Именем Российской Федерации

Арбитражный суд Тульской области

300041, Россия, 

<

...>

тел./факс 

<

***>;  e-mail: a68.info@arbitr.ru; http://www.tula.arbitr.ru

Р Е Ш Е Н И Е

г. Тула                                                                                                           Дело № А68-2762/2020

Резолютивная часть решения объявлена: 29 октября 2020 года

Решение в полном объеме изготовлено: 06 ноября 2020 года

Арбитражный суд в составе судьи Елисеевой Л.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания                 ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании заявление общества с ограниченной ответственностью Группа компаний «Русская Тройка» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к министерству природных ресурсов и экологии Тульской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

о признании незаконным и отмене постановления от 18.11.2019 № 166/19,

при участии в заседании:

от заявителя – представитель ФИО2 по доверенности от 14.10.2019, 

от ответчика – представитель ФИО3 по доверенности № 51-д от 18.05.2020 ,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью Группа компаний «Русская Тройка» (далее – ООО ГК «Русская Тройка», общество, заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением (с учетом уточнения заявленных требований, заявленного в судебном заседании 29.10.2020) к министерству природных ресурсов и экологии Тульской области (далее – министерство, уполномоченный орган) о признании незаконным и отмене постановления от 18.11.2019 № 166/19 по делу об административном правонарушении.

Из материалов дела следует, что в министерство природных ресурсов и экологии Тульской области 11.09.2019 поступило обращение о несогласии с деятельностью карьера вблизи д. Рассылкино Веневского района Тульской области, о добыче на землях сельскохозяйственного назначения, о нарушении условий, установленных разрешительной документацией.

Принимая во внимание, что имеются достаточные основания, указывающие на признаки административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 7.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ), руководствуясь статьями 28.1, 28.3, 28.7 КоАП РФ, министерством 11.09.2019 возбуждено дело об административном правонарушении по факту нарушения условий, предусмотренных лицензией на пользование недрами, и (или) требований, утвержденных в установленном порядке технических проектов, по ч. 2 ст. 7.3 КоАП РФ и по нему проведено административное расследование.

11.09.2019 проведено обследование территории карьера (участка недр местного значения «Рассылкино»), расположенного вблизи н.п. Рассылкино Веневского района Тульской области. В ходе обследования установлено, что на указанной территории расположен карьер по добыче полезного ископаемого – известняка. Въезд на территорию карьера закрыт на цепочку, территория охраняется ООО ЧОП «Кордон», справа от въезда стоянка легковых автомобилей и вагончики для проживания персонала. С территории выезжает грузовой автотранспорт, груженый полезным ископаемым. Пункт контроля взвешивания автотранспорта (весовая) отсутствует. Взвешивание и мойка колес автотранспорта, выезжающего с карьера не осуществляется, кузова пологами не накрыты. В карьере ведутся добычные работы. Добытый известняк вывозят из карьера к дробильной установке, где осуществляется перемалывание камня. Вскрышные породы складируются по бортам карьера и вдоль дороги Тула-Михайлов.

Вблизи д. Рассылкино Веневского района Тульской области предоставлено право пользования недрами ООО ГК «Русская Тройка» по лицензии ТУЛ 80341 ТЭ от 30.11.2017 для разведки и добычи известняка строительного на участке «Рассылкино», сроком действия до 01.12.2027.

В рамках административного расследования установлено, что ООО ГК «Русская Тройка» не выполняются п. 4.12, п. 4.13, пп «б» п. 7.2 условий пользования недрами, установленными лицензией ТУЛ 80341 ТЭ.

В соответствии с п. 4.12 условий пользования недрами, установленных лицензией                   ТУЛ 80341 ТЭ, недропользователь (ООО ГК «Русская Тройка») в целях предотвращения передвижения транспортных средств с весовыми нагрузками, превьшающими разрешенные максимальные значения осевой массы и массы транспортных средств, предусмотренные действующим законодательством, до начала добычных работ обеспечивает установку автомобильных весов, фиксацию веса автотранспорта и обязуется не допускать его выезд с территории карьера при превышения допустимых значений.

Согласно п. 4.13 условий пользования недрами, установленными лицензией                 ТУЛ 80341 ТЭ, недропользователь в целях передвижения выноса грязи с территории карьера автотранспорта оборудует пункты мойки колес.

Невыполнение указанных пунктов лицензии зафиксировано в ходе осмотра территории карьера 11.09.2019, что подтверждается фото и видеоматериалами (приложение к протоколу осмотра от 11.09.2019).

Согласно пп «б» п. 7.2 условий пользования недрами, установленными лицензией         ТУЛ 80341 ТЭ, недропользователь обязуется обеспечить соблюдение требований технических проектов и технической документации. ООО ГК «Русская Тройка» не соблюдаются требования п. 3.7, п. 9.1, п. 9.2, п, 11.1.1 технической документации.

В соответствии с п. 3.7 Корректировки Проектной документации «Технический проект разработки и рекультивации карьера известняков строительных на участке «Рассылкино» в Веневском районе Тульской области (2019), согласованной приказом министерства природных ресурсов и экологии Тульской области от 11.06.2019 № 363-о (далее - Корректировка документации) текущая эксплуатация карьера должна осуществляться в соответствии с ежегодными планами развития горных работ, разработка месторождения производится в соответствии с ежегодными планами развития горных работ, которые, согласно п. 3.1, п. 3.3.6 Корректировки документации, выполняются в соответствии с требованиями, утвержденными приказом Ростехнадзора от 29.09.2017 № 401.

Определением от 16.09.2019 у Приокского управления Ростехнадзора истребованы сведения, необходимые для разрешения дела об административном правонарушении, в том числе планы развития горных работ на 2018, 2019 гг. участка недр «Рассылкино».

По информация Приокского Управления Ростехнадзора (письмо от 23.09.2019                          исх. № 1-05-8/22760) планы развития горных работ на 2018, 2019 год ООО ГК «Русская Тройка» не рассматривались в установленном порядке ввиду отсутствия заявлений недропользователя.

Согласно п. 9.2 Корректировки документации на въезде в карьер устанавливается стенд со схемой движения транспорта в карьере и дорожный знак ограничения скорости движения не более 20км/ч. В холе осмотра территории карьера 11.09.2019 указанный стенд и дорожный знак отсутствовали, что подтверждается фотоматериалами (приложение к протоколу осмотра от 11.09.2019).

В соответствии с п. 9.1, п. 11.1.1 Корректировки Проектной документации «Технический проект разработки и рекультивации карьера известняков строительных на участке «Рассьшкино» в Веневском районе Тульской области (2019), согласованной приказом министерства природных ресурсов и экологии Тульской области от 17.05.2019 № 280-о, уточненный горный отвод, а также предусмотренные проектом площади под размещение объектов производственной инфраструктуры, практически полностью перекрываются земельными участками с К№ 71:05:040401:471 и 71:05:040401:470. Недостающие площади в объеме 8,38 га вдоль южного и западного бортов карьера, располагаются на муниципальных землях нераспределенного фонда и частично на землях сопредельных участков. До начала горных работ на месторождении недропользователю надлежит решить вопрос об оформлении обозначенных земельных участков (либо части участка) под разработку карьера с переводом участков в промышленную категорию земель в порядке, установленным законодательством РФ.

Согласно выпискам из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним земельные участки с К№№ 71:05:040401:471 (земли промышленности) и 71:05:040401:470 (земли сельскохозяйственного назначения) являются собственностью ООО ГК «Русская Тройка».

