Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

Дело №А40-130479/24-108-1060

г. Москва

09 октября 2024 года

Резолютивная часть решения объявлена 25 сентября 2024 года

Полный текст решения изготовлен 09 октября 2024 года

         Арбитражный суд города Москвы в составе судьи Суставовой О.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Михайловой М.Н.,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Старсбург» (ОГРН: 

<

***>, дата присвоения ОГРН: 19.08.2019, ИНН: 

<

***>, 127018, 

<

...>, этаж 1, помещ./ком. 4/54,55)

к Департаменту экономической политики и развития города Москвы (ОГРН: 

<

***>, дата присвоения ОГРН: 19.12.2002, ИНН: 

<

***>, 125032, 

<

...>)

о признании недействительным акта № 47712 от 02.08.2023 о выявлении нового объекта обложения торговым сбором,

при участии в заседании:

от заявителя: ФИО1 по дов. от 03.06.2024,  

от заинтересованного лица: ФИО2 по дов.№ 131 от 19.12.2023, 

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Старсбург» (далее - Заявитель, Общество, ООО «Старсбург») обратился в арбитражный суд с заявлением к Департаменту экономической политики и развития города Москвы (далее – заинтересованное лицо, Департамент, ДЭПиР) о признании недействительным акта № 47712 от 02.08.2023 о выявлении нового объекта обложения торговым сбором.

Заявитель поддержал заявленные требования по доводам заявления; представитель заинтересованного лица возражал по доводам, изложенным в отзыве.

Суд, исследовав и оценив представленные сторонами в материалы доказательства, заслушав мнения сторон, считает заявленное  требование не подлежит  удовлетворению по следующим основаниям.

Заявитель, обращаясь в суд, указывает, что Общество не имеет никакого отношения к указанному в оспариваемом акте пункту общественного питания общей площадью 36,7 кв.м., расположенный по адресу: 

<

...> и не ведет в этом Помещении никакой хозяйственной или предпринимательской деятельности. Заявитель отмечает, что данное помещение передано в аренду ООО «Карэль», а кроме того, также деятельность, осуществляемая по адресу: 

<

...>, относится к объектам общественного питания.

Судом в рамках рассмотрения настоящего дела установлено следующее.

Из оспариваемого акта усматривается, что объект, общей площадью 36,7 кв.м., расположенный по адресу: 

<

...>,  используется для осуществления видов предпринимательской деятельности, в отношении которых установлен торговый сбор.

Согласно пункту 1 статьи 410 НК РФ торговый сбор устанавливается настоящим Кодексом и нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных образований, вводится в действие и прекращает действовать в соответствии с настоящим Кодексом и нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных образований и -обязателен к уплате на территориях этих муниципальных образований.

В городе федерального значения Москве сбор устанавливается настоящим Кодексом и законом субъекта Российской Федерации, вводится в действие и прекращает действовать в соответствии с настоящим Кодексом и законом субъекта Российской Федерации и обязателен к уплате на территории этого субъекта Российской Федерации.

В городе федерального значения Москве торговый сбор, ставки торгового сбора, льготы по торговому сбору установлены Законом о торговом сборе.

Согласно пункту 1 статьи 418 НК РФ полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения сбором в пределах, установленных настоящей статьей, осуществляются органами государственной власти города федерального значения Москвы.

В силу пункта 2 статьи 418 НК РФ орган, осуществляющий полномочия, указанные в пункте 1 настоящей статьи, определяется законом города федерального значения Москвы.

В пункте 3 статьи 418 НК РФ указано, что уполномоченный орган в соответствии с -законодательством осуществляет контроль за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения сбором на территории города федерального значения Москвы.

Согласно статье 4 Закона о торговом сборе полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором, а также по контролю за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения торговым сбором осуществляются органом исполнительной власти города Москвы, выполняющим функции по разработке и реализации экономической и налоговой политики.

Пунктом 4.20 Положения о Департаменте экономической политики и развития города Москвы, утвержденного Постановлением Правительства Москвы от 17.05.2011 № 210-ПП, определено, что Департамент осуществляет полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором, а также по контролю за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения торговым сбором в соответствии с законодательством Российской Федерации и города Москвы.

