ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-48891/2019 

                                                          № 09АП-48892/2019 

Москва                                                                                Дело № А40-234168/17 

18 октября 2019 года 

Резолютивная часть постановления объявлена 14 октября 2019 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 18 октября 2019 года 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.С. Маслова,

судей М.С.Сафроновой и О.И. Шведко

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ликвидатора ООО КБ «Региональные финансы» ФИО2, представителя участников ООО КБ «Региональные финансы» ФИО9 на определение Арбитражного суда города Москвы от 19.07.2019 по делу № А40-234168/17, вынесенное судьей С.Л. Никифоровым в рамках дела о ликвидации ООО КБ «Региональные финансы»

о признании необоснованными расходы ликвидатора ООО КБ «Региональные финансы» в размере 10 097 569 руб.;

при участии в судебном заседании: 

от ЦБ РФ - ФИО3 дов. от 03 мая 2018.

от ФИО9 - ФИО4 дов. от 15 апреля 2019.

от ликвидатора ООО КБ «Региональные финансы» - ФИО5 дов. от 14 августа 2019, ФИО6 дов. от 14 августа 2019 и ФИО7 дов. от 14 августа 2019.Ассоциация СРО МЦПУ - ФИО8 И-О. дов. от 20 августа 2019 

У С Т А Н О В И Л:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 09.02.2018 требование Центрального банка Российской Федерации о принудительной ликвидации ООО Коммерческий банк «Региональные финансы» удовлетворено, в отношении ООО Коммерческого банка «Региональные финансы» введена процедура принудительной ликвидации кредитной организации. 

В Арбитражный суд города Москвы 19.02.2019 поступило заявление представителя участников должника ООО Коммерческий банк «Региональные финансы» ФИО9, уточненное в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о признании необоснованными расходов ликвидатора Банка ФИО2 за период с 06.02.2018 по 31.12.2018 и взыскании с него убытков в размере 23 959 180,31 руб. 

Определением Арбитражного суда города Москвы от 19.07.2019 заявление ФИО9 удовлетворено частично,  признаны необоснованными расходы ликвидатора ООО Коммерческий банк «Региональные финансы» ФИО2 в размере 10 097 569 руб., с ФИО2 в пользу ООО Коммерческий банк «Региональные финансы» взысканы убытки в размере 10 097 569 руб.

Не согласившись с указанным определением суда первой инстанции, ликвидатор ООО КБ «Региональные финансы» ФИО2, представитель участников ООО КБ «Региональные финансы» ФИО9 обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят его отменить и принять по делу новый судебный акт.

Судебное разбирательство по рассмотрению апелляционных жалоб на определение Арбитражного суда города Москвы от 11.01.2019 откладывалось судом в порядке статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Сведения об отложении судебного разбирательства размещены на официальном сайте в сети Интернет. 

По основаниям, предусмотренным статьей 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, была произведена замена судьи П.А. Порывкина на судью О.И. Шведко.

В судебном заседании представители ликвидатора ООО КБ «Региональные финансы» ФИО2, представителя участников ООО КБ «Региональные финансы» ФИО9 доводы своих апелляционных жалоб поддержал в полном объеме.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, выслушав представителей явившихся в судебное заседание лиц, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для отмены оспариваемого судебного акта, как принятого без учета всех существенных обстоятельств спора.

Как следует из материалов дела, обращаясь с настоящим заявлением, представитель участников ООО КБ «Региональные финансы» Помазан А.С. указал на наличие следующих необоснованных, по мнению заявителя, расходов ликвидатора на обеспечение его за период с 06.02.2018 по 31.12.2018: 

на оплату труда физических лиц, привлеченных ликвидатором, с учетом НДФЛ в размере 10 185 282,45 рублей;  

по начислениям на заработную плату в размере 2 740 130 рублей;

по оплате услуг привлеченных организаций по юридическому обслуживанию в размере 915 000 рублей; 

на экспертизу документов в размере 246 000 рублей;

на размещение архива на хранение в размере 5 676 961,30 рублей; 

на арендную плату в размере 2 572 671,56 рублей; 

по оценке имущества в размере 883 200 рублей; 

на служебные командировки в размере 7 700 рублей;

транспортные расходы в размере 732 235 рублей;

По мнению представителя участников ООО КБ «Региональные финансы», вышеперечисленные расходы, а не являлись безусловно необходимыми.