При даче объяснений 09.10.2019 генеральный директор ООО ГК «Русская Тройка» ФИО4 по вопросу оформления прав на смежные земельные участки, граничащие с земельными участками с К№№ 71:05:040401:471, 71:05:040401:470, пояснить не смог.

Определением от 11.10.2019 у администрации муниципального образования Веневский район истребованы сведения, необходимые для разрешения дела об административном правонарушении, в том числе:

- сведения о предоставлении ООО ГК «Русская Тройка» земельных участков государственная собственность на которые не разграничена, либо муниципальной собственности в границах горного отвода вблизи земельных участков с К№№ 71:05:040401:471, 71:05:040401:470 (с приложением подтверждающих документов).

По информации, представленной администрацией МО Веневский район (письмо от 28.10.2019 исх. № 0953/6917), заявлений о предоставлении дополнительных земельных участков государственной неразграниченной собственности в границах горного отвода, вблизи земельных участков с К№№ 71:05:040401:471, 71:05:040401:470 от ООО ГК «Русская Тройка» в администрацию МО Веневский район не поступало.

В рамках административного расследования установлено, что ООО ГК «Русская Тройка» не выполняются п. 4.12, п. 4.13, пп «б» п. 7.2 условий пользования недрами, установленными лицензией ТУЛ 80341 ТЭ, не соблюдаются требования п. 9.1, п. 11.1.1 Корректировки Проектной документации «Технический проект разработки и рекультивации карьера известняков строительных на участке «Рассылкино» в Веневском районе Тульской области (2019), согласованной приказом министерства природных ресурсов и экологии Тульской области от 17.05.2019 № 280-о; п. 3.7, п. 9.2 Корректировки Проектной документации «Технический проект разработки и рекультивации карьера известняков строительных на участке «Рассылкино» в Веневском районе Тульской области (2019), согласованной приказом министерства природных ресурсов и экологии Тульской области от 11.06.2019 № 363-о.

Должностным лицом министерства природных ресурсов и экологии Тульской области по указанным фактам в отношении ООО ГК «Русская Тройка» в присутствии генерального директора ФИО4 составлен протокол об административном правонарушении от 06.11.2019 № 166/19, в котором действия ООО ГК «Русская Тройка» квалифицированы по части 2 статьи 7.3 КоАП РФ.

Постановлением заместителя начальника отдела регионального государственного экологического надзора департамента контроля и надзора в сфере экологии и природопользования министерства природных ресурсов и экологии Тульской области                         № 166/19 от 18.11.2019 ООО ГК «Русская Тройка» признано виновным в совершении правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 7.3 КоАП РФ, обществу назначено административное наказание в виде штрафа в размере 300 000 руб. 

ООО ГК «Русская Тройка», не согласившись с указанным постановлением, обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

При этом общество указывает, что уполномоченным органом допущены процессуальные и процедурные нарушения, влекущие за собой нарушение установленного законодательством порядка.

1. Основанием для привлечения общества к административной ответственности послужили факты, выявленные в ходе административного расследования, проведенного министерством в связи с обращением физического лица.

Обращение содержало беспокойство «...за дороги, которые разбиваются камазами, за сельхозполя, которые изрыты».

При ознакомлении с материалами дела об административном правонарушении обществу не предоставлена возможность ознакомиться с указанным обращением в полном объеме: для ознакомления предоставлена ксерокопия обращения со скрытыми датой обращения и датой его получения уполномоченным органом. Данное обстоятельство нарушает право общества в части возможности оспаривать законность проведения административного расследования по основанию нарушения его процедуры.

Определение о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования вынесено уполномоченным органом в виде единого документа, одновременно, 11.09.2019 года.

Таким образом, основанием для проведения административного расследования послужил не факт выявления правонарушения, а факт обращения физического лица о предполагаемых правонарушениях, что нарушает процессуальный порядок производства дела об административном правонарушении, в том числе, проведения административного расследования (абз.4 п. 3 Постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2005 № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении КоАП РФ»).

2.  Согласно п. 3 Постановления № 5 административное расследование представляет собой комплекс требующих значительных временных затрат процессуальных действий указанных выше лиц, направленных на выяснение всех обстоятельств административного правонарушения, их фиксирование, юридическую квалификацию и процессуальное оформление. Проведение административного расследования должно состоять из реальных действий, направленных на получение необходимых сведений, в том числе путем проведения экспертизы, установления потерпевших, свидетелей, допроса лиц, проживающих в другой местности.

Осмотр, как вид процессуального действия в ходе административного расследования, не указан. Отсутствует такое процессуальное действие и в ст. 28.7 КоАП РФ.

Осмотр, как отдельное процессуальное действие, регламентирован ст. 27.8 КоАП РФ, согласно которой осмотр проводится в присутствии законного представителя юридического лица (или его представителя), а также в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи (п.2).

Согласно Протоколу осмотра принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от 11.09.2019 года, осмотр проводился в нарушение установленного порядка, а именно: в отсутствие законного представителя общества.

Лицо, указанное в Протоколе от 11.09.2019 года как лицо, в присутствии которого был произведен такой осмотр, а именно, ФИО5 (контролер), не является представителем общества, не состоял и не состоит в штате общества, не связан гражданско-правовым либо иным договором с обществом.

Данное обстоятельство свидетельствует о процессуальных нарушениях проведения административного расследования, а именно, ст. 27.8 КоАП РФ.

3. Действия уполномоченного органа по осмотру территории являются по своей сути внеплановой выездной проверкой. 

Порядок действий уполномоченных органов в случаях получения обращений регламентируются Административным регламентом исполнения государственной функции «Осуществление регионального государственного надзора за геологическим изучением, рациональным использованием и охраной недр», утвержденных приказом Министерства от 15.08. 2012 года № 68-о (далее - Административный регламент).

Согласно п.п. 25-27 Административного регламента государственный надзор за геологическим изучением, рациональным использованием и охраной недр осуществляется уполномоченными федеральными органами исполнительной власти (федеральный государственный надзор) и органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации (региональный государственный надзор) согласно их компетенции в порядке, установленном соответственно Правительством Российской Федерации и высшим исполнительным органом государственной власти субъекта Российской Федерации.

Региональный государственный надзор за геологическим изучением, рациональным использованием и охраной недр осуществляется в форме плановых и внеплановых проверок.

Плановые и внеплановые проверки проводятся в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в соответствии с требованиями Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» (далее - Закон № 294-ФЗ).

Согласно п/п. 2 п. 37 Административного регламента основанием для проведения внеплановой проверки является мотивированное представление должностного лица по результатам анализа результатов мероприятий по контролю без взаимодействия с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями, рассмотрения или предварительной проверки поступивших в министерство обращений и заявлений граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, юридических лиц, информации от органов государственной власти, органов местного самоуправления, из средств массовой информации о следующих фактах:

а) возникновение угрозы причинения вреда жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, а также угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера;

б) причинение вреда жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, а также возникновение чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера.

В соответствии с п. 3 ст. 10 Закона № 294-ФЗ обращения и заявления, не позволяющие установить лицо, обратившееся в орган государственного контроля (надзора), орган муниципального контроля, а также обращения и заявления, не содержащие сведений о фактах, указанных в п/п. «а» и «б», не могут служить основанием для проведения внеплановой проверки.

