АРБИТРАЖНЫЙ СУД СВЕРДЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ

620075 г. Екатеринбург, ул. Шарташская, д.4,

www.ekaterinburg.arbitr.ru   e-mail: info@ekaterinburg.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело №А60-33594/2020

05 ноября 2020 года

г. Екатеринбург

 

Резолютивная часть решения объявлена 28 октября 2020 года 

Полный текст решения изготовлен 05 ноября 2020 года.

 

Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи Н.Я. Лутфурахмановой при ведении  протокола судебного заседания секретарем ФИО1 рассмотрел в судебном заседании дело №А60-33594/2020

по иску Общества с ограниченной ответственностью «Альтернатива» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)  к Обществу с ограниченной ответственностью «Перспектива» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о взыскании  2 947 765 руб. 58 коп.

при участии в судебном заседании:

от истца: ФИО2, представитель по доверенности  от 11.05.2020г.

от ответчика: не явились, извещены.

Лица, участвующие в деле, о времени  и месте рассмотрения заявления извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте суда.

Лицам, участвующим в деле, процессуальные права и обязанности разъяснены. Отводов суду, ходатайств не заявлено.

Истец обратился в арбитражный суд с исковым заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью «Перспектива» о взыскании  2 947 765 руб. 58 коп.

Определением от 15.07.2020г. арбитражный суд в порядке, установленном ст. ст. 127, 133, 135, 136 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принял исковое заявление к производству и назначил дело к рассмотрению в предварительном судебном заседании.

В предварительном судебном заседании истец исковые требования поддержал.

Ответчик явку не обеспечил.

Представил отзыв, в котором просит уменьшить размер исковых требований до 2 553 027 руб. 67 коп. в связи  с удержанием неустойки за нарушение сроков выполнения работ по договору и дополнительным соглашениям, право на удержание предусмотрено пунктом 9.17 договора. 

Определением от 21.08.2020 суд назначил дату основного судебного заседания.

В следующее судебное заседание от ответчика поступил отзыв на исковое заявление аналогичного содержания.

Кроме того, от истца в материалы дела поступили возражения на отзыв ответчика. В качестве доказательств направления ответчику возражений, истец приобщил почтовую квитанцию, согласно которой возражения направлены только 23.09.2020. 

Определением от 01.10.2020г. судебное заседание отложено.

От истца в материалы дела поступили письменные возражения на отзыв.

От ответчика в материалы дела поступил дополнительный отзыв.

В настоящем судебном заседании истец настаивает на удовлетворении исковых требований.

Ответчик явку представителя не обеспечил (ст. 156 АПК РФ).

Рассмотрев материалы дела, суд 

УСТАНОВИЛ:

Как следует из материалов дела, между истцом (субподрядчик) и ответчиком (подрядчик) заключен договор подряда №06-09/2019 от 06.09.2019г. (далее – договор), по условиям которого субподрядчик принял на себя обязательство выполнить своими силами работы по изготовлению и монтажу светопрозрачных алюминиевых конструкций на объекте подрядчика: Многоквартирный жилой комплекс переменной этажности со встроенно-пристроенными помещениями (№34 по ППТ0, расположенный по адресу: Свердловская обл., г. Екатеринбург, Чкаловский район, коридор ВЛ – продолжение ул. Новосибирской – проектируемый участок ЕКАД. Жилой район «Солнечный». – 3 квартал. Блок 3.4» секция 1-4 (далее – объект), а подрядчик обязался принять и оплатить стоимость работ.

Сроки выполнения и финансирования работ: начало – 10.09.2019г., окончание – 25.12.2019г. Сроки выполнения и финансирования работ по договору определяются графиком производства и финансирования работ (приложение №2) (п. 1.3). Стоимость работ определена на основании проектной документации. Общая ориентировочная стоимость работ по договору составляет 16 562 423 руб. 09 коп. (п. 2.1). стоимость работ определяется по фактически выполненным объемам согласно проектной документации и ведомости договорной цены. Окончательная стоимость каждого комплекса работ формируется на основании данных по справкам формы КС-3, составленным на основании подписанных сторонами актов выполненных работ КС-2 (п. 2.2).

