СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

улица Набережная реки Ушайки, дом 24, Томск, 634050, http://7aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Томск                                                                                             Дело № А45-168/2018                                                                                  

Резолютивная часть постановления объявлена 21 января 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 января 2019 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  

ФИО1,

судей

ФИО2,

ФИО3,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Большаниной Е.Г., с использованием средств аудиозаписи, рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу ФИО4 (№ 07АП-4054/18(3)) на решение Арбитражного суда Новосибирской области от 20.03.2018г. по делу № А45-168/2018 (Судья Уколов А.А.) по иску общества с ограниченной ответственностью «Судоходная компания «Сибирь» (630007, 

<

...>; ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к ФИО4 об обязании передать документы и взыскании в случае неисполнения в добровольном порядке решения суда компенсации в размере 1 000 руб. за каждый день неисполнения

В судебном заседании приняли участие: 

от истца: ФИО5, по доверенности от 20.02.2018г.

от ответчика: ФИО6, по доверенности от 18.10.2017г.

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Судоходная компания «Сибирь» (далее по тексту ООО «Судоходная компания «Сибирь», истец) обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с исковым заявлением к бывшему генеральному директору ООО «Судоходная компания «Сибирь» ФИО4 (далее ФИО4, ответчик) об обязании передать документы и материальные ценности: печати и штампы; электронную базу бухгалтерского и налогового учета 1С бухгалтерия; учредительные документы общества (устав и изменения к уставу); регистрационные документы общества, свидетельство о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц записи о регистрации общества, присвоении идентификационного номера налогоплательщика, постановке на учет в Пенсионном фонде Российской Федерации, Фонде обязательного медицинского страхования, Фонде социального страхования Российской Федерации); протоколы общих собраний участников общества, проведенных с момента создания общества, а также решения иных органов управления общества; хозяйственные договоры общества с приложениями, изменениями, дополнениями к ним за последние пять лет, в том числе: договоры займа, договоры об уступке права требования; всю входящую и исходящую корреспонденцию общества за последние пять лет; внутренние локально-нормативные акты общества; документы, хранящиеся в архиве общества; приказы и распоряжения генерального директора общества за последние пять лет; документы проверок финансово-хозяйственной деятельности общества, в том числе: акты налоговых проверок, акты сверок с налоговыми органами, акты сверок с страховыми фондами, а также выданные обществу предписания, требования, определения и указания всех государственных, муниципальных, судебных органов власти и управлений за последние пять лет; заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора за последние пять лет; списки аффилированных лиц общества; документы по организации бухгалтерского и налогового учета: учетная политика по бухгалтерскому учету, политика по налоговому учету, план счетов бухгалтерского учета; регистры бухгалтерского и налогового учета за последние пять лет: оборотно-сальдовые ведомости по счетам бухгалтерского учета, регистры бухгалтерского и налогового учета по всем счетам, бухгалтерские справки, расхождения между данными бухгалтерской и налоговой отчетности сданными бухгалтерского и налогового учета; документы бухгалтерской, финансовой и налоговой отчетности за последние пять лет: бухгалтерская отчетность, декларации и расчеты по всем налогам, книги покупок, продаж и залогов, журналы учета полученных и выставленных счетов-фактур; правоустанавливающих документов на имущество общества, находящееся на его балансе, документы по учету основных средств за последние пять лет: приказы о создании комиссии по приемке основных средств, акты приемки-передачи основных средств по форме № ОС-1, инвентарные карточки по основным средствам по форме № ОС-6, акты на списание основных средств, расчет амортизационных отчислений, документы, оформляющие выбытие основных средств; - документы по инвентаризации за последние пять лет: приказы о проведении инвентаризации, инвентаризационные описи (акты) и сличительные описи; документы по учету товарно-материальных ценностей за последние пять лет: карточки учета материалов, приходные ордера по форме № М-4, требования-накладные по форме № М-11; отчеты по движению ГСМ (оприходование, списание на затраты); отчеты по движению запасных частей (оприходование, списание на технику, дефектные ведомости); отчеты по прочим ТМЦ, спецодежде, инвентарю, продуктам; документы по учету движения денежных средств за последние пять лет: кассовая книга, приходные и расходные кассовые ордера, платежные поручения, выписки банков по расчетным счетам, журнал кассира-операциониста и Z-отчеты, документы, подтверждающие наличие и регистрацию контрольно-кассовой техники, документы на нее и ее обслуживание, акты инвентаризации наличных денежных средств, бланков строгой отчетности и чековых книжек; перечень всех расчетных и других счетов, открытых в отделениях банков, суммы остатков по ним, сверенные с данными текущего учет; документы по учету труда и заработной платы за весь период деятельности общества: трудовые договоры, приказа о приеме на работу, увольнении, переводе, премировании, на отпуск иные приказы по личному составу, договоры о полной материальной ответственности, штатные расписания, штатные расстановки, личные дела сотрудников, карточки формы Т-2, табели учета рабочего времени, расчетно-платежные ведомости, листки нетрудоспособности, должностные инструкции, трудовые книжки работников общества, журналы учета движения трудовых книжек и вкладышей к ним; документы, подтверждающие достоверность сведений индивидуального (персонифицированного) учета в части льготного стажа: приказы о создании комплексной бригады механизаторов за 2014-2016 годы, рабочие инструкции для докеров-механизаторов, приказы о расстановке флота, документы, подтверждающие занятость работников в составе машинной команды плавсостава судов, другие документы, подтверждающие льготный характер работы докеров-механизаторов комплексных бригад на погрузо-разгрузочных работах в портах, мотористов-рулевых машинной команды судов вспомогательного флота и судов портового флота, постоянно работающих на акватории порта (за исключением служебно-разъездных, пригородных и внутригородского сообщения); документы по расчетам с подотчетными лицами: авансовые отчеты, сведения о наличии остатков подотчетных сумм; документы по учету расчетов с контрагентами: акты сверок с дебиторами и кредиторами, товарные накладные, универсальные передаточные документы акты выполненных работ, оказанных услуг, счета-фактуры, путевые листы, транспортные (товарно-транспортные) накладные; бланки строгой отчетности, лицензии, разрешения, сертификаты; доверенности, журналы учета доверенностей; документы по начислению, расчетам по дивидендам, расчеты резервного капитала, добавочного капитала;  исполнительные документы, судебные акты по делам, с участием общества; договоры с уполномоченным оператором на передачу отчетности через систему электронного документооборота (интернет); документы, относящиеся к инвестиционной деятельности общества, к финансовым вложениям общества, в том числе: справки об участии общества в иных юридических лицах, в том числе иностранных юридических лицах, с указанием доли/количества акций участия; перечень документов, которые отсутствуют (утеряны) на момент передачи дел новому генеральному директору.