Таким образом, законодатель ограничил возможность злоупотреблений со стороны любых третьих лиц инициировать внеплановые проверки деятельности субъектов предпринимательской деятельности исключительно только по факту самого обращения без указания на факты и (или) события, влекущие наступление реальной угрозы жизни или здоровью, причинение вреда окружающей среде.

Как следует из обращения, в нем не содержится сведений о фактах, влекущих возникновение угрозы вреда жизни и здоровью граждан, вреда животным, растениям и окружающей среде, а также угрозы наступления чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера.

Однако, в противоречие с Законом № 294-ФЗ, такая проверка была проведена. Таким образом, внеплановая выездная проверка была проведена в отсутствие законных оснований для ее проведения.

Согласно п. 1 ст. 20 Закона № 294-ФЗ «Результаты проверки, проведенной органом государственного контроля (надзора), органом муниципального контроля с грубым нарушением установленных настоящим Федеральным законом требований к организации и проведению проверок, не могут являться доказательствами нарушения юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем обязательных требований и требований, установленных муниципальными правовыми актами, и подлежат отмене вышестоящим органом государственного контроля (надзора) или судом на основании заявления юридического лица, индивидуального предпринимателя».

Согласно п/п. 2 п.2 ст. 20 Закона № 294-ФЗ отсутствие оснований для проведения внеплановой проверки являются грубым нарушением Закона № 29-ФЗ.

Нарушения уполномоченным органом Административных регламентов по осуществлению функций по государственному региональному (экологическому) надзору, повлекшие за собой нарушение прав общества.

Согласно ст. 35 Закона № 2395-1 государственное регулирование отношений недропользования осуществляется посредством управления, лицензирования, учета и государственного надзора.

Согласно ст. 4 Закона № 2395-1 к полномочиям органов государственной власти субъектов Российской Федерации в сфере регулирования отношений недропользования на своих территориях относится, в том числе, организация и осуществление регионального государственного надзора за геологическим изучением, рациональным использованием и охраной недр в отношении участков недр местного значения (п.п. 14).

В соответствии с задачами и функциями уполномоченного органа, размещенными на официальном сайте в сети Интернет, осуществление функций в сфере регионального государственного экологического надзора реализуется посредством соблюдения разработанных и утвержденных уполномоченным органом соответствующих административных регламентов.

Такими регламентами являются:

Административный регламент исполнения государственной функции «Осуществление регионального государственного надзора за геологическим изучением, рациональным использованием и охраной недр», утвержденный приказом уполномоченного органа от 15.08.2012 № 68-о;

Административный регламент исполнения государственной функции «Осуществление регионального государственного экологического надзора при осуществлении хозяйственной и иной деятельности, за исключением деятельности с использованием объектов, подлежащих федеральному государственному экологическому надзору», утвержденный приказом уполномоченного органа от 07.08.2012 № 65-о.

Указанными документами установлены и подлежат неукоснительному исполнению состав, последовательность и сроки выполнения административных процедур, нарушение которых может рассматриваться как превышение полномочий.

Подтверждением этому является факт отказа прокуратуры Тульской области в  проведении  Россельхознадзором внеплановой проверки в отношении общества в связи с тем, что информация уполномоченного органа не содержит сведений и фактов, указанных в подп. «а» п.2 ч. 2 ст. 10 Федерального закона № 294-ФЗ (№ 21\6315 от 06.11.2019 года на                  № 24-01-15\7708 от 18.09.2019).

Превышением компетенции уполномоченным органом при формировании условий пользования недрами, выразившимися в отнесении всех перечисленных в ней условий к существенным в противоречие с Законом № 2395-1.

Часть 2 ст. 7.3 КоАП РФ устанавливает административную ответственность пользование недрами с нарушением условий, предусмотренных лицензией на пользование недрами, и (или) требований утвержденного в установленном порядке технического проекта.

Таким образом, в соответствии с ч. 2 ст. 7.3 КоАП РФ объективная сторона правонарушения выражается в двух противоправных деяниях:

а) пользовании недрами с нарушением условий, предусмотренных лицензией (п. 10                         ч. 2 ст. 22 Закона № 2395-1);

б) пользовании недрами с нарушением требований утвержденного в установленном порядке технического проекта (п. 2 ч. 2 ст. 22 Закона № 2395-1).

Протоколом установлено, что обществом не выполняются п. 4.12, п. 4.13. п/п. 7.2 Условий пользования недрами, установленными Лицензией ТУЛ 80341 ТЭ, соответствии с которыми общество:

до начала добычных работ обеспечивает установку автомобильных весов с целью недопущения выезда с территории карьера автотранспорта с превышением допустимых значений (п. 4.12);

оборудует пункты мойки колес автотранспорта (п. 4.13);

обеспечивает соблюдение требований технических проектов и технической документации (п/п. «б» п. 7.2).

Общество считает, что включение уполномоченным органом в условия пользования недрами пунктов №№ 4.12, 4.13 в качестве существенных, является избыточным, чрезмерным, не основанным на Законе № 2395-1, так как определяет условия пользования земельным участком, а не условия пользования недрами.

Согласно ст. 11 Закона № 2395-1 предоставление недр в пользование, в том числе предоставление их в пользование органами государственной власти субъектов России Федерации, оформляется специальным государственным разрешением в виде лицензии, включающей установленной формы бланк с Государственным гербом России Федерации, а также текстовые, графические и иные приложения, являющиеся неотъемлемой составной частью лицензии и определяющие основные условия пользования недрами.

Основные (существенные) условия, подлежащие включению в лицензию на право пользования недрами, установлены ст. 12 Закона № 2395-1.

Статьей 23 Закона № 2395-1 установлены требования, несоблюдение которых при пользовании недрами может повлечь за собой приостановление или прекращение уполномоченным органом прав пользования недрами в установленном порядке.

Таким образом, существенными являются требования, изложенные в статьях 12, 23 Закона № 2395-1, условия по выполнению которых включаются в условия пользования недрами уполномоченным органом. Формирование таких условий основано исключительно на законе и не подразумевает возможность их свободного согласования с недропользователем.

В соответствии со ст. 11 Закона № 2395-1 лицензия является документом, удостоверяющим право ее владельца на пользование участком недр в определенных границах в соответствии с указанной в ней целью в течение установленного срока при соблюдении владельцем заранее оговоренных условий. Между уполномоченными на то органами государственной власти и пользователем недр может быть заключен договор, устанавливающий условия пользования таким участком, а также обязательства сторон по выполнению указанного договора.

Согласно п/п. 4 ч. 2 ст. 16 Закона № 2395-1, а также п. 31 задач и функций, опубликованных на официальном сайте уполномоченного органа в сети Интернет, уполномоченный орган осуществляет подготовку условий пользования участками недр местного значения.

Указанные нормативные акты не содержат порядка, устанавливающего возможность отнесения тех или иных лицензионных условий к категории существенных или несущественных по согласованию с недропользователем.

Вопросы формирования (подготовки) условий пользования недрами не подпадают под действие гражданского законодательства, к ним не применяются принципы свободы договора.

Таким образом:

1) определение требований, включение их в условия пользования недрами, а также наделение таких требований статусом существенных - прерогатива исключительно уполномоченного органа;

2) включение уполномоченным органом в условия пользования недрами пункта 11, устанавливающего договорную согласованность их существенности, в отсутствие заключенного договора, устанавливающего условия пользования участком, является превышением компетенции Уполномоченного органа, нарушающим права недропользователя.