В соответствии с п. 8.1 договора оплата выполненных субподрядчиком работ осуществляется путем перечисления денежных средства на расчетный счет субподрядчика в течение 20 рабочих дней с момента наступления последнего из следующих событий:

- сдачи работ в порядке, предусмотренном в п. 4.1, 4.2 договора,

- предоставления субподрядчиком счета на оплату и счета-фактуры,

- сдачи субподрядчиком всей исполнительной документации, необходимой для сдачи результата выполненных работ в эксплуатацию, актов скрытых работ, актов о расходовании давальческого сырья.

Пунктом 8.3 договора в счет исполнения субподрядчиком гарантийных обязательств по выполненным работам подрядчик при приемке работ по формам КС-2 и КС-3 производит гарантийное удержание в размере 5% от стоимости работ, указанных в калькуляции. Возврат суммы гарантийного удержания осуществляется в следующем порядке:

- 30% от суммы гарантийного удержания в течение 3-х месяцев с даты подписания акта сдачи-приемки результата выполненных работ;

- 30% - в течение 6-ти месяцев с даты подписания акта сдачи-приемки результата выполненных работ;

- 40 % - в течение 12-ти месяцев с даты подписания акта сдачи-приемки результата выполненных работ.

В соответствии с п. 8.4 договора при окончательных расчетах между сторонами по договору подрядчик имеет право на удержание из сумм, подлежащих перечислению субподрядчику, суммы штрафов / пени / расходов по устранению недостатков и дефектов, возникших по причине ненадлежащего исполнения субподрядчиком своих обязательств, письменно известив (односторонне уведомив его) путем направления соответствующего акта, в течение пяти дней с даты принятия подрядчиком такого решения.

К договору сторонами подписано дополнительное соглашение №1 от 01.10.2019г. на выполнение дополнительных работ стоимостью 432 690 руб. 02 коп. в сроки: начало - 07.10.2019г., окончание - 31.01.2020г.

В соответствии с п. 5 дополнительного соглашения стороны согласовали следующий порядок расчетов: аванс на материалы в размере 302 883 руб. 01 коп. подрядчик перечисляет субподрядчику в течение трех дней после подписания соглашения.

К договору сторонами подписано дополнительное соглашение №2 от 01.10.2019г. на выполнение дополнительных работ стоимостью 3 292 953 руб. 83 коп. в сроки: начало - 07.10.2019г., окончание - 25.12.2019г. Сроки выполнения и финансирования работ по договору устанавливаются определяются графиком производства и финансирования работ.

В соответствии с п. 5 дополнительного соглашения стороны согласовали следующий порядок расчетов: аванс в размере 2 305 067 руб. 66 коп. - в течение трех дней после подписания дополнительного соглашения.

В соответствии с п. 6 дополнительного соглашения окончательную стоимость в размере 987 886 руб. 14 коп. заказчик обязуется перечислить подрядчику в течение трех дней после подписания актом формы КС-2, справок формы КС-3.

Проанализировав условия данного договора, суд пришел к выводу, что по своей правовой природе данный договор является договором строительного подряда, соответственно, правоотношения сторон по данному договору регулируются § 1 и § 3 главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно ст. 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. 

В соответствии с п. 1 ст. 706 Гражданского кодекса Российской Федерации, если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика.

Истцом в рамках исполнения договора выполнены работы общей стоимостью 16 550 333,09 руб., что подтверждается подписанными сторонами без возражений и представленными в материалы дела справками формы КС-3, актами формы КС-2:

- №1 от 25.10.2019г. на сумму 1 141 237 руб. 80 коп., гарантийное удержание - 57 061,89 руб.,

- №2 от 25.10.2019г. на сумму 1 456 222 руб. 90 коп., гарантийное удержание - 72 811 руб. 15 коп.,

- №3 от 19.12.2019г. на сумму 1 654 755 руб. 70 коп., гарантийное удержание – 82 737 руб. 79 коп.,

- №4 от 19.12.2019г. на сумму 1 834 444 руб. 30 коп., гарантийное удержание – 91 722 руб. 22 коп.,

- №5 от 19.12.2019г. на сумму 437 495 руб. 90 коп., гарантийное удержание – 21 874 руб. 79 коп.,

- №6 от 19.12.2019г. на сумму 489 824 руб. 20 коп., гарантийное удержание – 24 491 руб. 21 коп.,

- №7 от 19.12.2019г. на сумму 1 101 498 руб. 97 коп., гарантийное удержание – 55 074 руб. 95 коп..

