Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А40-165580/23-148-887

28 сентября 2023 г.

г. Москва

Резолютивная часть решения объявлена 21 сентября 2023 года

Полный текст решения изготовлен  28 сентября 2023 года

Арбитражный суд в составе судьи Нариманидзе Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Тверская генерация» (шоссе Петербургское дом 2, кабинет 12, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>)

к Федеральной антимонопольной службе (ул. Садовая-Кудринская, д. 11, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>)

третье лицо - ГУ «РЭК» Тверской области (проспект Победы, дом 53, 

<

...>)

ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ГАЗПРОМ МЕЖРЕГИОНГАЗ ТВЕРЬ" (170100, ТВЕРСКАЯ ОБЛАСТЬ, ТВЕРЬ ГОРОД, КРЫЛОВА УЛИЦА, 40/29, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 17.10.2002, ИНН: 

<

***>, КПП: 695001001)

АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО "ИЗДАТЕЛЬСТВО "ВЫСШАЯ ШКОЛА" (127051, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 22.05.2007, ИНН: 

<

***>, КПП: 770701001).

о признании незаконным решения Федеральной антимонопольной службы № СП/46989/23 от 15.06.2023г.

при участии:

от заявителя: ФИО2 доверенность от 24.05.2023г., ФИО3 доверенность от 24.05.2023г. (диплом)

от заинтересованного лица: ФИО4 доверенность от 22.12.2022г. (удостоверение), ФИО5 доверенность от 20.09.2023г. (диплом)

от третьего лица: 1) не явился, извещен, 2) не явился, извещен, 3) ФИО6 доверенность от 16.01.2023г. (диплом)

УСТАНОВИЛ:

ООО  «Тверская генерация» (далее – заявитель) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании незаконным решения Федеральной антимонопольной службы № СП/46989/23 от 15.06.2023г.

Заявитель поддержал заявленные требования по доводам, изложенным в заявлении.

Ответчиком в материалы дела представлены материалы антимонопольного дела и отзыв на заявление, на основании которого просил в удовлетворении требований отказать.

Третьими лицами в материалы дела представлена письменная позиция относительно предмета спора.

Третье лицо в судебное заседание не явились, в материалах дела имеются документы, подтверждающие его надлежащее извещение о времени и месте судебного разбирательства. Суд счел возможным рассмотреть дело без участия заявителя в порядке, предусмотренном ст.156 АПК РФ.

Выслушав представителей лиц, участвующих в деле, рассмотрев материалы дела, арбитражный суд установил, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 198 АПК РФ, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно ч. 5 ст. 200 АПК РФ с учетом ст. 65 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Таким образом, в круг обстоятельств, подлежащих установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, действий (бездействия) госорганов входят проверка соответствия оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту, проверка факта нарушения оспариваемым актом действием (бездействием) прав и законных интересов заявителя, а также соблюдение срока на подачу заявления в суд.

Как следует из заявления, ООО «Тверская генерация» (далее - Общество) является субъектом естественной монополии и единой теплоснабжающей организацией в г. Тверь в соответствии с Постановлением администрации г. Твери № 462 от 06.04.2015, обеспечивает тепловой энергией потребителей г. Тверь.

Приказом ГУ «РЭК» Тверской области № 511-нп от 19.12.2018 установлены тарифы на тепловую энергию, отпускаемую ООО «Тверская генерация», для потребителей муниципального образования Тверской области городской округ город Тверь на 2019 - 2023 годы.

По заявлению Общества Приказом ГУ «РЭК» Тверской области № 464-нп от 28.11.2022 «О внесении изменений в приказ РЭК Тверской области от 19.12.2018 № 511-нп» скорректирован тариф на тепловую энергию, отпускаемую ООО «Тверская генерация» на 2023 год, в связи с утратой Обществом статуса плательщика НДС в соответствии с пп.15 п.2 ст. 146 Налогового Кодекса РФ.

Решением Арбитражного суда Тверской области от 24.11.2022 по делу № А66-7282/2022 «Тверская генерация» признано банкротом, в отношении Общества открыто конкурсное производство.

При внесении изменений в Приказ на 2023 год ГУ «РЭК» Тверской области учтен прогноз социально-экономического развития Российской Федерации на 2023 год и на плановый период 2024 и 2025 годов согласно которому, рост цен на энергоносители, природный газ составил 8,5 %, на электроэнергию - 8%. Операционные расходы организации с учетом принятого при установлении тарифов метода индексации установленных тарифов были проиндексированы на плановый индекс потребительских цен на 2023 год в размере 6 %.

Поскольку Общество с 24 ноября 2022 года не является плательщиком НДС и, как организация-банкрот, не может принять к вычету входной НДС в соответствии с Налоговым кодексом РФ, регулирующим органом была пересмотрена необходимая валовая выручка ООО «Тверская генерация» с учетом необходимости включения входного НДС по соответствующим статьям затрат.