В связи с изложенным, п. 11 условий пользования лицензией, устанавливающий существенность всех перечисленных в них требований, должен применяться с учетом существенности требований, изложенных в статьях 12,23 Закона № 2395-1, а также:

учитывать отсутствие существенной угрозы охраняемым общественным отношениям;

учитывать отсутствие тяжелых последствий для третьих лиц; 

быть соразмерными с конституционно закрепленными целями и охраняемыми законом интересами.

Таким образом, условия по оборудованию карьера пунктом мойки колес и весовым оборудованием не относятся к существенным условиям пользования недрами.

Кроме того, при вынесении административного наказания уполномоченным органом не учтены факты устранения нарушений, а именно: по состоянию на дату составления   протокола об административном правонарушении весовое оборудование установлено,     установлена также стационарная миниустановка мойки колес, обеспечивающая выполнение лицензионных условий в полном объеме.

Требования технического проекта в части установления стенда со схемой движения транспорта в карьере и дорожного знака ограничения скорости не более 20 км/час регламентируются ПДД, а не законодательством о недрах, однако также были выполнены.

На основании изложенного, зафиксированные в Протоколе нарушения не относятся к существенным условиям пользования недрами, не влекут нарушения безопасности работ по недропользованию, требований по рациональному пользованию недрами и охране окружающей среды, в связи с чем не могут являться основанием для применения ч. 2 ст. 7.3 КоАП РФ.

В части нарушения требований технического проекта в связи с отсутствием Плана развития горных работ на 2019 года общество указывает следующее.

Последовательность процедур с момента подачи заявки потенциальным недропользователем и получением разрешения (лицензии), предоставляющей право пользования природными ресурсами, установлена Законом № 2395-1, согласно которой технический проект составляется после получения недропользователем разрешения «лицензии).

Лицензионные условия формируются уполномоченным органом и являются неотъемлемой частью лицензии.

Технический проект не должен противоречить выданной уполномоченным органом лицензии.

Порядок разработки, утверждения и согласования технических проектов и проектной документации регламентируются ст. 23.2 Закона № 2395-1, а также постановлением Правительства РФ от 03.03.2010 № 118 (далее - Постановление).

Пунктом 12 Постановления установлены основные и существенные требования к техническому проекту, призванные обеспечить безопасность работ, рациональное использование природных ресурсов и охрану окружающей среды.

Таким образом, в качестве объективной стороны правонарушения по п. 2 ст. 7.3         КоАП РФ могут рассматриваться нарушения требований технического проекта, обеспечивающих исключительно выше названные цели.

В соответствии с п. 6 Правил подготовки, рассмотрения и согласования планов и схем развития горных работ по видам полезных ископаемых, утвержденных постановлением Правительства РФ от 06.08.2015 № 814, планы и схемы развития горных робот составляются на основе утвержденных в установленном порядке технических проектов и иной проектной документации на выполнение работ, связанных с пользованием участками недр, условий лицензий на пользование недрами, соглашений о разделе продукции и нормативных требований в сфере недропользования.

В соответствии с требованиями Закона № 2395-1, лицензионных условий, обществом был подготовлен, согласован в установленном порядке и утвержден техниеский проект на выполнение работ по объекту: «Разработка и рекультивация карьера известняков строительных на участке «Рассылкино» в Веневском районе Тульской вникли».

В частности, корректировка технического проекта от 2019 года, содержащая решения по ведению добычных работ с применением БВР, включает в свой состав План развития горных работ карьера на первый (2019) год отработки с технологией ведения и поквартальной разбивкой горных работ с объемами добычи и вскрыши. Указанная корректировка  технического проекта согласована Комиссией по рассмотрению и согласованию технических проектов по разработке месторождений общераспространенных ископаемых и иной проектной документации на выполнение работ, связанных пользованием участками недр местного значения на территории Тульской области (протокол согласования                                     № 24-04-01-20/19-16 от 15.05.2019) 

В связи с чем общество считает, что наличие в техническом проекте Плана развития горных работ на первый год отработки (эксплуатации) является достаточным для соблюдения нормативных требований.

Кроме того, действующие нормативные акты, регламентирующие порядок и условия разработки Планов развития горных работ, хотя и устанавливают необходимость их ежегодной разработки и согласования, однако, не содержат прямого и категоричного запрета на добычу недр без него, а также не содержат норм об ответственности за его отсутствие.

При таких обстоятельствах, отсутствие согласованного Плана развития горных работ на 2019 год, как отдельного документа, а также до истечения 2019 года, в силу отсутствия санкций, установленных законом, не может рассматриваться как оконченное правонарушение, подпадающее под п. 2 ст. 7.3 КоАП РФ.

В части отсутствия оформленных прав на смежные (сопредельные) земельные участки общество указывает следующее.

Согласно п. 11 Пояснительной записки технического проекта: «Недостающие пощади в размере 8,36 га вдоль южного и западного бортов карьера располагаются на муниципальных землях нераспределенного фонда и частично на землях сопредельных участков. До начала горных работ на месторождении недропользователю надлежит решить вопрос об оформлении обозначенных земельных участков (либо части участка) под разработку карьера с переводом участков в промышленную категорию земель в порядке, установленном законодательством РФ».

Указанная формулировка технического проекта носит рекомендательный характер и не содержит запрета на добычу недр в связи с отсутствием такого оформления ввиду того, что решение об использовании земельных участков не может ставиться в зависимость от решения третьих лиц и находится вне контроля и воли недропользователя.

Кроме того, обществом получен ответ администрации Веневского района от                    15.11.2019 года № 0953/7700, сутью которого является невозможность такого оформления.

В отношении общества издан Приказ министерства природных ресурсов и экологии Тульской области от 13.11.2019 года № 700-О о приостановлении права пользования недрами, оформленное по лицензии ТУЛ 80341ТЭ, зарегистрированной 30.11.2017 года с целевым назначением и видами работ - разведка и добыча известняка строительного на участке «Рассылкино», 14.02.2020 года - Приказ № 93-о продлении приостановления до 15.05.2020 года.

Так как приостановление права пользования недрами осуществлено уполномоченным органом в рамках выполнения государственных функций по контролю и надзору, основанных на административно-властных отношениях, действия уполномоченного органа и, по сути своей, являются мерой наказания (ответственности) за выявленные нарушения и носят административный характер.

Приостановление права пользования недрами основано на тех же нарушениях, которые  явились основанием для наложения на общество административного штрафа.

Учитывая, что за указанные нарушения общество постановлением № 166/19 от                        18.11.2019 года привлечено к ответственности по ч. 2 ст. 7.3 КоАП РФ и обществу назначен административный штраф в размере 300 000 руб., прямой запрет, установленный п. 3 ст. 3.3 КоАП РФ, а также ч. 1 ст. 50 Конституции РФ, не допускающий двойное наказание лица за одно и то же деяние, в данном случае, нарушен.

Неприменение правила о замене штрафа предупреждением, установленным КоАП РФ, для субъектов малого и среднего предпринимательства. 

Согласно п. 1 ст. 4.1.1 КоАП РФ являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства... юридическим лицам... за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II КоАП РФ или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 КоАП РФ.

Согласно ч. 2 ст. 3.4 КоАП РФ предупреждение устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба.

Заявитель является малым предприятием и включен в Единый государственный реестр субъектов малого и среднего предпринимательства 01 августа 2016 года.

Ранее к административной ответственности за нарушение по ст. 7.3 КоАП РФ общество не привлекалось.