Кроме того,  истцом заявлено о взыскании с ФИО4 в пользу ООО «Судоходная компания «Сибирь» компенсации в размере 1 000 руб. на случай неисполнения в добровольном порядке решения суда за каждый день неисполнения начиная с даты вступления решения в законную силу и до его фактического исполнения в полном объеме.

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 20.03.2018г. (резолютивная часть оглашена 19.03.2018г.) требования истца были удовлетворены в полном объеме. 

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ФИО4 подала апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных истцом требований. 

В обоснование своей апелляционной жалобы ее податель сослался на то, что решение единственного участника ООО «Судоходная компания «Сибирь» № 17-2 от 22.11.2017г. о прекращении полномочий ФИО4 является ничтожным, поскольку требование об удостоверении решения собрания нотариусом удостоверено не было; в материалах дела отсутствуют доказательства того, что ответчик получала уведомление об увольнении ее с должности генерального директора, обязывающее ее передать всю финансово-хозяйственную документацию, получить расчет и трудовую книжку, а так же приказ об увольнении ее с должности директора от 22.11.2017г.; из представленных истцом документов невозможно установить время утраты документов, а так же были ли указанные документы утрачены в тот период, когда ФИО4 исполняла обязанности генерального директора общества; доказательств уклонения ответчика от передачи необходимой документации в момент прекращения ее полномочий (22.11.2017г.) в материалы дела не представлено; истцом, по мнению апеллянта, не представлено доказательств того, что в ООО «Судоходная компания «Сибирь» имелась и велась часть документации, указанная в исковых требованиях; поскольку 20.02.2018г. ООО «Судоходная компания «Сибирь» было признано несостоятельным (банкротом), судом первой инстанции был нарушен порядок истребования документов, предусмотренный п. 47 Постановления № 35 Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве» от 22.06.2012г. и п. 3.2 ст. 64 Закона о банкротстве. 