- №8 от 19.12.2019г. на сумму 1 136 363 руб. 22 коп., гарантийное удержание – 56 818 руб. 16 коп., 

- №9 от 19.12.2019г. на сумму 807 941 руб. 90 коп., гарантийное удержание – 40 397 руб. 09 коп.,

- №10 от 19.12.2019г., на сумму 1 137 494 руб. 40 коп., гарантийное удержание – 56 874 руб. 72 коп.,

- №13 от 24.01.2020г. на сумму 678 040 руб. 30 коп., гарантийное удержание – 33 902 руб. 02 коп.,

- №14 от 24.01.2020г. на сумму 636 549 руб. 10 коп., гарантийное удержание – 31 827 руб. 46 коп.,

- №15 от 24.01.2020г. на сумму 536 467 руб. 20 коп., гарантийное удержание – 26 823 руб. 36 коп.,

- №16 от 24.01.2020г. на сумму 787 006 руб., гарантийное удержание – 39 350 руб. 30 коп.,

- №17 от 25.02.2020г., на сумму 289 351 руб. 79 коп., гарантийное удержание – 14 467 руб. 59 коп.,

- №18 от 25.02.2020г. на сумму 276 191 руб. 51 коп., гарантийное удержание – 13 809 руб. 58 коп.,

- №19 от 25.02.2020г. на сумму 235 332 руб. 30 коп., гарантийное удержание – 11 766 руб. 62 коп.,

- №20 от 25.02.2020г., на сумму 309 245 руб. 80 коп., гарантийное удержание – 15 462 руб. 29 коп.,

- №21 от 25.02.2020г. на сумму 192 958 руб. 10 коп., гарантийное удержание – 9 647 руб. 90 коп.,

- №22 от 25.02.2020г. на сумму 425 180 руб. 90 коп., гарантийное удержание – 21 259 руб. 04 коп.,

- №23 от 25.02.2020г. на сумму 506 532 руб., гарантийное удержание – 25 326 руб. 60 коп.,

- №24 от 25.02.2020г. на сумму 480 198 руб. 80 коп., гарантийное удержание – 24 009 руб. 94 коп.,

Кроме того, истцом выполнены работы стоимостью 432 690 руб. 02 коп. по дополнительному соглашению №1, что подтверждается справкой формы КС-3, актом формы КС-2 №12 от 25.02.2020г. (гарантийное удержание в сумме 21 634 руб. 50 коп.),  а также по дополнительному соглашению №2 - стоимостью 3 292 953 руб. 80 коп., в том числе, гарантийное удержание в сумме 164 647 руб. 69 коп.

Таким образом, общая сумма выполненных работ по договору и дополнительным соглашениям №1, №2 к договору составляет 20 275 976 руб. 91 коп., общая сумма гарантийного удержания -  1 014 403 руб. 34 коп.

Ответчик факт выполнения работ не оспаривает (статья 65 АПК РФ).

Согласно п. 1 ст. 746 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса.

В силу п. 1 ст. 711 Гражданского кодекса Российской Федерации если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

По смыслу п. 1 ст. 711 и п. 1 ст. 746 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда оплате подлежит фактически выполненный (переданный заказчику) результат работ. 

Приемка ответчиком выполненных работ влечет возникновение обязанности по их оплате (ст. 711, 753 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункт 8 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда").

Принятие работ свидетельствует о потребительской ценности произведенных работ для заказчика и желании ими воспользоваться. Таким образом, при приемке работ без разногласий ответчик обязан произвести ее оплату. 

В силу статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В соответствии со статьей 310 Гражданского кодекса Российской Федерации односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Как было указано выше, в соответствии с п. 8.1 договора оплата выполненных субподрядчиком работ осуществляется путем перечисления денежных средства на расчетный счет субподрядчика в течение 20 рабочих дней с момента наступления последнего из следующих событий:

- сдачи работ в порядке, предусмотренном в п. 4.1, 4.2 договора,

- предоставления субподрядчиком счета на оплату и счета-фактуры,

- сдачи субподрядчиком всей исполнительной документации, необходимой для сдачи результата выполненных работ в эксплуатацию, актов скрытых работ, актов о расходовании давальческого сырья.