Решением Федеральной антимонопольной службы № СП/46989/23 от 15.06.2023 Главное управление «Региональная энергетическая комиссия» Тверской области признано нарушившим пункт 32 Основ ценообразования, утвержденных постановлением Правительства РФ от 22.10.2012 № 1075 "О ценообразовании в сфере теплоснабжения" при установлении скорректированного тарифа для Общества. По мнению ФАС России, ГУ «РЭК» Тверской области следовало исключить НДС, учтенный в необходимой валовой выручке ООО «Тверская генерация» на 2023 год, с последующим его учетом в экономически обоснованном размере при регулировании на 2025 год в составе показателя «Необходимая валовая выручка, определяемая на основе фактических значений метров расчета тарифов взамен прогнозных» по подстатье «Фактические неподконтрольные расходы».

Указанным Решением, органу исполнительной власти Тверской области в области государственного регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения предписано в срок до 01.08.2023 пересмотреть базовый уровень операционных расходов и необходимую валовую выручку ООО «Тверская генерация» на 2023 год в соответствии с мотивировочной частью настоящего решения, отразив соответствующие расчеты в экспертном заключении согласно п. 29 Правил регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации № 1075 от 22.10.2012.

С вынесенным Решением УФАС России по г. Москве Заявитель не согласен, считает его  незаконным, что послужило основанием для обращения с настоящим заявлением в суд.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд исходил из следующего.

Из материалов дела усматривается, что решение ФАС России принято по итогам рассмотрения в соответствии с Правилами рассмотрения (урегулирования) споров и разногласий, связанных с установлением и (или) применением цен (тарифов), утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 30.04.2018 № 533 (далее — Правила), заявления АО «Издательство «Высшая школа» о разногласиях с Главным управлением «Региональная энергетическая комиссия» Тверской области (далее — орган регулирования, РЭК Тверской области) в отношении установленных для ООО «Тверская генерация» на 2023 год тарифов на тепловую энергию.

По итогам рассмотрения разногласий ФАС России принято решение о частичном удовлетворении заявленных требований; орган регулирования признан нарушившим пункт 32 утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 22.10.2012 № 1075 Основ ценообразования в сфере теплоснабжения (далее — Основы ценообразования № 1075), при этом при принятии указанного решения ФАС России руководствовалась следующим.

Как следовало из представленных в рамках рассмотрения досудебного спора материалов, на основании решения Арбитражного суда Тверской области от 24.11.2022 по делу № А66-7282/2022 ООО «Тверская генерации» признано несостоятельным (банкротом).

В силу пункта 1 статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав налогоплательщик дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг), передаваемых имущественных прав обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг), имущественных прав соответствующую сумму налога.

Согласно пункту 6 статьи 168 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг) населению по розничным ценам (тарифам) соответствующая сумма налога включается в указанные цены (тарифы).

В соответствии с положениями подпункта 15 пункта 2 статьи 146 НК РФ операции по реализации имущества и (или) имущественных прав должников, признанных в соответствии с законодательством Российской Федерации несостоятельными (банкротами), не признаются объектом налогообложения.

Учитывая вышеизложенное, при признании организации банкротом налог на добавленную стоимость не уплачивается и, соответственно, не взимается с потребителей.

В свою очередь, сумма налога на добавленную стоимость по товарам (работам, услугам), приобретаемым организацией, признанной банкротом («входной» НДС), должна учитываться в стоимости услуг.

Для целей тарифного законодательства данные положения НК РФ означают, что суммы НДС, заявленные регулируемой организацией-банкротом в орган регулирования при определении объема необходимой валовой выручки (далее — НВВ), непосредственно подлежат включению в НВВ регулируемой организации.

Учитывая данные положения, органом регулирования при определении НВВ Общества на 2023 год были учтены соответствующие затраты регулируемой организации (с учетом НДС) посредством пересмотра базового уровня операционных расходов в рамках долгосрочного периода регулирования 2019-2023 гг., а также путем пересмотра расходов на приобретаемые энергоресурсы, что в результате привело к значительному росту тарифа на тепловую энергию для потребителей Тверской области, в том числе АО «Издательство «Высшая школа» (рост к тарифу, действующему на 30.11.2022, составил 32,2 %).

Вместе с тем правовые основания для подобного пересмотра НВВ у РЭК Тверской области отсутствовали в силу следующего.

В соответствии с пунктом 32 Основ ценообразования № 1075 при применении метода экономически обоснованных расходов (затрат) необходимая валовая выручка регулируемой организации определяется как сумма планируемых на расчетный период регулирования расходов, уменьшающих налоговую базу налога на прибыль организаций (расходы, связанные с производством и реализацией продукции (услуг), и внереализационные расходы), расходов, не учитываемых при определении налоговой базы налога на прибыль (расходы, относимые на прибыль после налогообложения), величины расчетной предпринимательской прибыли регулируемой организации, величины налога на прибыль, а также экономически обоснованных расходов регулируемой организации, указанных в пункте 13 Основ ценообразования № 1075.

Однако расходы на уплату НДС не являются ни расходами, уменьшающими налоговую базу налога на прибыль организаций, ни расходами, не учитываемыми при определении налоговой базы налога на прибыль.