В пункте 1.1 Порядка, утвержденного Постановлением Правительства Москвы от -30.06.2015 № 401 -ПП, указано, что он устанавливает порядок сбора и обработки сведений об объектах обложения торговым сбором, порядок выявления объектов осуществления торговли, используемых для осуществления видов предпринимательской деятельности, в отношении которых установлен торговый сбор и в отношении которых в налоговый орган не представлены уведомления или в отношении которых в уведомлениях указаны недостоверные сведения, а также порядок передачи налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором.

Пунктом 1.2. Порядка также определено, что полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором, а также по контролю за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения торговым сбором осуществляет Департамент экономической политики и развития города Москвы.

Согласно пункту 2.1. Порядка под сбором сведений об объектах обложения торговым сбором понимается получение Департаментом сведений из источников, указанных в пункте 2.2. настоящего Порядка, в том числе в рамках межведомственного взаимодействия.

В целях сбора Департаментом сведений об объектах обложения торговым сбором Департамент торговли и услуг города Москвы, Департамент городского имущества города Москвы, Департамент региональной безопасности и противодействия коррупции города Москвы, Государственная инспекция по контролю за использованием объектов недвижимости города Москвы, иные органы исполнительной власти города Москвы, Государственное бюджетное учреждение города Москвы «Центр налоговых доходов», Государственное бюджетное учреждение города Москвы «Московский контрольно-мониторинговый центр недвижимости» (далее также - ГБУ «МКМЦН»), Государственное бюджетное учреждение города Москвы Московское городское бюро технической инвентаризации, иные организации, подведомственные органам исполнительной власти города Москвы, осуществляют межведомственное взаимодействие, связанное со сбором и направлением информации об объектах осуществления торговли, размещенных на территории города Москвы, в Департамент в соответствии с регламентом, утвержденным Департаментом.

Пунктом 2.2 Порядка к числу источников сведений об объектах обложения торговым сбором отнесены, в частности:

Подведомственные федеральным органам исполнительной власти, органам исполнительной власти города Москвы государственные предприятия и государственные учреждения, в том числе Государственное бюджетное учреждение города Москвы «Центр налоговых доходов», Государственное бюджетное учреждение города Москвы «Московский контрольно-мониторинговый центр недвижимости», Государственное бюджетное учреждение города Москвы Московское городское бюро технической инвентаризации (п. 2.2.3.).

В силу пункта 2.3 Порядка, обработка сведений осуществляется путем анализа и сопоставления полученной информации об объектах осуществления торговли.

Приказом Департамента от 14.06.2019 г. № 64-ПР утвержден Порядок осуществления Департаментом полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором (далее также - Порядок передачи сведений).

Пунктом 2.1. Порядка передачи сведений установлено, что Объект осуществления торговли, размещенный на территории города Москвы, включается в Список объектов при одновременном соблюдении следующих условий:

Информация об объекте осуществления торговли получена Департаментом из источников, указанных в пунктах 2.2, 2.2 (1) Порядка, утвержденного постановлением № 401-ПП, а также в соответствии с Регламентом;

Полученная Департаментом информация об объекте осуществления торговли достоверна, актуальна и достаточна для составления акта о выявлении нового объекта обложения торговым сбором, акта о выявлении недостоверных сведений в отношении объекта обложения торговым сбором.

Согласно пункту 3.1. Порядка по результатам обработки информации Департамент составляет список объектов осуществления торговли, предположительно используемых для осуществления видов предпринимательской деятельности, в отношении которых установлен торговый сбор и в налоговый орган не представлены уведомления или в уведомлениях указаны недостоверные сведения (далее также - Список объектов).

Список объектов подлежит опубликованию на официальном сайте Департамента в информационно-телекоммуникационной сети Интернет в порядке, установленном Департаментом (п. 3.3. Порядка), и подлежит поддержанию в актуальном состоянии путем систематического обновления Департаментом не реже одного раза в месяц (п. 3.4. Порядка).

Во исполнение вышеназванных положений Департамент, получив от ГБУ «МКМЦН» информацию об объекте осуществления торговли, а именно: Информационную карту  (дата получения информации о торговой деятельности на объекте - 31.05.2023) с приложением фотографий объекта, находящегося по адресу: 

<

...>, в котором Заявитель осуществляет торговую деятельность (далее также - Объект), включил названный Объект в Список объектов.