Пунктом 8.3 договора в счет исполнения субподрядчиком гарантийных обязательств по выполненным работам подрядчик при приемке работ по формам КС-2 и КС-3 производит гарантийное удержание в размере 5% от стоимости работ, указанных в калькуляции. Возврат суммы гарантийного удержания осуществляется в следующем порядке:

- 30% от суммы гарантийного удержания в течение 3-х месяцев с даты подписания акта сдачи-приемки результата выполненных работ;

- 30% - в течение 6-ти месяцев с даты подписания акта сдачи-приемки результата выполненных работ;

- 40 % - в течение 12-ти месяцев с даты подписания акта сдачи-приемки результата выполненных работ.

В соответствии с п. 8.4 договора при окончательных расчетах между сторонами по договору подрядчик имеет право на удержание из сумм, подлежащих перечислению субподрядчику, суммы штрафов / пени / расходов по устранению недостатков и дефектов, возникших по причине ненадлежащего исполнения субподрядчиком своих обязательств, письменно известив (односторонне уведомив его) путем направления соответствующего акта, в течение пяти дней с даты принятия подрядчиком такого решения.

В соответствии с п. 9.17 договора подрядчик вправе уменьшить подлежащую перечислению субподрядчику сумму за выполненные работы, а также сумму гарантийного удержания на сумму понесенных подрядчиком расходов на устранение недостатков / дефектов, и иных расходов, в том числе возникших предстоящих будущих расходов, сумму начисленных неустоек, штрафов, убытков, в том числе возникших по другим договорам, заключенным между подрядчиком и субподрядчиком. О проведении уменьшений, предусмотренных п. 9.17, подрядчик уведомляет субподрядчика в письменном виде. Стороны настоящим подтверждают свое согласие на прекращение обязательств указанным способом.

Из материалов дела усматривается, что обязательство по оплате выполненных истцом работ по договору исполнено ответчиком на сумму 14 592 049 руб. 90 коп., что подтверждается платежными поручениями №1494 от 20.09.2019г. на сумму 2 000 000 руб., №1583 от 30.09.2019г. на сумму 4 477 860 руб., №1799 от 15.10.2019г. на сумму 4 357 316 руб. 73 коп., №70 от 20.01.2020г. на сумму 3 500 000 руб., №854 от 02.08.2019г. на сумму 26 262 руб. 86 коп., №931 от 13.08.2019г. на сумму 50 331 руб. 40 коп., №1030 от 21.08.2019г. на сумму 180 278 руб. 91 коп.

Обязательство по оплате выполненных истцом работ по дополнительному соглашению №2 исполнено ответчиком в сумме 2 305 067 руб. 66 коп., что подтверждается платежным поручением №1802 от 15.10.2019г.

Обязательство по оплате выполненных истцом работ по дополнительному соглашению №1 ответчиком не исполнено, иного суду не доказано.

В силу пункта 8.2 договора 25.05.2020г. на стороне заказчика возникло обязательство по возврату 30% гарантийного удержания в сумме 304 321 руб. 

Таким образом, сумма долга по договору и дополнительным соглашениям №1, №2 на дату предъявления иска составляет 2 668 777 руб. 02 коп. (20 275 976,91 минус оплата в сумме 16 897 117,56 минус 70% гарантийного удержания, что составляет 710 082,33).

Возражая против удовлетворения требования о взыскании долга в части суммы 394 737 руб. 91 коп., ответчик ссылается на удержание из суммы денежных средств, причитающихся истцу в счет оплаты выполненных работ по договору и дополнительным соглашениям №№1, 2, неустойки за нарушение конечного срока выполнения работ в сумме 394 737 руб. 91 коп., применительно к следующему расчету:

- неустойка по договору: 5 353 053 руб. 80 коп. (стоимость не выполненных работ по состоянию на 26.12.2019г.) х 62 дня (период с 26.12.2019г. по 25.02.2020г.) х 0,1 % = 331 889,34 руб.;

- неустойка по дополнительному соглашению №1: 430 690 руб. 02 коп. (стоимость не выполненных работ на 31.01.2020г.) х 25 дней (период с 01.02.2020г. по 25.02.2020г.) х 0,1% = 10 767 руб. 25 коп.;

- неустойка по дополнительному соглашению №2: 840 021 руб. 30 коп. (стоимость не выполненных работ на 26.12.2019г.) х 62 дня (период с 26.12.2019г. по 25.02.2020г.) х 0,1% = 52 081 руб. 32 коп.