Обстоятельства причинения вреда или возникновения угрозы жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия, а также имущественного ущерба в материалах административного дела отсутствуют и не подтверждаются.

Уполномоченный орган не указал на обстоятельства, создавшие реальную возможность наступления негативных последствий для людей и окружающей среды (п. 23.3 постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2005 № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении КоАП РФ»).

Ссылка уполномоченного органа на то, что деятельность по добыче недр связана с эксплуатацией опасного объекта и, ввиду этого, влечет за собой потенциальную угрозу, носит общий характер и не может быть принята в качестве доказательств наличия имеющейся угрозы. Данный вывод не подтверждается ни обстоятельствами правонарушения, свидетельствующими о возникновении реальной угрозы жизни или здоровью людей либо реальной угрозы для окружающей среды, объектов животного и растительного мира, ни материалами дела.

В ходе судебного разбирательства заявителем заявлено ходатайство об исключении документов из доказательств, а именно, определения от 11.09.2019 о возбуждении административного производства и проведении административного расследования, протокола осмотра от 11.09.2019.

Указанное ходатайство мотивировано тем, что министерством при реализации полномочий надзорного органа нарушены права общества, как субъекта предпринимательской деятельности, а именно, с нарушением закона составлены процессуальные документы, явившиеся основанием для привлечения к административной ответственности.    

В соответствии с п. 3 ст. 28.1 КоАП РФ дело об административном правонарушении может быть возбуждено должностным лицом, уполномоченным составлять протоколы об административных правонарушениях, только при наличии хотя бы одного из поводов, предусмотренных частями 1, 1.1 и 1.3 настоящей статьи, и достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения.  

Таким образом, наличие двух обязательных условий: наличие события административного правонарушения и достаточные данные, указывающие на их наличие  может служить основанием для возбуждения дела об административном производстве.

В обращении гражданки не указано лицо, которое совершает правонарушение, не указаны факты, доказывающие достоверность совершения нарушений. Кроме того, обращение содержит просьбу о проведении контрольных мероприятий относительно заявленных фактов.

В соответствии со ст. 28.7 КоАП РФ административное расследование проводится после выявления административного правонарушения для проведения экспертиз или иных процессуальных действий, требующих значительных временных затрат.

Проведение административного расследования со стороны министерства преследовало цель установить достаточные данные о событии административного нарушения, его субъект и объект.

Таким образом, определение вынесено с нарушением ст. 28.1 КоАП РФ, то есть без достаточных данных о событии правонарушения.

Кроме того, согласно п. 3 ст. 28.7 КоАП РФ при вынесении определения о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых оно вынесено, а также иным участникам производства по делу об административном правонарушении разъясняются их права и обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом, о чем делается запись в определении.

Определение выносилось министерством без участия представителя нарушителя, не разъяснялись права и обязанности, отметка об этом в определении отсутствует.

Таким образом, определение было вынесено с нарушением установленных КоАП РФ процессуальных норм, повлекших грубое нарушение прав нарушителя, соблюдение которых со стороны государственных надзорных органов гарантировано законом.

В соответствии с п. 3.1 ст. 28.7 КоАП РФ копия определения о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования в течение суток вручается под расписку либо высылается физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых оно вынесено, а также потерпевшему.

Указанное действие министерством не было осуществлено.

Согласно ст. 27.8 КоАП РФ осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов осуществляется в присутствии представителя юридического лица, индивидуального предпринимателя или его представителя, а также в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи.

Осмотр был проведен министерством с нарушением установленных требований, без присутствия представителей общества.

Также протокол осмотра от 11.09.2019г. не содержит указания на технические характеристики видеотехнических средств, на которые производилась видеозапись. В материалы дела видеозаписи не представлены в нарушение п. 3 ст. 28.7. КоАП РФ.

В соответствии с п. 3 ст. 26.2 КоАП РФ не допускается использование доказательств по делу об административном правонарушении, в том числе результатов проверки, проведенной в ходе осуществления государственного контроля (надзора) и муниципального контроля, если указанные доказательства получены с нарушением закона.

Поскольку в соответствии со ст. 161 АПК РФ ООО ГК «Русская Тройка» не заявляло о фальсификации доказательств по делу, вышеуказанное ходатайство об исключении документов из доказательств рассматривается судом как дополнительные пояснения позиции заявителя по делу.

Министерство природных ресурсов и экологии Тульской области считает оспариваемое постановление законным и обоснованным и просит в удовлетворении заявленных требований отказать по основаниям, изложенным в отзыве.

Исследовав материалы дела, выслушав мнение представителей сторон, арбитражный суд считает, что заявленные требования подлежат отклонению.

В соответствии с требованиями статей 207-209 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), заинтересованное лицо, осуществляющее предпринимательскую и иную экономическую деятельность, вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением об оспаривании решений государственных органов, иных органов, должностных лиц о привлечении к административной ответственности.

Согласно части 6 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

В силу части 7 этой статьи при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме.

Согласно части 2 статьи 7.3 КоАП РФ пользование недрами с нарушением условий, предусмотренных лицензией на пользование недрами, и (или) требований утвержденного в установленном порядке технического проекта, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Объективной стороной указанного правонарушения являются действия по пользованию недрами с нарушением условий, предусмотренных соответствующим разрешением (лицензией), и (или) требований утвержденного в установленном порядке технического проекта.

Согласно ст. 11 Закона РФ от 21.02.2002 № 2395-1 «О недрах» (далее – Закон о недрах) предоставление недр в пользование, в том числе предоставление их в пользование органами государственной власти субъектов Российской Федерации, оформляется специальным государственным разрешением в виде лицензии.  

ООО ГК «Русская Тройка» по лицензии ТУЛ 80341 ТЭ от 30.11.2017 предоставлено право пользования недрами вблизи д. Рассылкино Веневского района Тульской области (для разведки и добычи известняка строительного на участке «Рассылкино»), сроком действия до 01.12.2027 года.

В министерство природных ресурсов и экологии Тульской области 11.09.2019 поступило обращение о несогласии с деятельностью карьера вблизи д. Рассылкино Веневского района Тульской области, о добыче на землях сельскохозяйственного назначения, о нарушении условий, установленных разрешительной документацией.

Принимая во внимание, что имеются достаточные основания, указывающие на признаки административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 7.3 КоАП РФ, руководствуясь статьями 28.1, 28.3, 28.7 КоАП РФ, министерством 11.09.2019 возбуждено дело об административном правонарушении по факту нарушения условий, предусмотренных лицензией на пользование недрами, и (или) требований, утвержденных в установленном порядке технических проектов, по ч. 2 ст. 7.3 КоАП РФ и по нему проведено административное расследование.

11.09.2019 проведено обследование территории карьера (участка недр местного значения «Рассылкино»), расположенного вблизи н.п. Рассылкино Веневского района Тульской области. В ходе обследования установлено, что на указанной территории расположен карьер по добыче полезного ископаемого – известняка. Въезд на территорию карьера закрыт на цепочку, территория охраняется ООО ЧОП «Кордон», справа от въезда стоянка легковых автомобилей и вагончики для проживания персонала. С территории выезжает грузовой автотранспорт, груженый полезным ископаемым. Пункт контроля взвешивания автотранспорта (весовая) отсутствует. Взвешивание и мойка колес автотранспорта, выезжающего с карьера не осуществляется, кузова пологами не накрыты. В карьере ведутся добычные работы. Добытый известняк вывозят из карьера к дробильной установке, где осуществляется перемалывание камня. Вскрышные породы складируются по бортам карьера и вдоль дороги Тула-Михайлов.