Список объектов опубликован на официальном сайте Департамента (https://www.mos.ru/depr/) 07.07.2023, о чем ООО «Старсбург» сообщено письмом от 07.07.2023 № ДПР-31-2409/23. Скриншот страницы сайта Департамента о публикации Объекта, копия письма имеются в материалах дела. При этом вид торговли, осуществляемой через Объект, был определен как «торговля через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы».

В соответствии с положениями пункта 4.1. Порядка организация или индивидуальный предприниматель, указанные в Списке объектов, вправе в срок не позднее 20 календарных дней со дня опубликования сведений об объекте осуществления торговли, включенном в Список объектов, на официальном сайте Департамента в информационно-телекоммуникационной сети Интернет направить в Департамент обращение об исключении такого объекта из Списка объектов (далее также - Обращение).

Заявитель не воспользовался правом на подачу Обращений об исключении Объектов из Списка, размещенном на официальном сайте Департамента.

Пунктом 5.1. Порядка предусмотрено, что Департамент при выявлении объектов обложения торговым сбором, в отношении которых в налоговый орган не представлено уведомление или в отношении которых в уведомлении указаны недостоверные сведения, составляет один из актов, указанных в пункте 5.2 настоящего Порядка. Указанные акты - составляются в двух экземплярах: один для Уполномоченного органа, второй - для плательщика торгового сбора.

В качестве одного из видов актов, составляемых Департаментом, в п. 5.2 Порядка указан акт о выявлении нового объекта обложения торговым сбором (в случае выявления объекта обложения торговым сбором, в отношении которого в налоговый орган не представлено уведомление).

Согласно пункту 5.4. Порядка акты, указанные в пункте 5.2 настоящего Порядка, в случаях когда в срок, указанный в пункте 4.1 настоящего Порядка, в Департамент не поступило Обращение Заявителя составляются Департаментом в срок не позднее 5 рабочих дней со дня истечения срока, установленного для направления Обращения, если вопрос об исключении объектов осуществления торговли из Списка объектов не вынесен Уполномоченным органом на рассмотрение Комиссии в соответствии с пунктом 4.4 настоящего Порядка.

В соответствии с пунктом 8.1. Порядка организация или индивидуальный предприниматель, указанный в составленном Департаменте акте о выявлении нового объекта обложения торговым сбором, акте о выявлении недостоверных сведений в отношении объекта обложения торговым сбором, вправе подать в Департамент жалобу об отмене соответствующего акта в срок не позднее 180 календарных дней со дня направления ему Департаментом информации.

Постановлением Правительства Москвы от 30.06.2015 № 402-ПП «О Межведомственной комиссии по рассмотрению вопросов налогообложения в городе Москве» утверждено Положение о МВК (далее также - Положение).

Согласно пункту 4.2 названного Положения, Комиссия осуществляет свою деятельность в форме заседаний. По итогам рассмотрения вопросов, указанных в пунктах 2.1.1. - 2.1.3. Положения, Комиссия принимает решения (п. 4.5 Положения).

Комиссия рассматривает, в частности, передаваемые Департаментом обращения организаций, индивидуальных предпринимателей, сведения о которых внесены в Список объектов, касающиеся исключения объектов осуществления торговли из Списка объектов (п. 2.1.2. Положения), а также передаваемые Департаментом жалобы организаций, индивидуальных предпринимателей, указанных в акте о выявлении нового объекта обложения торговым сбором или акте о выявлении недостоверных сведений в отношении объекта обложения торговым сбором, касающиеся отмены акта о выявлении нового объекта обложения торговым сбором, акта о выявлении недостоверных сведений в отношении объекта обложения торговым сбором.

В соответствии с пунктом 4.8 Положения, решения Комиссии оформляются протоколом заседания МВК, который утверждается председателем Комиссии, а в его отсутствие - председательствующим на заседании заместителем председателя Комиссии.

02.08.2023 Департаментом был составлен Акт № 47712 о выявлении нового объекта обложения торговым сбором, который с сопроводительным письмом от 02.08.2023  № ДПР-30-2645/23 был направлен в адрес Заявителя.

Заявитель обратился с жалобами от 10.10.2023 №10/10/23 (вх. от 25.10.2023 № ДПР-30-2645/23(1)), 24.10.2023 №55401159 (вх. от 25.10.2023 № ДПР-30-2645/23(2)) (далее также - Обращения по вопросу отмены Акта№47712), по вопросу об отмене Акта № 47712 о выявлении нового объекта обложения торговым сбором. О получении указанных обращений Департамент уведомил ООО «Старсбург» письмом от 21.11.2023 №ДПР-30-2645/23 (3).