Суд первой инстанции, частично удовлетворяя заявление представителя участников ООО КБ «Региональные финансы», руководствовался нормами пункта 3 статьи 20.7 Закона о банкротстве, а также оценкой обоснованности расходов ликвидатора по каждому из вышеперечисленных пунктов.

При этом суд указал, что ликвидатор ФИО2 был вправе привлекать любых необходимых лиц для обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей, однако при этом расходы на привлечение указанных лиц не должны превышать разумных пределов, которые были определены судом в размере 2-х кратной максимальной суммы, установленной в статье 20.7 Закона о банкротстве с учетом расходов признанных заявителем разумными.

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с данным выводом суда первой инстанции по следующим основаниям. 

Согласно статье 23 Федерального закона от 02.12.1990 № 395-1  «О банках и банковской деятельности» ликвидация или реорганизация кредитной организации осуществляется в соответствии с федеральными законами с учетом требований настоящего Федерального закона. При этом государственная регистрация кредитной организации в связи с ее ликвидацией и государственная регистрация кредитной организации, создаваемой путем ее реорганизации, осуществляются в порядке, предусмотренном Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», с учетом особенностей, установленных настоящим Федеральным законом и принимаемыми в соответствии с ним нормативными актами Банка России. 

Статьей 23.4 Федерального закона от 02.12.1990 № 395-1  «О банках и банковской деятельности» также установлено, что ликвидация кредитной организации осуществляется в порядке и в соответствии с процедурами, которые предусмотрены параграфом 4.1 главы IX Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» для конкурсного производства, с особенностями, установленными настоящим Федеральным законом.

 Кредиторы ликвидируемой кредитной организации обладают правами, предусмотренными настоящим Федеральным законом, а в не урегулированной им части - Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)». 

Контроль за деятельностью ликвидатора кредитной организации, порядок представления им отчетности в Банк России, а также проверки Банком России деятельности ликвидатора кредитной организации осуществляются в порядке, предусмотренном параграфом 4.1 главы IX Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» для конкурсного производства.

Согласно статье 23.2 Федерального закона от 02.12.1990 № 395-1  «О банках и банковской деятельности» ликвидатор кредитной организации в процессе ликвидации кредитной организации обязан действовать добросовестно и разумно и учитывать права и законные интересы кредиторов кредитной организации, общества и государства. 

Ликвидатор кредитной организации в процессе ликвидации кредитной организации имеет права и исполняет обязанности, предусмотренные настоящим Федеральным законом, а в не урегулированной им части - параграфом 4.1 главы IX Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» для конкурсного управляющего кредитной организации.

Таким образом, в рассматриваемом случае суд апелляционной инстанции не может признать обоснованным применение судом первой инстанции положений пункта 3  ст. 20.7 Закона о банкротстве в ликвидационной процедуре в отношении кредитной организации, поскольку статьями параграфа 4.1 главы 9 Закона о банкротстве предусмотрен другой метод контроля за расходами ликвидатора, а именно, порядок утверждения и опубликования сметы текущих расходов. 

Данная позиция соответствует сложившейся судебной практике по спорам о правомерности и обоснованности текущих расходов в процедурах банкротства банков.

Применительно к процедуре ликвидации кредитной организации подлежат применению специальные нормы Закона о банкротстве, которые не содержат правила об определении размера оплаты привлекаемых лиц в зависимости от балансовой стоимости активов должника.

Расходы на проведение ликвидационных мероприятий являются текущими, поскольку возникают уже в ходе процедуры ликвидации. Пунктами 5, 6 ст. 189. 84 Закона о банкротстве установлено, что если иное не установлено настоящей статьей, смета текущих расходов кредитной организации утверждается (изменяется) конкурсным управляющим. Смета текущих расходов кредитной организации в части расходов, производимых после проведения первого собрания кредиторов, подлежит утверждению (изменению) собранием кредиторов или, если им образован комитет кредиторов, комитетом кредиторов по представлению конкурсного управляющего.