ООО «Судоходная компания «Сибирь» в порядке ст. 262 АПК РФ представило письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором с доводами и требованиями апеллянта не согласилось, просило оставить обжалуемое решение суда первой инстанции без изменения. 

Постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 04.06.2018г. решение Арбитражного суда Новосибирской области от 20.03.2018г. по делу № А45-168/2018 было оставлено без изменения.

 Постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 28.09.2018г. постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 04.06.2018г. по делу № А45-168/2018 было отменено, дело направлено на новое рассмотрение в Седьмой арбитражный апелляционный суд. 

Определением от 26.12.2018г. рассмотрение апелляционной жалобы ФИО4 было отложено до 21.01.2019г. в 11 час. 15 мин. При этом, выполняя обязательные для исполнения указания суда кассационной инстанции, апелляционным судом к материалам были приобщены дела дополнительные доказательства представленные ответчиком в связи с признанием уважительными причин их не представления суду первой инстанции.

К дате судебного заседания от истца поступило ходатайство об уточнении исковых требований.

Протокольным определением от 21.01.2019г. в удовлетворении заявленного ходатайства было отказано, поскольку в силу ч. 3 ст. 266 АПК РФ, в арбитражном суде апелляционной инстанции не применяются правила об изменении предмета или основания иска, об изменении размера исковых требований.

Далее в судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель ФИО4 поддержал свои  доводы и требования по апелляционной жалобе, просил отменить обжалуемое решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных истцом требований.

Представитель ООО «Судоходная компания «Сибирь» в судебном заседании возражал против удовлетворения требований подателя апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в письменном отзыве, просил оставить обжалуемое решение суда первой инстанции без изменения. 

Заслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и письменного отзыва на нее, проверив в соответствии со ст. 268 АПК РФ законность и обоснованность решения суда первой инстанции от 20.03.2018г., суд апелляционной инстанции установил следующее.

Как усматривается из материалов дела, ООО «Судоходная компания «Сибирь» было создано 27.02.2003г., на основании решения единственного участника, ФИО4 приступила к исполнению обязанностей директора ООО «Судоходная компания «Сибирь», о чем 18.05.2017г. в ЕГРЮЛ внесена соответствующая запись.

22.11.2017г. полномочия директора общества ФИО4 были прекращены решением № 17-2, на должность директора был избран ФИО7

14.12.2017г. ООО «Судоходная компания «Сибирь» в адрес ФИО4 было направлено требование о передаче документации.

Ссылаясь на то, что ФИО4 не исполнила свою обязанность по передаче документации, ООО «Судоходная компания «Сибирь» обратилось с настоящим иском в арбитражный суд.

Удовлетворяя заявленные истцом требования, суд первой инстанции исходил из того, что факт нахождения истребуемых документов у ответчика материалами дела подтвержден.

Апелляционный суд не находит оснований согласиться с выводами суда первой инстанции, и при этом исходит из следующего.