В соответствии с п. 2, п. 10 ч. 2 ст. 22 Закона о недрах пользователь недр обязан обеспечить:

- соблюдение требований технических проектов, планов или схем развития горных работ, недопущение сверхнормативных потерь, разубоживалия и выборочной отработки полезных ископаемых;

- выполнение условий, установленных лицензией.

В рамках административного расследования установлено, что ООО ГК «Русская Тройка» не выполняются п. 4.12, п. 4.13, пп «б» п. 7.2 условий пользования недрами, установленными лицензией ТУЛ 80341 ТЭ.

В соответствии с п. 4.12 условий пользования недрами, установленных лицензией                   ТУЛ 80341 ТЭ, недропользователь (ООО ГК «Русская Тройка») в целях предотвращения передвижения транспортных средств с весовыми нагрузками, превьшающими разрешенные максимальные значения осевой массы и массы транспортных средств, предусмотренные действующим законодательством, до начала добычных работ обеспечивает установку автомобильных весов, фиксацию веса автотранспорта и обязуется не допускать его выезд с территории карьера при превышения допустимых значений.

Согласно п. 4.13 условий пользования недрами, установленными лицензией                 ТУЛ 80341 ТЭ, недропользователь в целях передвижения выноса грязи с территории карьера автотранспорта оборудует пункты мойки колес.

Невыполнение указанных пунктов лицензии зафиксировано в ходе осмотра территории карьера 11.09.2019, что подтверждается фото и видеоматериалами (приложение к протоколу осмотра от 11.09.2019).

Согласно пп «б» п. 7.2 условий пользования недрами, установленными лицензией         ТУЛ 80341 ТЭ, недропользователь обязуется обеспечить соблюдение требований технических проектов и технической документации. ООО ГК «Русская Тройка» не соблюдаются требования п. 3.7, п. 9.1, п. 9.2, п, 11.1.1 технической документации.

В соответствии с п. 3.7 Корректировки Проектной документации «Технический проект разработки и рекультивации карьера известняков строительных на участке «Рассылкино» в Веневском районе Тульской области (2019), согласованной приказом министерства природных ресурсов и экологии Тульской области от 11.06.2019 № 363-о (далее - Корректировка документации) текущая эксплуатация карьера должна осуществляться в соответствии с ежегодными планами развития горных работ, разработка месторождения производится в соответствии с ежегодными планами развития горных работ, которые, согласно п. 3.1, п. 3.3.6 Корректировки документации, выполняются в соответствии с требованиями, утвержденными приказом Ростехнадзора от 29.09.2017 № 401.

Определением от 16.09.2019 у Приокского управления Ростехнадзора истребованы сведения, необходимые для разрешения дела об административном правонарушении, в том числе планы развития горных работ на 2018, 2019 гг. участка недр «Рассылкино».

По информация Приокского Управления Ростехнадзора (письмо от 23.09.2019                          исх. № 1-05-8/22760) планы развития горных работ на 2018, 2019 год ООО ГК «Русская тройка» не рассматривались в установленном порядке ввиду отсутствия заявлений недропользователя.

Согласно п. 9.2 Корректировки документации на въезде в карьер устанавливается стенд со схемой движения транспорта в карьере и дорожный знак ограничения скорости движения не более 20км/ч. В холе осмотра территории карьера 11.09.2019 указанный стенд и дорожный знак отсутствовали, что подтверждается фотоматериалами (приложение к протоколу осмотра от 11.09.2019).

В соответствии с п. 9.1, п. 11.1.1 Корректировки Проектной документации «Технический проект разработки и рекультивации карьера известняков строительных на участке «Рассьшкино» в Веневском районе Тульской области (2019), согласованной приказом министерства природных ресурсов и экологии Тульской области от 17.05.2019 № 280-о, уточненный горный отвод, а также предусмотренные проектом площади под размещение объектов производственной инфраструктуры, практически полностью перекрываются земельными участками с К№ 71:05:040401:471 и 71:05:040401:470. Недостающие площади в объеме 8,38 га вдоль южного и западного бортов карьера, располагаются на муниципальных землях нераспределенного фонда и частично на землях сопредельных участков. До начала горных работ на месторождении недропользователю надлежит решить вопрос об оформлении обозначенных земельных участков (либо части участка) под разработку карьера с переводом участков в промышленную категорию земель в порядке, установленным законодательством РФ.

Согласно выпискам из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним земельные участки с К№№ 71:05:040401:471 (земли промышленности) и 71:05:040401:470 (земли сельскохозяйственного назначения) являются собственностью ООО ГК «Русская Тройка».

Определением от 11.10.2019 у администрации муниципального образования Веневский район истребованы сведения, необходимые для разрешения дела об административном правонарушении, в том числе:

- сведения о предоставлении ООО ГК «Русская Тройка» земельных участков государственная собственность на которые не разграничена, либо муниципальной собственности в границах горного отвода вблизи земельных участков с К№№ 71:05:040401:471, 71:05:040401:470 (с приложением подтверждающих документов).

По информации, представленной администрацией МО Веневский район (письмо от 28.10.2019 исх. № 0953/6917), заявлений о предоставлении дополнительных земельных участков государственной неразграниченной собственности в границах горного отвода, вблизи земельных участков с К№№ 71:05:040401:471, 71:05:040401:470 от ООО ГК «Русская Тройка» в администрацию МО Веневский район не поступало.

Учитывая вышеизложенное, уполномоченным органом установлено, что                                    ООО ГК «Русская Тройка» не выполняются п. 4.12, п. 4.13, пп «б» п. 7.2 условий пользования недрами, установленными лицензией ТУЛ 80341 ТЭ, не соблюдаются требования п. 9.1, п. 11.1.1 Корректировки Проектной документации «Технический проект разработки и рекультивации карьера известняков строительных на участке «Рассылкино» в Веневском районе Тульской области (2019), согласованной приказом министерства природных ресурсов и экологии Тульской области от 17.05.2019 № 280-о; п. 3.7, п. 9.2 Корректировки Проектной документации «Технический проект разработки и рекультивации карьера известняков строительных на участке «Рассылкино» в Веневском районе Тульской области (2019), согласованной приказом министерства природных ресурсов и экологии Тульской области от 11.06.2019 № 363-о.

Указанные действия (бездействие) ООО ГК «Русская Тройка» образует объективную сторону правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 7.3 КоАП РФ.

В силу части 1 статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Согласно части 1 статьи 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное (виновное) действие (бездействие) лица, за которое настоящим Кодексом установлена административная ответственность.

В соответствии с частью 2 этой статьи юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Правонарушение допущено по вине ООО ГК «Русская Тройка», со стороны которого не предприняты необходимые и достаточные меры, направленные на соблюдение условий лицензии ТУЛ 00655 ВЭ, требований Корректировок Проектной документации «Технический проект разработки и рекультивации карьера известняков строительных на участке «Рассылкино» в Веневском районе Тульской области (2019), согласованных приказами министерства от 17.05.2019 № 280-о, от 11.06.2019 № 363-о.

Основания для привлечения ООО ГК «Русская Тройка» к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 7.3 КоАП РФ, имеются.

Процессуальных нарушений при производстве по делу об административном правонарушении не установлено, срок привлечения к административной ответственности, установленный статьей 4.5 КоАП РФ, не истек.