Согласно материалам дела, первое собрание кредиторов Банка проведено 21.01.2019, то есть спустя почти год после начала процедуры принудительной ликвидации (06.02.2018). 

Таким образом, как указал суд первой инстанции в обжалуемом определении, сметы за период с 06.02.2018 по 31.12.2018 составлены и утверждены ликвидатором Банка единолично без согласования с собранием кредиторов или уполномоченными органами.

Между тем, данное обстоятельства уже было оценено судом в определении от 07.03.2019 по настоящему делу, которым было отказано в удовлетворении заявления ЦБ РФ об отстранении ликвидатора ООО Коммерческий банк «Региональные финансы» ФИО2 от исполнения обязанностей, по делу по иску ЦБ РФ о принудительной ликвидации ООО Коммерческий банк «Региональные финансы».

В рамках данного спора судом сделан вывод, что само по себе утверждение ликвидатором смет за период с 06.02.2018 по 31.12.2018  не привело к возникновению убытков у участников ликвидируемой кредитной организации и не может являться основанием для отстранения ФИО2 от исполнения обязанностей ликвидатора.

Судом апелляционной инстанции установлено, что суд первой инстанции в обжалуемом определении основывал свои расчёты на данных представленных заявителем без учета документально подтверждённых данных о размере оплаты услуг привлечённых специалистов представленных ликвидатором (в отзыве на заявление представителя участников и в отчете ликвидатора). 

Более того, расчёт общей суммы расходов на оплату услуг привлечённых специалистов, основанный на неверных данных, произведён судом без учёта ежемесячного вознаграждения ликвидатора, которое в размере 30 000 руб. ежемесячно выплачивалось в дату проведения расчетов с привлечёнными специалистами. 

При разрешении настоящего спора суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о наличии у ликвидатора права привлекать необходимое количество специалистов, однако, судом не была установлена в обжалуемом определении соразмерность затрат на оплату услуг привлеченных лиц объёму работ/услуг, оказанных привлечёнными лицами, и достигнутые результаты.

Так, ликвидатор в апелляционной жалобе указывает, что им в материалы дела представлены акты выполненных работ/оказанных услуг, исчерпывающие сведения об объёмах осуществлённых мероприятий и достигнутых результатах в виде пополнения конкурсной массы должника, также приведены статистические данные, свидетельствующие о том, что размер оплаты услуг привлечённых специалистов соответствует ставкам оплаты подобных услуг/работ в городе Москве. 

Ликвидатором были приведены данные по затратам ГК «АСВ» в аналогичных ликвидационных процедурах в отношении кредитных организаций, которые свидетельствуют о том, что расходы на принудительную ликвидацию ООО КБ «Регионфинансбанк» не превышают средних показателей, а результат, достигнутый ликвидатором ООО КБ «Регионфинансбанк» в виде денежных средств, поступивших в конкурсную массу в процедуре ликвидации - превышает средние показатели Агентства.

Вместе с тем, судом первой инстанции оценка данным доказательствам не была дана, не были исследованы и приняты во внимание результаты принудительной ликвидации ООО КБ «Регионфинансбанк», достигнутые благодаря привлечению ликвидатором специалистов.

Оценив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные в материалы дела доказательства, суд апелляционной инстанции соглашается с доводами заявителя апелляционной жалобы о том, что в процедуре принудительной ликвидации ООО КБ «Регионфинансбанк» благодаря быстрому и активному проведению силами привлеченных специалистов мероприятий по истребованию задолженностей от заёмщиков и контрагентов в добровольном порядке получено более 59.6 млн. руб.. в результате реализации имущества должника - более 22,2 млн. руб.

Также судом учтено наличие в материалах дела доказательств, подтверждающих отсроченные результаты мероприятий по принудительному (судебному) взысканию, начатых и проведённых привлечёнными специалистами в большей части в 2018 году, в виде поступления в конкурсную массу денежных средств, взысканных судебными приставами-исполнителями, в размере более 46.8 млн. руб.

Результатом оплаченных за счет должника услуг привлечённых адвокатов (специалистов по уголовному праву) явилось возбуждение и расследование уголовных дел по фактам причинения ущерба ООО КБ «Регионфинансбанк».