Обращения по вопросу отмены Акта №47712 были рассмотрены на заседаниях Межведомственной комиссии по рассмотрению вопросов налогообложения в городе Москве 28.11.2023 и 21.12.2023.

27.12.2023 Департаментом вынесено решение об отказе в отмене Акта №47712 в связи с тем, что наличие оснований для отмены указанного акта не установлено.

В ходе рассмотрения дела установлено, что торговая деятельность, осуществляемая Заявителем через Объект, является объектом обложения торговым сбором.

Довод Заявителя, что деятельность, осуществляемая по адресу: 

<

...> относится к объектам общественного питания, отклоняется.

В соответствии с пунктом 1 статьи 411 НК РФ плательщиками торгового сбора признаются организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие виды предпринимательской деятельности на территории города Москвы, в отношении которых нормативным правовым актом установлен указанный сбор, с использованием объектов движимого и (или) недвижимого имущества на территории города Москвы.

Пунктом 1 статьи 412 НК РФ определено, что объектом обложения торговым сбором признается использование объекта осуществления торговли для осуществления плательщиком сбора вида предпринимательской деятельности, в отношении которого установлен торговый сбор, хотя бы один раз в течение квартала.

Согласно пунктам 1 и 2 статьи 413 НК РФ торговый сбор устанавливается в отношении осуществления торговой деятельности на объектах осуществления торговли.

При этом к торговой деятельности относится, в частности, такой вид торговли как - торговля через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы.

Статьей 2 Закона о торговом сборе, в том числе, установлена ставка торгового сбора для торговли через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов.

В соответствии с положениями пункта 4 статьи 413 НК РФ, в целях главы 33 «Торговый сбор» НК РФ, в том числе, используются следующие понятия:

1) объект осуществления торговли в отношении видов торговли, указанных в пункте 2 статьи 413 НК РФ, - здание, сооружение, помещение, стационарный или нестационарный торговый объект или торговая точка, с использованием которых плательщиком осуществляется вид деятельности, в отношении которого установлен сбор;

2) торговля - вид предпринимательской деятельности, связанный с розничной, мелкооптовой и оптовой куплей-продажей товаров, осуществляемый через объекты стационарной торговой сети, нестационарной торговой сети, а также через товарные склады.

К объектам стационарной торговой сети, с торговыми залами, согласно пункту 1.5. Порядка, относятся объекты:

Отдельно стоящие нежилые здания (строения, сооружения), используемые одной организацией или индивидуальным предпринимателем для продажи товаров и прохода покупателей и оснащенные оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов (п. 1.5.1. Порядка).

Расположенные в многоквартирных домах или нежилых зданиях (строениях, сооружениях) нежилые помещения, используемые одной организацией или индивидуальным предпринимателем для продажи товаров и прохода покупателей и оснащенные оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов (п. 1.5.2. Порядка).

Понятие «торгового объекта» для целей торгового сбора прямо в налоговом законодательстве не определено. В соответствии со статьей 11 НК РФ в данном случае подлежат применению нормы отраслевого законодательства.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» торговым объектом признается здание или часть здания, строение или часть строения, сооружение или часть сооружения, специально оснащенные оборудованием, предназначенным и используемым для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов с покупателями при продаже товаров.

Департаментом в ходе проведения сбора сведений об Объекте было установлено, что Заявитель осуществляет торговую деятельность по адресу: 

<

...>.

Указанный Объект оснащен оборудованием, предназначенным и используемым для демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов с покупателями, что также подтверждается фотографиями, сделанными в ходе проведения сбора сведений.

По фотографиям, сделанным в ходе проведения сбора сведений видно, что Объект был оснащен оборудованием, предназначенным и используемым для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей, на Объекте представлены для продажи прохладительные и газированные напитки, соки, йогурты, сырки, конфеты, шоколад и т.д.

Данный товар размещен на витринах в заводской упаковке и не предназначался для употребления на месте.

Все товары, представленные к продаже на спорном Объекте, готовы к продаже, снабжены ценниками, присутствовал продавец. Выкладка и демонстрация товара на Объекте подтверждена фотоматериалами, включенными в раздел 6 «Фотографии объекта осуществления торговли): Акта. Производство (изготовление) продукции общественного питания на объекте не осуществлялось.