В силу ч. 1 ст. 50 Федерального закона № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998г., общество обязано хранить следующие документы: договор об учреждении общества, за исключением случая учреждения общества одним лицом, решение об учреждении общества, устав общества, утвержденный учредителями (участниками) общества, а также внесенные в устав общества, утвержденный учредителями (участниками) общества, и зарегистрированные в установленном порядке изменения; протокол (протоколы) собрания учредителей общества, содержащий решение о создании общества и об утверждении денежной оценки неденежных вкладов в уставный капитал общества, а также иные решения, связанные с созданием общества; документ, подтверждающий государственную регистрацию общества; документы, подтверждающие права общества на имущество, находящееся на его балансе; внутренние документы общества; положения о филиалах и представительствах общества; документы, связанные с эмиссией облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг общества; протоколы общих собраний участников общества, заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества, коллегиального исполнительного органа общества и ревизионной комиссии общества; списки аффилированных лиц общества; заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, государственных и муниципальных органов финансового контроля; иные документы, предусмотренные федеральными законами и иными правовыми актами Российской Федерации, уставом общества, внутренними документами общества, решениями общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и исполнительных органов общества.

Общество с ограниченной ответственностью обязано хранить предусмотренные указанной статьей документы по месту нахождения его единоличного исполнительного органа или в ином месте, известном и доступном участникам общества.

В статье 40 Федерального закона № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998г. предусмотрено, что единоличным исполнительным органом общества является директор.

В соответствии с подп. 8 п. 1 ст. 23 Налогового кодекса РФ, налогоплательщики обязаны в течение четырех лет обеспечивать сохранность данных бухгалтерского и налогового учета и других документов, необходимых для исчисления и уплаты налогов, в том числе документов, подтверждающих получение доходов, осуществление расходов (для организаций и индивидуальных предпринимателей), а также уплату (удержание) налогов.

Из приведенных выше положений законодательства следует, что в случае смены единоличного исполнительного органа общества, печать, учредительные документы, бухгалтерская отчетность и иная документация, необходимые для осуществления руководства текущей деятельностью общества, подлежат передаче вновь избранному (назначенному) исполнительному органу общества.

В соответствии с ч. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основании своих требований и возражений, при этом в соответствии со ст. 9 АПК РФ лицо, участвующее в деле, несет риск наступления последствий несовершения им соответствующих процессуальных действий.

В ходе рассмотрения дела судом первой инстанции было установлено, что директором ООО «Судоходная компания «Сибирь» в период с 18.05.2017г. по 22.11.2017г. являлась ФИО4

При рассмотрении апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции установил следующее. 

ООО «Судоходная компания «Сибирь», АО «Западно-сибирское речное пароходство» и ООО «Сибирские строительные материалы» входят в одну группу компаний. При этом, согласно выписки из ЕГРЮЛ, местом нахождения ответчика является 

<

...>.

В рамках дел № А45-40854/2017 и № А45-8566/2018 установлено, что 22.11.2017г. по адресу 

<

...> сотрудниками правоохранительных органов, в ходе проведения следственных действий по уголовному делу, был произведен обыск с выемкой документов по месту нахождения юридического лица, с выемкой значительного объеме документов, включая сервера с базой 1С, кадровые документы (в том числе тех, которые истребуются у ответчика) (л.д. 104-117, т. 2).

Так, в ходе указанного обыска, в помещениях, где располагался ответчик, были изъяты: папка скоросшиватель с документами штатное расписание ООО «Судоходная компания «Сибирь» 2017 03-11, 2014, 2015; папка с документами ООО «Судоходная компания «Сибирь» банк июль-декабрь 2015г., январь-июнь 2015г.; авансовый отчет № 74 на 3 листах, платежная ведомость № СКС 00000070, авансовый отчет № 80 ООО «Судоходная компания «Сибирь» за 2017 год; расчетные ведомости ООО «Судоходная компания «Сибирь»; список перчислений в банк ООО «Судоходная компания «Сибирь»; папка «должностные инструкции» ООО «Судоходная компания «Сибирь» 2013-2016г.г.; папка «должностные инструкции» ООО «Судоходная компания «Сибирь»; папка-скоросшиватель ООО «Судоходная компания «Сибирь» банк январь-июнь 2015 года; папка-скоросшиватель «штатное расписание ООО «Судоходная компания «Сибирь» 2017 03-11», 2014, 2015; папка-скоросшиватель ООО «Судоходная компания «Сибирь» банк июль-декабрь 2015; документы на зажиме ООО «Судоходная компания «Сибирь» Альфа-банк 1 квартал 2017 года. 