В отношении доводов общества о допущенных процессуальных и процедурных нарушениях, влекущих за собой нарушение установленного порядка привлечения общества к административной ответственности суд указывает следующее.

Материалы дела свидетельствуют о том, что в настоящем случае министерством проведено административное расследование в соответствии с положениями КоАП РФ.

По смыслу части 1 статьи 28.1 КоАП РФ достаточными поводами к возбуждению дела об административном правонарушении являются признаки совершения такового, в том числе -неустановленным субъектом. Поводом к возбуждению дела об административном правонарушении, в частности, являются сообщения и заявления физических и юридических лиц, а также сообщения в средствах массовой информации, содержащие данные, указывающие на наличие события административного правонарушения (за исключением административных правонарушений, предусмотренных частью 2 статьи 5.27 и статьей 14.52 настоящего Кодекса).

В соответствии с п. 2 ст. 6 Федерального закона от 02.05.2006 № 59-ФЗ «О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации» при рассмотрении обращения не допускается разглашение сведений, содержащихся в обращении, а также сведений, касающихся частной жизни гражданина, без его согласия.

При этом, в обращении указана информация о нарушении условий типовой лицензии на право пользования недрами (в том числе, о добыче полезного ископаемого на землях сельхозназначения), однако в целях установления виновного лица необходимо проведение  экспертиз или иных процессуальных действий, требующих значительных временных затрат. В связи с чем, возбуждено дело об административном правонарушении и по нему проведено административное расследование.

В силу части 3 статьи 28.7 КоАП РФ в определении о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования указываются дата и место составления определения, должность, фамилия и инициалы лица, составившего определение, повод для возбуждения дела об административном правонарушении, данные, указывающие на наличие события административного правонарушения, статья настоящего Кодекса либо закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение.

При вынесении определения о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых оно вынесено, а также иным участникам производства по делу об административном правонарушении разъясняются их права и обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом, о чем делается запись в определении. Копия определения о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования в течение суток вручается под расписку либо высылается физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых оно вынесено, а также потерпевшему (ч. 3.1 ст. 28.7 КоАП РФ).

В настоящем случае определение от 11.09.2019 о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования вынесено административным органом в отношении неустановленного лица - в связи с установлением факта совершения административного правонарушения.

Ввиду того, что определение о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования вынесено в отношении неустановленного лица, в адрес общества таковое не направлялось.

Действия министерства могли бы рассматриваться как нарушение административной процедуры (при наличии установленного предполагаемого субъекта ответственности), но даже в таком случае процессуальное нарушение не может считаться неустранимым. Кроме того, вынесение определения по факту совершения правонарушения не противоречит действующему законодательству (ст. 28.1, ч. 2 ст. 28.7 КоАП РФ).

В процессе административного расследования в соответствии с положениями КоАП РФ установлен субъект правонарушения – ООО ГК «Русская Тройка».

В целях пресечения административного правонарушения в соответствии со 27.1. КоАП РФ одной из мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении    является осмотр принадлежащих юридическому лицу помещений, территорий, находящихся там вещей и документов. Порядок осмотра  регламентирован  ст.  27.8  КоАП  РФ. 

В соответствии со ст. 1.2 Закона о недрах недра в границах территории Российской Федерации, включая подземное пространство и содержащиеся в недрах полезные ископаемые, энергетические и иные ресурсы, являются государственной собственностью. В соответствии с действующим законодательством на территории Тульской области распорядителем участками местного значения является министерство природных ресурсов и экологии Тульской области.

Таким образом, 11.09.2019 произведен осмотр участка недр местного значения, являющегося государственной собственностью. При осмотре велась видеофиксация. К протоколу осмотра приложены видеоматериалы, ФИО5 (контролер) указан в протоколе не как лицо, представляющее общество, а лицо, присутствовавшее при осмотре.

При таких обстоятельствах действия министерства на стадии возбуждения дела об административном правонарушении не могут рассматриваться как безусловно отменяющие результат административной процедуры.

В соответствии с п. 2 ст. 6 Федерального закона от 02.05.2006 № 59-ФЗ «О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации» при рассмотрении обращения не допускается разглашение сведений, содержащихся в обращении, а также сведений, касающихся частной жизни гражданина, без его согласия.

При этом, в обращении указана информация о нарушении условий типовой лицензии на право пользования недрами (в том числе, о добыче полезного ископаемого на землях сельхозназначения), однако в целях установления виновного лица необходимо проведение  экспертиз или иных процессуальных действий, требующих значительных временных затрат. В связи с чем, возбуждено дело об административном правонарушении и по нему проведено административное расследование.

В соответствии с нормами Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях должностные лица не уполномочены на сбор данных вне рамок административного дела, в связи с этим, сотрудниками министерства было возбуждено административное дело, и в рамках него произведены дальнейшие действия. Никакие иные действия после получения обращения граждан Кодексом не регламентированы.

Довод общества о том, что проверка должна была проходить в соответствии с порядком, установленным Федеральным законом от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» отклоняется судом, поскольку нарушение выявлено административным органом не в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля в порядке Федерального закона № 294-ФЗ, а в ходе рассмотрения обращения гражданина, проверочные мероприятия не проводились. При наличии в обращении достаточных данных о нарушении административным органом было возбуждено производство по делу в соответствии с процедурой, предусмотренной Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях.   

В соответствии с пп. 4 п. 5 административного регламента исполнения государственной функции «Осуществление регионального государственного надзора за геологическим изучением, рациональным использованием и охраной недр в отношении участков недр местного значения», утвержденного приказом министерства природных ресурсов и экологии Тульской области от 15.08.2012 № 68-о, должностные лица министерства, исполняющие государственную функцию имеют право проводить необходимые расследования, организовывать в установленном порядке проведение необходимых исследований, испытаний, экспертиз, анализов и оценок по вопросам государственного геологического надзора. Кроме того, проведение административных расследований также предусмотрено                  ст. 28.7 КоАП РФ.

Министерством в отношении ООО ГК «Русская Тройка» внеплановая проверка не проводилась.

Довод общества о том, что включение уполномоченным органом в условия пользования недрами пунктов №№ 4.12, 4.13 в качестве существенных, является избыточным, чрезмерным, не основанным на Законе № 2395-1, отклоняется судом по следующим основаниям. 

В соответствии со ст. 11 Закона № 2395-1 предоставление недр в пользование оформляется специальным государственным разрешением в виде лицензии, включающей установленной формы бланк, а также текстовые, графические и иные приложения, являющиеся неотъемлемой составной частью лицензии и определяющие основные условия пользования недрами. Лицензия является документом, удостоверяющим право ее владельца на пользование участком недр в определенных границах в соответствии с указанной в ней целью в течение установленного срока при соблюдении владельцем заранее оговоренных условий. Между уполномоченными на то органами государственной власти и пользователем недр может быть заключен договор, определяющий условия пользования таким участком, а также обязательства сторон по выполнению указанного договора.

Пунктом 2.1 Положения о порядке лицензирования пользования недрами, утвержденного постановлением Верховного Совета Российской Федерации от 15.07.1992                    № 3314-1 «О порядке введения в действие Положения о порядке лицензирования пользования недрами», установлено, что недра в соответствии с Законом о недрах предоставляются в пользование на основании лицензий. Лицензия является документом, удостоверяющим право ее владельца на пользование участком недр в определенных границах в соответствии с указанной целью в течение установленного срока при соблюдении им заранее оговоренных требований и условий.