Согласно п. 1 ст. 708 Гражданского кодекса Российской Федерации в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

Как  было указано выше, в соответствии с п. 1.3 договора сроки выполнения и финансирования работ: начало – 10.09.2019г., окончание – 25.12.2019г. Сроки выполнения и финансирования работ по договору определяется графиком производства и финансирования работ (приложение №2) (п. 1.3). 

Согласно дополнительному соглашению №1 от 01.10.2019г. сроки выполнения работ: начало - 07.10.2019г., окончание - 31.01.2020г.

Согласно дополнительному соглашению №2 от 01.10.2019г. сроки выполнения работ: начало - 07.10.2019г., окончание - 25.12.2019г. Сроки выполнения и финансирования работ по договору определяются графиком производства и финансирования работ.

В соответствии со статьей 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательства может обеспечиваться, в том числе неустойкой. 

Согласно пункту 3 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения. Кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства (пункт 2 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с п. 9.2 договора субподрядчик за нарушение сроков начала, окончания работ, а также промежуточных сроков, отдельных этапов работ, предусмотренных графиком выполнения работ, уплачивает пеню в размере 0,1 % от суммы невыполненных работ за каждый день просрочки.

Нарушение истцом конечного срока выполнения работ, установленного договором и дополнительными соглашениями №1, 2, подтверждается материалами дела.

В соответствии с п. 9.17 договора подрядчик вправе уменьшить подлежащую перечислению субподрядчику сумму за выполненные работы, а также сумму гарантийного удержания на сумму понесенных подрядчиком расходов на устранение недостатков / дефектов, и иных расходов, в том числе возникших предстоящих будущих расходов, сумму начисленных неустоек, штрафов, убытков, в том числе возникших по другим договорам, заключенным между подрядчиком и субподрядчиком. О проведении уменьшений, предусмотренных п. 9.17, подрядчик уведомляет субподрядчика в письменном виде. Стороны настоящим подтверждают свое согласие на прекращение обязательств указанным способом.

В подтверждение уведомления об удержании неустойки за просрочку выполнения работ ответчиком представлено письмо №094 от 04.08.2020г., направленное в адрес истца в ходе рассмотрения настоящего дела 05.08.2020г. Согласно сведениям с официального сайта АО «Почта России» почтовое отправление 18.09.2020г. прибыло в место вручения, 19.10.2020г. письмо возвращено ответчику в связи с истечением срока хранения.

Согласно ст. 165.1 Гражданского кодекса Российской Федерации заявления, уведомления, извещения, требования или иные юридически значимые сообщения, с которыми закон или сделка связывает гражданско-правовые последствия для другого лица, влекут для этого лица такие последствия с момента доставки соответствующего сообщения ему или его представителю. Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено (адресату), но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним.

В соответствии с абз. 2 п. 3 ст. 54 Гражданского кодекса Российской Федерации юридическое лицо несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений, которые поступили по его адресу, указанному в ЕГРЮЛ, а также риск отсутствия по этому адресу своего органа или представителя.

Таким образом, письмо №94 от 04.08.2020г., считается юридически полученным истцом.

В соответствии с пунктом 2 статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.

В соответствии с пунктом 3 статьи 405 Гражданского кодекса Российской Федерации должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора.

В силу пункта 1 статьи 406 Гражданского кодекса Российской Федерации кредитор считается просрочившим, если он не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором.

 Истец полагает удержание ответчиком из суммы денежных средств, подлежащих оплате за выполненные работы, неустойки за просрочку выполнения работ, неправомерным, поскольку нарушение сроков выполнения работ обусловлено ненадлежащим исполнением ответчиком встречных обязательств по договору, а именно, сроков финансирования, установленных в графике производства и финансирования работ (приложение №2 к договору), и в силу п. 11.2 договора, графика производства и финансирования работ нарушение подрядчиком срока авансирования работ влечет за собой продление срока.

Пунктом 11.2 договора предусмотрено, что если подрядчик (ответчик) не выполнит в срок свои обязательства, предусмотренные договором, и это приведет к задержке выполнения работ, то субподрядчик имеет право на продление срока выполнения работ на соответствующий период и на освобождение на этот период от уплаты штрафа за просрочку сдачи выполненных работ.

Просрочка авансирования работ по договору и дополнительным соглашениями к нему подтверждается материалами дела (статья 65 АПК РФ).