Данная позиция также нашла свое отражение в пункте 6 утвержденных Президиумом ФАС России 21.03.2022 разъяснений № 21 «Об особенностях применения отдельных положений законодательства о государственном регулировании цен (тарифов)».

Кроме того, согласно абзацу пятнадцатому пункта 2 Основ ценообразования № 1075 под операционными расходами понимаются расходы регулируемой организации, связанные с производством и реализацией продукции (услуг) по регулируемым видам деятельности, величина которых зависит от деятельности регулируемой организации и в отношении которых должны приниматься меры по их снижению при сопоставимых условиях. При этом в соответствии с абзацем вторым пункта 2 Основ ценообразования № 1075 на первый год долгосрочного периода регулирования устанавливается базовый уровень операционных расходов.

Между тем расходы на уплату НДС не относятся к операционным расходам и не могут быть включены в состав базового уровня операционных расходов.

Таким образом, довод ООО «Тверская генерация» о том, что расходы на уплату НДС относятся к операционным расходам, противоречит вышеуказанным положениям Основ ценообразования № 1075, равно как и подлежит отклонению довод регулируемой организации о наличии предусмотренных пунктом 51 Основ ценообразования № 1075 оснований для пересмотра тарифов.

В свою очередь, в соответствий с пунктами 13 и 63 Основ ценообразования № 1075 в случае если регулируемая организация ранее понесла экономически обоснованные расходы, не учтенные органом регулирования при установлении для нее регулируемых цен (тарифов), в том числе расходы, связанные с не запланированным органом регулирования при установлении цен (тарифов) для такой регулируемой организации ростом цен на продукцию, потребляемую регулируемой организацией в течение расчетного периода регулирования, то такие расходы, включая расходы, связанные с обслуживанием заемных средств, привлекаемых для покрытия недостатка средств, учитываются органом регулирования в составе неподконтрольных расходов в объеме, подтвержденном на основании годовой бухгалтерской и статистической отчетности. При этом расходы, связанные с обслуживанием заемных средств, учитываются в размере фактически понесенных расходов, не превышающем величину, равную ставке рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, увеличенной на 4 процентных пункта.

Пункты 62, 73 Основ ценообразования № 1075, пункт 39 утвержденных приказом ФСТ России от 13.06.2013 № 760-э Методических указаний по расчету регулируемых цен (тарифов) в сфере теплоснабжения (далее — Методические указания № 760-э) предусматривают, что неподконтрольные расходы включают в себя, в том числе расходы на уплату налогов, сборов и других обязательных платежей, включая плату за выбросы и сбросы загрязняющих веществ в окружающую среду, размещение отходов и другие виды негативного воздействия на окружающую среду в пределах установленных нормативов и (или) лимитов, а также расходы на обязательное страхование.

Таким образом, фактически понесенные расходы на уплату налога на добавленную стоимость подлежат включению в составе корректировки неподконтрольных расходов исходя из фактических значений указанного параметра по формуле (26) Методических указаний № 760-э.

Учитывая изложенное, решение ФАС России соответствует закону и не нарушает права и законные интересы Заявителя, следовательно, основания для признания его недействительным отсутствуют. 

В соответствии с абзацем 1 статьи 13 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) ненормативный акт, не соответствующий закону или иным правовым актам и нарушающий гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, может быть признан судом недействительным.

В совместном постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.96 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», в частности, в абзаце втором пункта 1 установлено следующее: «если суд установит, что оспариваемый акт не соответствует закону или иным правовым актам и ограничивает гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, то в соответствии со статьей 13 ГК РФ он может признать такой акт недействительным».

Учитывая вышеизложенное, оспариваемое Решение ФАС России не нарушает прав и законных интересов Заявителя и не препятствует его экономической деятельности, следовательно, отсутствует обязательное условие для признания Решения недействительным. 

Решение ФАС России № СП/46989/23 от 15.06.2023г. является законным, обоснованным, принятым в полном соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации.

На основании ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Суд приходит к выводу, что указанных в ст. 13 ГК РФ, ст. 198 АПК РФ фактов не имеется, несоответствия оспариваемого решения требованиям действующего законодательства и нарушения им прав заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности судом не установлено, что совокупность условий, предусмотренных ч. 1 ст. 198 АПК РФ и необходимых для признания незаконным оспариваемого решения отсутствует, оспариваемый акт является законным, обоснованным, принят в полном соответствии с требованиями антимонопольного законодательства Российской Федерации и не нарушает прав и законных интересов Заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, в связи с чем заявленные требования удовлетворению не подлежат (ч. 3 ст. 201 АПК РФ).

Судом проверены все доводы Заявителя, однако они не опровергают установленные судом обстоятельства и не могут являться основанием для удовлетворения заявленных требований.

Расходы по уплате госпошлины распределяются по правилам ст. 110 АПК РФ и относятся на Заявителя.

На основании вышеизложенного, руководствуясь ст. ст.  29, 64-68, 71, 75, 81, 123, 156,  167-170, 176, 180, 197-201 АПК РФ, арбитражный суд 

 

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления ООО «Тверская генерация» отказать.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

 

Судья                                                                                                                             Н.А.  Нариманидзе