Таким образом, достоверно установлено, что документы, принадлежащие истцу в день увольнения ответчика находились по месту нахождения юридического лица. Из текста протокола обыска от 22.11.2017г. усматривается, что сотрудниками следственного органа документы изымались из папок, которые были структурированы по годам, названиям, имели надписи, что свидетельствует о том, что в обществе велось надлежащее хранение документов.

Более того, следует отметить, что обыск был произведен не только по месту нахождения общества, но и жилых помещениях принадлежащих ответчику. В материалы дела стороной ответчика представлены доказательства того, что в местах жительства ответчика какие-либо документы, принадлежащие истцу найдены и изъяты не были.

Доказательств того, что в офисе общества на 22.11.2017г. имелись только изъятые сотрудниками документы, а иные заявленные в иске отсутствовали - истец не представил. Истцом не был составлен акт инвентаризации документов на момент окончания обыска на 24.11.2017г. об отсутствии в офисе документов, заявленных им в иске. Такой акт истцом не составлен и не предоставлен в суд до настоящего времени.

Ответчиком представлены суду доказательства того, что после увольнения ответчика - она в офисе общества не появлялась, доступ туда не имела.

Согласно расписке от 11.12.2017т. представителем АО «ЗСРП» ФИО8 были получены от следователя - сервер, системный блок и 2-х жестких дисках, претензий от него следователю не поступило.

Кроме того, в материалы дела представлены расписки о получении вновь назначенным директором ООО «Судоходная компания «Сибирь» ФИО7 от главного бухгалтера общества его печати и флеш носителя с электронно-цифровой подписью (л.д. 101-102, т. 2), об истребовании которых у ответчика заявлено истцом в рамках настоящего спора. Данное обстоятельство так же свидетельствует о том, что в этой части требования истца объективно не могут быть удовлетворены.

Нужно отметить, что поскольку акт инвентаризации документов на момент окончания обыска и на момент вступления в должность нового директора (на 24.11.2017г.) составлен не был, то оснований полагать, что все истребуемые документы находятся у ответчика не имеется.

В предмет доказывания по настоящему иску входит обоснование действительного фактического наличия истребуемых документов у ответчика, поскольку выносимое арбитражным судом решение должно быть не только законным и обоснованным (ч. 3 ста. 15 АПК РФ), но и обладать свойством исполнимости (ч. 1 ст. 16 АПК РФ).

Исходя из сложившейся судебной практики рассмотрения данной категории дел следует, что в отличие от споров, в рамках которых участники общества истребуют документы у самого общества, даже в случае утраты документов, общество обязано принять все возможные меры к восстановлению документов, а бывший руководитель общества не может быть понужден к восстановлению и оформлению документов. Правовые основания для такого понуждения отсутствуют.

Таким образом, на основе анализа всей совокупности доказательств, суд не усматривает достаточных оснований для удовлетворения заявленных исковых требований.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что апелляционная жалоба ФИО4 является обоснованной, а обжалуемое решение Арбитражного суда Новосибирской области от 20.03.2018г. по делу № А45-168/2018  подлежит отмене, в связи с несоответствием выводов, изложенным в решении обстоятельствам дела (пп. 3 п. 1 ст. 270 АПК РФ).

Государственная пошлина по иску и по апелляционной жалобе подлежит распределению по правилам ст. 110 АПК РФ. 

Руководствуясь ст. 110, ст. 268, п. 2 ст. 269, п. 3 ч. 1 ст. 270, ст. 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Новосибирской области от 20.03.2018г. по делу № А45-168/2018 отменить и принять по делу новый судебный акт.

В удовлетворении иска отказать.

 Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Судоходная компания «Сибирь» в пользу ФИО4 6 000 руб. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины по апелляционной и кассационной жалобам.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Новосибирской области.

Председательствующий  

ФИО1

Судьи

ФИО2

ФИО3