В графике производства и финансирования работ по договору, в который в числе прочих, включены работы по дополнительным соглашениям №№1, 2 к договору, сторонами согласовано, что данный график действителен при условии поставки профилей до 10.10.2019г. и оплаты авансовых платежей.

В соответствии со ст. 431 Гражданского кодекса Российской Федерации при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом. Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи, последующее поведение сторон.

Истолковав пункт 11.2 договора, содержание графика производства и финансирования работ (приложение №2 к договору) в их совокупности и взаимосвязи, суд приходит к выводу о согласовании сторонами условия о том, что нарушение сроков авансирования находится в прямой причинно-следственной связи с правом соблюдения / несоблюдения  сроков выполнения работ. Иными словами, нарушение подрядчиком сроков авансирования работ влечет за собой увеличение срока выполнения работ на количество дней просрочки авансирования.

Истец представил информационный подробный контррасчет неустойки за нарушение срока выполнения работ по договору и дополнительным соглашениям №1, №2 к договору с письменными пояснениями, согласно которым начисление неустойки по договору и дополнительному соглашению №1 с учетом нарушения ответчиком встречного обязательства по авансированию неправомерно, неустойка за просрочку выполнения работ по дополнительному соглашению №2  составляет 42 841 руб. 08 коп. (840 021,30 х 51 день (с 06.01.2020г. по 25.02.2020г.) х 0,1%).

С учетом возражений истца ответчик снизил размер удержанной неустойки до 48 721 руб. -  неустойка за просрочку выполнения работ по дополнительному соглашению №2 к договору, начисленная на сумму 840 021 руб. 30 коп. за период с 30.12.2019г. по 25.02.2020г., при этом, расшифровку расчета, его обоснование дополнительный отзыв не содержит.

Принимая во внимание, что расчет ответчика не обоснован, в связи с чем, суду не представляется возможным его проверить, для целей исчисления правомерно начисленной и удержанной неустойки за просрочку выполнения работ суд принимает информационный расчет, представленный истцом.

Расчет истца судом проверен и признан верным.

Таким образом, сумма правомерно начисленной и удержанной ответчиком неустойки за просрочку выполнения работ составляет 42 841 руб. 08 коп.

Вопреки доводам истца, суд не усматривает в действиях ответчика по нарушению сроков авансирования работ, злоупотребление правом, данное обстоятельство свидетельствует лишь о ненадлежащем исполнении ответчиком принятого по договору обязательства, равно, как и нарушение сроков выполнения работ со стороны истца также является нарушением обязательств по договору и не более.

Доводы истца о том, что из условий договора (п. 8.4, 9.17)  следует, что удержание ответчиком может быть совершено только из подлежащих оплате сумм за выполненные работы и только при осуществлении платежа, помимо прочего, договором не определен момент, с которого происходит уменьшение суммы денежных средств, причитающихся истцу в счет оплаты выполненных работ, на сумму неустойки, а потому уведомление ответчика об удержании неустойки, выраженное в письме №94 от 04.08.2020г., не имеет правового значения, судом отклоняется, поскольку основаны на неверном толковании условий договора и правовой природы гарантийного удержания.

В силу разъяснений Верховного суда Российской Федерации, данных в п. 43 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 N 49 "О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора" условия договора подлежат толкованию в системной взаимосвязи с основными началами гражданского законодательства, закрепленными в статье 1 ГК РФ, другими положениями ГК РФ, законов и иных актов, содержащих нормы гражданского права (статьи 3, 422 ГК РФ). При толковании условий договора в силу абзаца первого статьи 431 ГК РФ судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений (буквальное толкование). Такое значение определяется с учетом их общепринятого употребления любым участником гражданского оборота, действующим разумно и добросовестно (пункт 5 статьи 10, пункт 3 статьи 307 ГК РФ), если иное значение не следует из деловой практики сторон и иных обстоятельств дела.

Условия договора подлежат толкованию таким образом, чтобы не позволить какой-либо стороне договора извлекать преимущество из ее незаконного или недобросовестного поведения (пункт 4 статьи 1 ГК РФ).

Пунктом 8.3 договора в счет исполнения субподрядчиком гарантийных обязательств по выполненным работам подрядчик при приемке работ по формам КС-2 и КС-3 производит гарантийное удержание в размере 5% от стоимости работ, указанных в калькуляции. Возврат суммы гарантийного удержания осуществляется в следующем порядке:

- 30% от суммы гарантийного удержания в течение 3-х месяцев с даты подписания акта сдачи-приемки результата выполненных работ;

- 30% - в течение 6-ти месяцев с даты подписания акта сдачи-приемки результата выполненных работ;

- 40 % - в течение 12-ти месяцев с даты подписания акта сдачи-приемки результата выполненных работ.

