номера 09АП-50587/2017.  

В рассматриваемом случае подлежит рассмотрению заявление о включении в  реестр требований кредиторов требования должника требования в размере 8 619 749,55  руб. основного долга, 197 030,11 руб. пени, на численных на основании Соглашения об  эксплуатации здания от 25.11.2004.  

При рассмотрении спора по правилам, установленным для рассмотрения дела в  суде первой инстанции, представители ООО «Торговый Комплекс Горизонт»  поддержали заявленное требование.  

Явившийся в судебное заседание представитель конкурсного управляющего  должника против удовлетворения требования возражал.  

Исследовав обстоятельства дела и оценив представленные сторонами  доказательства, суд считает заявленное кредитором требование обоснованным и  подлежащим включению в реестр требований кредиторов должника.  

Согласно части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации (далее – АПК РФ) и статье 32 Федерального закона Федерального закона от  26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве)  дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по  правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской  Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами,  регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).  

В силу пункта 1 статьи 142 Закона о банкротстве установление требований  кредиторов в ходе конкурсного производства осуществляется в порядке,  предусмотренном статьей 100 Закона о банкротстве.  

В соответствии с положениями Закона о банкротстве, регулирующими порядок  установления требований кредиторов (статьи 71, 100), кредиторы направляют свои  требования к должнику в арбитражный суд с приложением судебного акта или иных  документов, подтверждающих обоснованность этих требований.  

В силу статьи 100 Закона о банкротстве требования кредиторов вне зависимости от  того, заявлены по ним возражения или нет, могут быть включены в реестр требований  кредиторов только на основании определения суда после проверки их обоснованности и  наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов.  

В пункте 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской  Федерации от 22.06.2012 № 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с  

рассмотрением дел о банкротстве» разъясняется, что в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и  пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера  требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий  относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять  соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование  кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о  банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны  только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства  наличия и размера задолженности.  

Как усматривается из материалов дела, 25.11.2004 между ЗАО «Торговый  Комплекс Горизонт» и ООО «ПЛАНЕТА РАЗВЛЕЧЕНИЙ» заключено Соглашение об  эксплуатации здания.  

В соответствии с пунктом 2.1.18 Соглашения об эксплуатации, должник обязан  своевременно уплачивать ЗАО «Торговый Комплекс Горизонт» - собственнику здания  эксплуатационные расходы, в том числе входящие в них операционные расходы, и  надлежащим образом исполнять иные финансовые обязательства, предусмотренные  соглашением об эксплуатации и дополнительными соглашениями к нему.  

Судом установлено, что 19.02.2016 Арбитражным судом города Москвы  утверждено мировое соглашение по делу № А40-62057/2015, возбужденному по  исковому заявлению ЗАО «Торговый Комплекс Горизонт» к ООО «ПЛАНЕТА  РАЗВЛЕЧЕНИЙ» о взыскании суммы задолженности по оплате эксплуатационных  расходов.  

В соответствии с условиями мирового соглашения, должник обязался выплатить  ЗАО «Торговый Комплекс Горизонт» сумму задолженности по уплате операционных  расходов, образовавшуюся в период срока действия соглашения об эксплуатации с  01.04.2014 по 29.02.2016 включительно, всего в размере 10 272 392,75 руб., включая  НДС 18%, в соответствии с графиком оплаты, согласованном сторонами в мировом  соглашении.  

Судом также установлено, что Арбитражным судом города Москвы 15.07.2016  кредитору был выдан исполнительный лист на принудительное исполнение указанного  мирового соглашения.  

По состоянию на дату признания должника банкротом и введения в отношении  него конкурсного производства, в счет погашения указанной задолженности, должником  перечислена кредитору сумма в размере 3 200 000 руб., включая НДС 18%.  

Таким образом, непогашенная задолженность составляет 7 072 392, руб., включая  НДС 18%.  

В соответствии с пунктом 1 статьи 126 Закона о банкротстве, с даты принятия  арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии  конкурсного производства срок исполнения возникших до открытия конкурсного  производства денежных обязательств и уплаты обязательных платежей должника  считается наступившим.  

Таким образом, несмотря на то, что условиями мирового соглашения по делу   № А40-62057/2015 предусмотрен график погашения вышеуказанной задолженности,  обязанность по ее уплате должником кредитору, в полном объеме непогашенной части  задолженности, считается наступившей с момента принятия решения о признании  должника банкротом.  

Кроме того, в соответствии с пунктом 8 мирового соглашения, кредитор и  должник с 01.04.2015 изменили размер операционных расходов, подлежащих уплате  должником кредитору в составе эксплуатационных расходов, установив их в размере 550  000 руб. в месяц, включая НДС18%, и определив, что оплата операционных расходов,  производится должником, ежемесячно не позднее 5 числа каждого оплачиваемого  месяца.  

Судом установлено, с учетом состава услуг, входящих в операционные расходы  по соглашению об эксплуатации, общая сумма расходов, произведенных ЗАО  «Торговый Комплекс Горизонт», в связи с обеспечением жизнедеятельности помещений  общего пользования здания литер «АИ» и инженерно-технических систем за указанный  период составляет 81 530 579,58 руб.  