Требования к содержанию лицензии на пользование недрами установлены в ст. 12 Закона о недрах, согласно которой лицензия на пользование недрами закрепляет перечисленные в данной норме условия и форму договорных отношений недропользования, в том числе контракта на предоставление услуг (с риском и без риска), а также может дополняться иными условиями, не противоречащими этому Закону.

Пользователь недр обязан обеспечить выполнение условий, установленных лицензией или соглашением о разделе продукции, своевременное и правильное внесение платежей за пользование недрами (пункт 10 части 2 статьи 22 Закона о недрах).

Из анализа указанных норм Закона о недрах следует, что лицензионное соглашение представляет собой приложение к лицензии, являющееся ее составной частью. Недропользователь, заключая с органом, выдавшим лицензию на пользование недрами, лицензионное соглашение, в котором закреплены условия пользования участком недр, тем самым принимает на себя обязанность по его исполнению.

В отношении доводов общества о том, что наличие в техническом проекте Плана развития горных работ на первый год отработки (эксплуатации) является достаточным для соблюдения нормативных требований; также действующие нормативные акты, регламентирующие порядок и условия разработки Планов развития горных работ, хотя и устанавливают необходимость их ежегодной разработки и согласования, однако, не содержат прямого и категоричного запрета на добычу недр без него, а также не содержат норм об ответственности за его отсутствие, суд указывает следующее.

В соответствии с п. 3.7 Корректировки Проектной документации Технический проект  разработки и рекультивации карьера известняков строительных на участке «Рассылкино» в Веневском районе Тульской области (2019), согласованной приказом министерства природных ресурсов и экологии области от 11.06.2019 № 363-о (далее - Корректировка документации) текущая эксплуатация карьера должна осуществляться в соответствии с ежегодными планами развития горных работ, разработка месторождения производится в соответствии с ежегодными планами развития горных работ. 

Требования к планам и схемам развития горных работ в части подготовки, содержания и оформления графической части и пояснительной записки с табличными материалами по   видам полезных ископаемых, графику рассмотрения планов и схем развития горных работ, решению о согласовании либо отказе в согласовании планов и схем развития горных работ, форме заявления пользователя недр о согласовании планов и схем развития горных утверждены приказом Ростехнадзора от 29.09.2017 № 401. 

Государственная услуга по согласованию планов и схем развития горных работ по видам полезных ископаемых предоставляется в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 30.07.2004 № 401 «О Федеральной службе по экологическому, технологическому и атомному надзору», Законом Российской Федерации от 21.02.1992               № 2395-1 «О недрах» в порядке, установленном Правилами подготовки, рассмотрения и согласования планов и схем развития горных работ по видам полезных ископаемых,   утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 06.08.2015 № 814 и Требованиями к планам и схемам горных работ в части подготовки, содержания и оформления графической части и пояснительной записки с табличными материалами по видам полезных ископаемых, графику рассмотрения планов и схем развития работ, решению о согласовании либо отказе в согласовании планов и схем развития горных работ, форме заявления пользователя недр о согласовании планов и схем развития горных работ, утвержденными приказом Ростехнадзора от 29.09.2017 г. № 401.

По информации Приокского Управления Ростехнадзора (письмо от 23.09.2019 исх.               № 1-05-8/22760) планы развития горных работ на 2018, 2019 год ООО ГК «Русская Тройка» не рассматривались в установленном порядке ввиду отсутствия заявлений недропользователя.

При этом, требования Технического проекта согласованы соответствующими органами в порядке, установленном действующим законодательством и утверждены обществом. В соответствии с п. 2 ст. 22 Закона о недрах пользователь недр обязан обеспечить соблюдение требований технических проектов, планов или схем развития горных работ.

Согласно информации, представленной Приокским управление Ростехнадзора, карьер и площадка дробильно-сортировочная ООО ГК «Русская Тройка» зарегистрированы в государственном реестре опасных производственных объектов 24.07.2019.

Работы по добыче полезного ископаемого на опасных производственных объектах в отсутствии согласованных в установленном порядке плана и схемы развития горных работ могли повлечь возникновение угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера. В связи с чем, совершенное обществом административное правонарушение в соответствии со ст. 2.9 КоАП РФ не может квалифицироваться малозначительным.

В отношении довода ООО ГК «Русская Тройка» о применении к обществу двойной ответственности по одному правонарушению, в виду того, что министерством в отношении общества издан приказ от 13.11.2019 № 700-о приостановлении права пользования недрами, суд указывает следующее.

В соответствии со ст. 20 Закона о недрах право пользования недрами может быть досрочно прекращено, приостановлено или ограничено органами, предоставившими лицензию, в случае нарушения пользователем недр существенных условий лицензии. При несогласии пользователя недр с решением о прекращении, приостановлении или ограничении права пользования недрами он может обжаловать его в административном или судебном порядке. Приказ министерства от 13.11.2019 № 700-о обществом не обжаловался.

Довод общества о возможности применения в данном случае ч. 1 ст. 4.1.1 КоАП РФ, отклоняется судом в связи со следующим.

Частью 1 ст. 3.4 КоАП РФ предусмотрено, что предупреждение - мера административного наказания, выраженная в официальном порицании физического или юридического лица. Предупреждение выносится в письменной форме.

Предупреждение устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба (ч. 2 ст. 3.4                КоАП РФ).

В случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта РФ об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа может быть заменено являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицу, осуществляющему предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, или юридическому лицу, а также их работникам на предупреждение в соответствии со статьей 4.1.1 настоящего Кодекса (ч. 3 ст. 3.4 КоАП РФ).

Согласно ч. 1 ст. 4.1.1 КоАП РФ являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридическим лицам, а также их работникам за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта РФ об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных ч. 2 ст. 3.4 настоящего Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных ч. 2 настоящей статьи.

Как разъяснено в п. 43 Обзора судебной практики Верхового Суда Российской Федерации № 4, утв. Президиумом Верхового Суда РФ 26.12.2018 помимо прочих условий, установленных ст. 4.1.1 КоАП РФ для возможности замены административного штрафа на предупреждение, основополагающим условием для применения указанной нормы          КоАП РФ является то обстоятельство, что административное правонарушение совершено впервые, то есть преференция, предусмотренная ст. 4.1.1 КоАП РФ, является исключительной. При этом при рассмотрении вопроса о возможности замены административного штрафа на предупреждение должны учитываться совершенные ранее иные административные правонарушения, в том числе не являющиеся однородными по отношению к рассматриваемому правонарушению.

Поскольку общество ранее неоднократно привлекалось к административной ответственности (дела № А68-6999/2018, № А68-14362/2018), назначенный ему в соответствии с оспариваемым постановлением штраф не может быть заменен на предупреждение.

На основании изложенного, суд приходит к выводу о законности принятого министерством природных ресурсов и экологии Тульской области постановления № 166/19 от 18.11.2019 года о привлечении ООО ГК «Русская Тройка» к административной ответственности по ч. 2 ст. 7.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Согласно п. 4 ст. 208 АПК РФ, заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.  

Руководствуясь ст.ст. 167-170, 176, 207-211 АПК РФ, арбитражный суд 

Р Е Ш И Л :

В удовлетворении требований заявителя отказать.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Двадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Тульской области в десятидневный срок со дня его принятия.

Судья                                                                                                                    Л.В. Елисеева