В соответствии с п. 8.4 договора при окончательных расчетах между сторонами по договору подрядчик имеет право на удержание из сумм, подлежащих перечислению субподрядчику, суммы штрафов / пени / расходов по устранению недостатков и дефектов, возникших по причине ненадлежащего исполнения субподрядчиком своих обязательств, письменно известив (односторонне уведомив его) путем направления соответствующего акта, в течение пяти дней с даты принятия подрядчиком такого решения.

В соответствии с п. 9.17 договора подрядчик вправе уменьшить подлежащую перечислению субподрядчику сумму за выполненные работы, а также сумму гарантийного удержания на сумму понесенных подрядчиком расходов на устранение недостатков / дефектов, и иных расходов, в том числе возникших предстоящих будущих расходов, сумму начисленных неустоек, штрафов, убытков, в том числе возникших по другим договорам, заключенным между подрядчиком и субподрядчиком. О проведении уменьшений, предусмотренных п. 9.17, подрядчик уведомляет субподрядчика в письменном виде. Стороны настоящим подтверждают свое согласие на прекращение обязательств указанным способом.

Суд, с учетом положений ст. 431 Гражданского кодекса Российской Федерации, пришел к выводу о том, что из буквального и системного толкования пунктов 8.3, 8.4, 9.17 договора следует, что право на гарантийное удержание возникает у подрядчика (ответчика) именно в момент приемки выполненных работ, что не означает, что в случае, если подрядчик (ответчик) в момент приемки выполненных работ не заявит об удержании суммы штрафов / пени / расходов по устранению недостатков и дефектов, возникших по причине ненадлежащего исполнения субподрядчиком своих обязательств, то впоследствии ответчик утрачивает право на удержание, в том числе в ходе судебного разбирательства, и в связи  с этим из суммы денежных средств, причитающихся истцу в счет оплаты выполненных работ, вычитается гарантийное удержание именно в дату подписания акта формы КС-2, справки формы КС-3, напротив право на удержание в данном случае носит длящийся характер. 

Таким образом, то обстоятельство, что письмо, содержащее уведомление об удержании суммы неустойки, направлено в адрес истца в ходе судебного разбирательства, правового значения для целей определения даты, с которой уменьшена сумма, подлежащая оплате за выполненные работы, не имеет и иметь не может, поскольку направление данного письма носит уведомительный характер для целей прекращения обязательства, как это предусмотрено сторонами в пункте 9.17 договора (прямое указание на согласование сторонами), данное обстоятельство имеет значение только для целей определения суммы, на которую подлежит начислению неустойка за просрочку оплаты работ в соответствующие периоды. Иное толкование противоречит правовой природе гарантийного удержания как обеспечительной меры в ее понимании, направленной на обеспечение прав заказчика (ответчика) на период получения им эксплуатируемого результата работ, и нарушает принцип взаимных предоставлений возмездного гражданско-правового обязательства, а также нивелирует согласованное между сторонами условие о гарантийном удержании, праве ответчика на удержание сумм пени, штрафов, расходов на устранение недостатков.

При таких обстоятельствах, требование истца о взыскании долга по договору, в том числе суммы гарантийного удержания, срок возврата которого наступил на дату предъявления иска в суд, подлежит частичному удовлетворению в сумме 2 625 936 руб. (2 668 777,02 - 42 841,08).

Истец также просит взыскать с ответчика неустойку за просрочку оплаты выполненных работ по договору и дополнительным соглашениям к договору, начисленную за период с 25.03.2020г. по 07.07.2020г., в сумме 258 988 руб. 56 коп., с продолжением начисления неустойки до фактического исполнения денежного обязательства.

В соответствии со статьей 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательства может обеспечиваться, в том числе неустойкой. 

В соответствии с п. 9.1 договора подрядчик за задержку расчетов за выполненные работы уплачивает субподрядчику пени в размере 0,1 % от стоимости подлежащих оплате работ (имеющейся задолженности) за каждый день просрочки.