Кроме того, на фотографиях, сделанным в ходе проведения сбора сведений, запечатлена вывеска, расположенная на входной двери Объекта, имеющая следующее содержание: 

ООО «Старсбург»

ИНН: 

<

***>  КПП771501001

127018, 

<

...>

д. 3, стр. 1, этаж 1, пом./ком. IV/54,55

Суд также учитывает, что согласно ответу Управы района Марьина роща г. Москвы, представленному в материалы дела, ООО «Старсбург» осуществляет торговую деятельность на Объекте.

В соответствии с п. 12 Правил оказания услуг общественного питания, утвержденными постановлением Правительства РФ от 15.08.1997 № 1036 исполнитель услуги общественного питания обязан в наглядной и доступной форме довести до сведения потребителей необходимую и достоверную информацию об оказываемых услугах, обеспечивающую возможность их правильного выбора. Информация должна содержать, в том числе, фирменное наименование (наименование) предлагаемой продукции общественного питания с указанием способов приготовления блюд и входящих в них основных ингредиентов; сведения о пищевой ценности продукции общественного питания (калорийности, содержании белков, жиров, углеводов, а также витаминов, макро- и микроэлементов при добавлении их в процессе приготовления продукции общественного питания) и составе (в том числе наименование использованных в процессе изготовления пищевых добавок, биологически активных добавок, информация о наличии в продуктах питания компонентов, полученных с применением генно-инженерно-модифицированных организмов).

Согласно п. 8.5 «ГОСТ 30390-2013. Услуги общественного питания. Продукция общественного питания, реализуемая населением. Общие технические условия» холодные блюда, закуски и напитки должны быть выставлены в порционированном виде в охлаждаемые прилавки-витрины, «салат-бары», которые пополняют продукцией по мере ее реализации в течение не более одного часа.

Согласно «ГОСТ 30389-2013. Межгосударственный стандарт. Услуги общественного питания. Предприятия общественного питания. Классификация и общие требования» (вместе с «Минимальными требованиями к предприятиям (объектам) общественного питания различных типов») 

- на предприятиях (объектах) общественного питания должны быть предусмотрены аварийные выходы, лестницы, инструкции о действиях в аварийной ситуации, а также хорошо заметные информационные указатели, обеспечивающие свободную ориентацию потребителей как в обычной, так и в чрезвычайной ситуации (п. 5.6);

- предприятия (объекты) общественного питания всех типов обязаны в наглядной и доступной форме довести до сведения потребителей необходимую и достоверную информацию об оказываемых услугах, обеспечивающую возможность их правильного выбора, в том числе: фирменное наименование (наименование) своей организации, место ее нахождения (адрес), тип предприятия и режим работы, размещая указанную информацию на вывеске и/или в других местах, удобных для ознакомления потребителей в соответствии с нормативными правовыми документами, действующими на территории государства, принявшего стандарт (п. 5.9);

- предприятия (объекты) общественного питания оснащаются мебелью (столами, стульями, креслами, барными и буфетными стойками), столовой посудой и приборами, столовым бельем, предметами декора, соответствующими интерьеру помещений и тематической направленности предприятия; предприятия (объекты) питания должны иметь меню различного дизайна на государственном языке и винную карту (и/или чайную, кофейную, десертную карты), по оформлению соответствующие специализации. Меню оформляется типографским или компьютерным способом. Допускается использование альтернативных форматов меню (грифельных досок, стендов, световых табло, сенсорных мониторов и дисплеев и др.) (п. 5.14).

В Приложении Б.1 к ГОСТу 30389-2013 предусмотрены минимальные требования к предприятиям (объектам) общественного питания различных типов. К числу таковых для всех предприятий общественного питания относятся наличие вывески, отдельного входа для персонала и гостей, водоснабжение (горячее, холодное), канализация. Исходя из фотографий, приложенных к Информационной карте, Объект не отвечает требованиям предприятия общественного питания: не указаны сведения о пищевой ценности продукции общественного питания, не обеспечена порционность всех реализуемых товаров, отсутствует аварийный выход, а также Объект не обеспечен водоснабжением (горячим, холодным), канализацией (отсутствует туалет).