 Установлено, что общие затраты на оплату услуг привлечённых специалистов за 11 месяцев 2018 года составили 16 763 тыс. руб., пополнение конкурсной массы в результате мероприятий осуществлённых ликвидатором и привлечёнными специалистами составило более 140 000 тыс. руб., в результате чего были полностью погашены требования кредиторов Банка. 

Выводы   суда   о   необоснованности   расходов   на   оплату   услуг   ООО «Агентство судебных экспертов» в размере 246 000 руб. не соответствуют фактическим обстоятельствам и материалам настоящего дела.

Необходимость проведения экспертизы документов (подписей в доверенностях представителей) была обусловлена тем,  что ликвидатор ООО КБ «Регионфинансбанк» был вынужден обратиться в экспертную организацию с целью получения профессионального заключения, необходимого для принятия решения о реальном наличии полномочий у ряда представителей кредиторов.

По результатам проверки по адресам кредиторов. содержащимся в ЕГРЮЛ, сличения подписей с имеющимися образцами, а также, по результатам проведённых почерковедческих экспертиз ликвидатором были поданы заявления в правоохранительные органы (УВД по ЦАО ГУ МВД России по Москве, ГСУ ГУ МВД России по Москве, Прокуратуру по ЦАО Москвы, Управление ФСБ по ЦАО Москвы) с целью проверки законности действий представителей.

Выводы суда о необоснованности части расходов на аренду помещения в размере 785 721,56 руб. также не могут быть признаны обоснованными.

Так, вывод об обоснованности стоимости аренды одного кв.м. офисного. помещения в размере 1 083 руб. сделан судом на основании представленных заявителем объявлений о сдаче в аренду помещений, размещённых в сети Интернет, носящих рекламный характер

При этом, согласно сведениям, предоставленным ликвидатору ООО КБ «Регионфинансбанк» арендаторами, занимающими соседние помещения, ставки арендной платы составляют 1 325 -1 375 руб. за кв.м. в год.

 В отличие от условий договора аренды, заключённого ликвидатором ООО КБ «Регионфинансбанк», иные арендаторы отдельно оплачивают коммунальные платежи и электроэнергию. С учетом покрытия за счёт арендной платы (отсутствия отдельно выставляемых и оплачиваемых счетов) расходов по оплате коммунальных платежей, оплате электроэнергии (основная часть затрат возникает вследствие необходимости создания рабочей температуры в серверной - кондиционирования) - размер арендной платы является обычным (рыночным) для офиса соответствующего класса. 

Выводы   суда   о   необоснованности   расходов   на   оценку   имущества   в размере 483 000 руб. также не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и сделан без учета пояснений, представленных ликвидатором.

При проведении анализа кредитного портфеля ООО «Регионфинансбанк», переданного ликвидатору временной администрацией, установлены множественные факты просрочек платежей, допущенных заёмщиками. В связи с отсутствием добровольного погашения выявленных задолженностей, ликвидатором осуществляются мероприятия по судебному взысканию задолженностей по кредитам.

Ликвидатору ООО КБ «Регионфинансбанк» временной администрацией по управлению кредитной организацией передан баланс ООО КБ «Регионфинансбанк», в котором недвижимое имущество банка (здание, находящееся в Республике Башкортостан) учтено по балансовой стоимости 52 001 тыс. руб. Также, ликвидатором от временной администрации получены документы, явившиеся основанием приобретения банком указанного здания в собственность, а именно, договор об отступном от 26.01.2015, в котором стороны договора (банк и заёмщик ООО «Омега») оценили указанное здание в 94 205 тыс. руб. При этом кадастровая стоимость здания составляет 28 286 тыс. руб.

С целью подготовки к судебным разбирательствам, а также, с целью установления факта возможного причинения ущерба ООО «Регионфинансбанк» и законным правам и интересам кредиторов банка действиями по предоставлений/получению отступного ликвидатором ООО «Регионфинансбанк» осуществлена оценка (получение заключения о рыночной стоимости) здания по состоянию на 2015 год (период заключения договора об отступном и перехода права собственности к Банку).

Кроме того, необходимость оценки части активов (имущества) Банка обусловлена подготовкой к реализации имущества ООО КБ «Регионфинансбанк» для погашения требований кредиторов в процедуре принудительной ликвидации.