По смыслу статьи 330 ГК РФ, истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору денежных средств, передачи товара, завершения работ). Законом или договором может быть установлен более короткий срок для начисления неустойки, либо ее сумма может быть ограниченна (например, пункт 6 статьи 16.1 Федерального закона от 25 апреля 2002 года N 40-ФЗ "Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств" (далее - Закон об ОСАГО).

Присуждая неустойку, суд по требованию истца в резолютивной части решения указывает сумму неустойки, исчисленную на дату вынесения решения и подлежащую взысканию, а также то, что такое взыскание производится до момента фактического исполнения обязательства (п. 65 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 (ред. от 07.02.2017) "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств".

Расчет неустойки, начисленной за период с 25.03.2020г. по 07.07.2020г., судом проверен и признан верным, сумма правомерно начисленной неустойки составляет 258 988 руб. 56 коп.

Неустойка подлежит начислению до фактического исполнения обязательства.

При этом, с учетом вышеизложенных обстоятельств относительно толкования условий договора, суд полагает, что до даты (18.09.2020г.) поступления письма №94 от 04.08.2020г., то есть, принятия ответчиком решения об удержании (пункт 8.4 договора), содержащего уведомление об удержании из суммы долга неустойки за просрочку выполнения работ, в почтовое отделение связи по месту нахождения ответчика, неустойка подлежит начислению за период с 08.07.2020г. по 17.09.2020г. на сумму долга, равную 2 668 777 руб. 02 коп., с 18.09.2020г. неустойка подлежит начислению на сумму долга 2 625 936 руб. (2 668 777,02 - 42 841,08).

Ответчик ходатайство о снижении неустойки по основаниям ст. 333 Гражданского кодекса Российской Федерации не заявил.

Таким образом, исковые требования подлежат частичному удовлетворению.

Государственная пошлина в сумме 36 934 руб. 50 коп. подлежит взысканию с ответчика в пользу истца на основании ч. 1 ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 110, 167-170, 171 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

1. Исковые требования  удовлетворить частично.

2. Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью «Перспектива» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в пользу Общества с ограниченной ответственностью «Альтернатива» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)  2 884 924 (два миллиона восемьсот восемьдесят четыре тысячи девятьсот двадцать четыре) рубля 56 копеек, в том числе: долг в сумме 2 625 936 (два миллиона шестьсот двадцать пять тысяч девятьсот тридцать шесть) рублей 00 копеек, неустойку, начисленную за период с 25.03.2020г. по 07.07.2020г., в сумме 258 988 (двести пятьдесят восемь тысяч девятьсот восемьдесят восемь) рублей 56 копеек, а также в возмещение расходов по уплате государственной пошлины, понесенных при подаче иска, денежные средства в сумме 36 934 (тридцать шесть тысяч девятьсот тридцать четыре) рубля 50 копеек. Неустойку начислять до фактического исполнения денежного обязательства, начиная с 08.07.2020г. по 17.09.2020г., на сумму долга 2 668 777 (два миллиона шестьсот шестьдесят восемь тысяч семьсот семьдесят семь) рублей 02 копейки, с 18.09.2020г. до фактического исполнения денежного обязательства с суммы долга 2 625 936 (два миллиона шестьсот двадцать пять тысяч девятьсот тридцать шесть) рублей 00 копеек, исходя из размера 0,1%.

В остальной части иска отказать.

3. Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

 Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети «Интернет» http://ekaterinburg.arbitr.ru.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru.

4. В соответствии с ч. 3 ст. 319 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации исполнительный лист выдается по ходатайству взыскателя или по его ходатайству направляется для исполнения непосредственно арбитражным судом.

С информацией о дате и времени выдачи исполнительного листа канцелярией суда можно ознакомиться в сервисе «Картотека арбитражных дел» в карточке дела в документе «Дополнение». 

В случае неполучения  взыскателем исполнительного листа в здании суда в назначенную дату, исполнительный лист не позднее следующего рабочего дня будет направлен по юридическому адресу взыскателя заказным письмом с уведомлением о вручении. 

В случае если до вступления судебного акта в законную силу поступит апелляционная жалоба, (за исключением дел, рассматриваемых в порядке упрощенного производства) исполнительный лист выдается только после вступления судебного акта в законную силу. В этом случае дополнительная информация о дате и времени выдачи исполнительного листа будет размещена в карточке дела «Дополнение». 

СудьяН.Я. Лутфурахманова