Кроме того, Объект Заявителя не отвечает требованиям, предъявляемым к предприятиям общественного питания, содержащимся в санитарно-эпидемиологические правилах и нормах СанПиН 2.3/2.4.3590-20 «Санитарно-эпидемиологические требования к организации общественного питания населения", утвержденных постановлением Главного государственного санитарного врача Российской Федерации от 27.10.2020 № 32 (вступившие в силу с 1 января 2021 года), а также СанПиН 2.3.6.1079-01 «Санитарно-эпидемиологические требования к организациям общественного питания, изготовлению и оборотоспособности в них пищевых продуктов и продовольственного сырья», утвержденным Главным государственным санитарным врачом Российской Федерации 06.11.2001.

В соответствии с п. 3.14 СанПиН 2.3.6.1079-01 все стационарные организации оборудуются туалетами и раковинами для мытья рук посетителей. Совмещение туалетов для персонала и посетителей не допускается.

В соответствии с п. 3.7 СанПиН 2.3/2.4.3590-20 в целях исключения контактного микробиологического и паразитарного загрязнения пищевой продукции для посетителей и работников предприятий общественного питания должны быть оборудованы отдельные туалеты с раковинами для мытья рук. Для предприятий общественного питания, имеющих менее 25 посадочных мест, допускается наличие одного туалета для посетителей и персонала с входом, изолированным от производственных и складских помещений.

Вместе с тем, фотографии Объекта подтверждают, что соответствующие требования к предприятиям общественного питания на Объекте не выполнены.

Производство и реализация продукции общественного питания подчиняется требованиям, определенным в Правилах оказания услуг общественного питания, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 21.09.2020 № 1515, а именно:

1) Информация о продукции и об услугах доводится до сведения потребителей посредством меню, прейскурантов или иными способами, принятыми при оказании таких услуг (п. 10 Правил)

2) Исполнитель обязан довести до сведения потребителя также следующую информацию об оказываемых услугах: перечень услуг и условия их оказания; наименование предлагаемой продукции общественного питания с указанием способов приготовления блюд и входящих в них основных ингредиентов; сведения об объеме (весе) порций готовых блюд продукции общественного питания; сведения о пищевой ценности продукции общественного питания (п. 9 Правил).

Вместе с тем фотографии, приобщенные к материалам дела, подтверждают, в частности, что сведения о перечне услуг общественного питания и условия их оказания, пищевой ценности изделий, до потребителя на Объекте не доведены. Ценники на изделиях, сведения о весе, потребительских свойствах реализуемой продукции не содержат.

Таким образом, представленные фотографии опровергают довод Заявителя о том, что торговая деятельность им не осуществляется, а на Объекте оказываются услуги общественного питания.

Таким образом, Департамент, выявив объект обложения торговым сбором, в отношении которого в налоговый орган не представлено уведомление, правомерно составил оспариваемый акт.

Суд отмечает, что позиция Департамента неоднократно была подтверждена судебной практикой с 2018 года, а именно решением Арбитражного суда города Москвы от 30.05.2019 по делу № А40-288908/18, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.09.2019, решением Арбитражного суда города Москвы от 13.02.2020 по делу № А40-295490/2019, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 17.11.2020 и постановлением Арбитражного суда Московского округа от 11.07.2022; решением Арбитражного суда города Москвы от 28.09.2021 по делу № А40-110248/2021, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 20.12.2022 и постановлением Арбитражного суда Московского округа от 14.04.2022; решениями Арбитражного суда города Москвы от 09.04.2019 по делу № А40-7687/2019; от 26.12.2022 по делу А40-213825/2022, от 20.02.2022 по делу № А40-263725/2022, постановлениями Девятого арбитражного апелляционного суда № 09АП-83834/2023 от 25.01.2024 по делу № А40-171810/2023, № 09АП-24236/2024 от 24.05.2024 по делу № А40-296910/23.

Так, например, в решении Арбитражного суда г. Москвы от 28.09.2021 по делу № А40-110248/21 по исковому заявлению ООО «Современные пищевые технологии» (Три Правила), указано: «Таким образом, представленные в материалы дела доказательства опровергают довод Общества о том, что торговая деятельность им не осуществляется, а на Объекте по адресу: 

<

...>, оказываются услуги общественного питания. Представленные Обществом дополнительные письменные пояснения и документы внимательно судом изучены и признаны не опровергающими выводов Департамента именно в отношении Объекта по указанному адресу. При этом сам по себе факт реализации через объект продукции собственного производства в заводской упаковке наряду с товарами иных производителей основанием для квалификации деятельности как услуг общественного питания не является.».