С учетом размера помещения, принадлежащего должнику в здании Литер «АИ»  (3 273 кв. м.), доля должника в расходах на содержание помещений общего пользования  в здании литер «АИ» за соответствующий период должна составлять 16 079 01,15 руб.,  то есть существенно больше, чем подлежащая оплате должником в связи с исполнением  соглашения об эксплуатации.  

Заключая мировое соглашение по делу № А40-62057/15 кредитор существенно  уменьшил сумму своих требований к должнику, относительно заявленных изначально,  рассчитанных на основании условий пункта 3.3.2. соглашения об эксплуатации (в  редакции Дополнительного соглашения от 30.12.2013). При этом, инициатором  заключения мирового соглашения выступил именно должник, что следует из  определения Арбитражного суда города Москвы по делу № А40-62057/15 23.11.2015.  

Реализуя условия мирового соглашения, стороны заключили дополнительное  соглашение от 19.02.2016 к соглашению об эксплуатации, согласно которому пункт  3.3.2. соглашения, начиная с 01.04.2015 был изменен в соответствии с договоренностями  сторон, утвержденными в мировом соглашении.  

Однако в нарушение условий дополнительного соглашения от 19.02.2016 и  мирового соглашения, утвержденного в деле № А40-62057/2015 у должника, помимо и  сверх вышеуказанной задолженности в размере 7 072 392,75 руб., включая НДС 18%,  возникла задолженность по уплате кредитору операционных расходов за период с  01.03.2016 по 30.05.2016 включительно, в размере 1 547 356,80 руб., в том числе НДС  18%, а именно:  

за период с 01.03.2016 по 31.03.2016 включительно, сумма задолженности (с  учетом частичной оплаты в размере 34 214,40 руб., включая НДС18%) составляет 515  785,60 руб., в том числе НДС 18 %;  

за период с 01.04.2016 по 30.04.2016 включительно, сумма задолженности (с  учетом частичной оплаты в размере 34 214,40 руб., включая НДС18%) составляет 515  785,60 руб., в том числе НДС 18 %;  

за период с 01.05.2016 по 31.05.2016 включительно, сумма задолженности (с  учетом частичной оплаты в размере 34 214,40 рублей, включая НДС18%) составляет  515 785,60 руб., в том числе НДС 18 %.  

Таким образом, размер требований ЗАО «Торговый Комплекс Горизонт» к  должнику, заявленный ко включению в реестр требований составляет 8 619 749,55 руб.,  включая НДС, из которых сумма задолженности, согласованная сторонами в мировом  соглашении по делу № А40-62057/15 (10 272 392,75 руб.), сумма задолженности,  возникшей за период с 01.03.2016 по 31.05.2016, в размере 1 547 356,80 руб., за вычетом  частичной оплаты в размере 3 200 000 руб.  

На указанную сумму задолженности, кредитором произведено начисление пени в  размере 0,1% за каждый календарный день просрочки, в соответствии с пунктом 3.3.7  соглашения об эксплуатации, общий размер которых, по состоянию на дату признания  должника банкротом и открытия конкурсного производства (11.08.2016), составил  197.030,11 руб.  

Представленный кредитором расчет был проверен судом и признан  арифметически и методологически верным.  

Согласно статьям 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации,  обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями  обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких  условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми  требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее  

изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных  законом.  

С учетом изложенного апелляционная коллегия приходит к выводу о том, что  требование ООО «Торговый Комплекс Горизонт» в заявленном размере следует признать  обоснованным и подлежащим включению в третью очередь реестра требований  кредиторов должника, поскольку подтверждено материалами дела, при этом  доказательств исполнения соглашения не имеется.  

Требование кредитора не является текущим по смыслу пункта 1 статьи 5 Закона  о банкротстве, поскольку обязательства возникли до даты принятия заявления о  признании должника банкротом.  

Требование кредитора было заявлено в срок, предусмотренный Законом о  банкротстве.  

В соответствии с частью 3 статьи 137 Закона о банкротстве требования  кредиторов третьей очереди по возмещению убытков в форме упущенной выгоды,  взысканию неустоек (штрафов, пеней) и иных финансовых санкций, в том числе за  неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате обязательных  платежей, учитываются отдельно в реестре требований к и подлежат удовлетворению  после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.  

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266–269, 271, 272  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный  апелляционный суд  

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 23.05.2016 по делу № А40- 128331/16 отменить.  

Включить в третью очередь реестра требований кредиторов должника  ООО «Планета Развлечений» требование ООО «Торговый Комплекс Горизонт» в  размере 8 619 749,55 руб. основного долга, 197 030,11 руб. пени – в третью очередь  отдельно с удовлетворением после погашения основного долга и причитающихся  процентов.  

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть  обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в  Арбитражный суд Московского округа.  

Председательствующий судья: Т.Б. Краснова Судьи:  А.С. Маслов  П.А. Порывкин