Проанализировав результаты оценки имущества, с целью соблюдения прав кредиторов на максимальное удовлетворение их требований и в соответствии с положениями пункта 7.1 статьи 110 Закона о банкротстве, учитывая мнение Банка России, предлагаемая ликвидатором начальная цена продажи была определена на основании балансовой стоимости указанного имущества.

В случае, если бы рыночная стоимость активов должника была бы оценена независимым оценщиком выше их балансовой стоимости, ликвидатор ООО КБ «Регионфинансбанк» имел бы документальные основания для предложения в качестве начальной цены на торгах определённую оценщиком рыночную стоимость.

Выводы суда о необоснованности расходов на оплату аренды автомобиля в размере 732 235 руб. также сделаны без учета объёмов документов используемых при проведении мероприятий принудительной ликвидации кредитной организации и предоставляемых по запросам уполномоченных органов.

Транспортные расходы в процедуре ликвидации ООО КБ «Регионфинансбанк» обусловлены отсутствием действующего автомобиля среди имущества банка, большим объёмом документов Банка, переданным на хранение в архив, отсутствием электронного документооборота с ЦБ РФ.

В соответствии с пунктом 9 статьи 189.77 Закона о банкротстве убытки, причиненные конкурсным управляющим, аккредитованным при Банке России, в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения им своих обязанностей лицам, участвующим в деле о банкротстве, возмещаются за счет конкурсного управляющего, аккредитованного при Банке России, и страхования его ответственности на случай причинения таких убытков.

Элементами гражданско-правовой ответственности являются противоправный характер поведения лица, причинившего убытки, наличие убытков и их размер, причинная связь между противоправным поведением правонарушителя и наступившими последствиями.

Отсутствие хотя бы одного из указанных условий исключает возможность применения ответственности в виде убытков.

В соответствии с пунктом 2 статьи 15 Гражданского Кодекса Российской Федерации под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права.

Таким образом, лицо, заявляющее требование о возмещении убытков, обязано доказать неисполнение или ненадлежащее исполнение арбитражным управляющим своих обязанностей, размер причиненных убытков, причинно-следственную связь между ненадлежащим исполнением обязанностей и причиненными убытками.

Между тем, в рассматриваемом случае в материалы дела не представлено доказательств несения причинения банку убытков.

Более того, представленными в дело доказательствами подтверждается, что действия ликвидатора имели положительный экономический эффект, благодаря которому не только были удовлетворены все требования кредиторов, но и осталось нераспределенное имущество, которое должно быть распределено между участниками (акционерами) должника.

На основании изложенного также отклоняются доводы апелляционной жалобы представителя участников ООО КБ «Региональные финансы» ФИО9 о причинении убытков участникам банка как опровергаемые материалами дела.

Пунктом 1 статьи 189.101 Закона о банкротстве установлено право учредителей (участников) кредитной организации получить стоимость или часть имущества кредитной организации, оставшегося после завершения расчетов с ее кредиторами.

Таким образом, до момента распределения остатка имущества между участниками они не имеют право собственности на имущество ликвидируемого предприятия, в связи с чем изменение состава, размера, стоимости имущества не влечёт причинение им убытков в виде реального ущерба.

Доводы жалобы ФИО9 о значительном превышении расходов ликвидатора установленного лимита также отклонены судом, поскольку основаны на неверном применении заявителем норм Закона о банкротстве, о чем также было указано выше.

При этом суд апелляционной инстанции также отклоняет доводы жалобы ликвидатора ООО КБ «Региональные финансы» ФИО2 в части отсутствия у ФИО9 права на подачу заявления о взыскании убытков ввиду неверного толкования заявителем норм процессуального законодательствам.

Таким образом, с учетом представленных в дело доказательств, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для признания расходов ликвидатора ООО КБ «Региональные финансы» ФИО2 необоснованными, в связи с чем обжалуемое определение подлежит отмене.

Руководствуясь статьями 266 – 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 19.07.2019 по делу № А40234168/17 отменить.

В удовлетворении заявления представителя участников должника о взыскании убытков с ликвидатора должника отказать в полном объеме.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья:А.С. Маслов 

Судьи:М.ФИО10

                                                                                                                      О.И. Шведко