В решениях Арбитражного суда г. Москвы от 20.11.2023 по делу № А40-185528/23 и от 26.12.2022 по делу № А40-213825/22 по исковым заявлениям ООО «Арена» (Stars coffee) указано следующее: «По фотографиям, сделанным в ходе сбора сведений видно, что Объект был оснащен оборудованием, предназначенным и используемым для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей, на Объекте помимо расфасованной кулинарной продукции в заводской упаковке осуществлялась торговля прохладительными и газированными напитками, соками, кофе в зернах, шоколадными батончиками, орехами и прочими товарами. Данный товар был представлен на витринах также в заводской упаковке и не предназначался для употребления на месте.».

Также в решении Арбитражного суда г. Москвы от 06.03.2024 по делу № А40-296910/23 по иску ИП ФИО3 к. (French Bakery) указано: «Фотографиями подтвержден факт использования Объекта для реализации уже изготовленной Заявителем вне Объекта продукцией, а, следовательно, подтверждается то обстоятельство, что изготовление (производство) продукции общественного питания на Объекте не осуществляется. Поставка продукции на объект осуществляется Заявителем в инициативном порядке без заказа потребителя услуги, товары (хлебобулочные, кондитерские изделия и пр.) продаются вне заказа по договору купли-продажи.».

Доводы Заявителя о том, что факт осуществления торговой деятельности на Объекте не подтвержден,  поскольку  данное помещение передано в аренду ООО «Карэль», судом оценивается  критически.

В ходе рассмотрения дела установлено, что согласно данным ЕГРЮЛ учредителем и генеральным директором ООО «Карэль» и ООО «Старсбург» является одно лицо, а именно - ФИО4. Следовательно, как обоснованно указал Департамент, Заявитель фактически арендует помещение у самого себя.   

Суд также учитывает, что ООО «Карэль», как и ООО «Старсбург», также  обращалось в арбитражный суд с требованием о признании недействительным акта от 25.03.2024 № 51209 о выявлении нового объекта обложения торговым сбором.

Решением от 22.08.2024 по делу № А40-130586/24-75-859 судом не было установлено оснований для признания акта Департамента незаконным. В удовлетворении требований ООО «Карэль» было отказано.

При этом, как обоснованно указывает Департамент, фактически на проверенном Объекте торговую деятельность и ООО «Карэль» и ООО «Старсбург» могли осуществлять попеременно (в одном или нескольких кварталах -  ООО «Карэль», в других ООО «Старсбург»), что подтверждается материалами проверки, представленными как в настоящее дело, так и в дело № А40-130586/24-75-859.

Периодическое перечисление платежей по договору аренды между ООО «Карэль» и ООО «Старсбург», у которых один и тот же учредитель и генеральный директор, никоим образом не опровергают установленные Департаментом обстяотельства.

Помимо вышеизложенного, Заявителем пропущен срок подачи заявления в арбитражный суд, что является самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении заявленного требования.

Пунктом 4 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее также - АПК РФ) предусмотрено, что заявление о признании недействительными ненормативных правовых актов может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом. Пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом.

Поскольку акт о выявлении нового объекта обложения торговым сбором хотя и предусмотрен статьей 418 НК РФ, но составляется не налоговым органом, а уполномоченным органом субъекта Российской Федерации, на территории которого был введен торговый сбор, то правила, установленные статьями 138-139 НК РФ об обязательном досудебном урегулировании спора по обжалованию ненормативных актов в данном случае не применяются. Аналогичный вывод содержится в Постановлении Арбитражного суда Московского округа от 12.03.2018 № Ф05-839/2018 по делу № А40-61504/2017.

Акт о выявлении нового объекта обложения торговым сбором от 02.08.2023 № 47712 был направлен в адрес ООО «Старсбург» 03.08.2023 сопроводительным письмом от 02.08.2023 № ДПР-30-2645/23, что подтверждается почтовым реестром представленным в материалы дела.

Таким образом, о наличии оспариваемого Акта Заявителю стало известно 09.08.2023, т.е. спустя шесть дней с даты отправки вышеуказанного письма.

При этом, согласно сведениям, содержащимся в системе подачи документов в арбитражные суды «Мой арбитр», заявление подано в суд только 11.06.2024, то есть спустя более десяти месяцев с момента получения информации о составленном Акте.

Ходатайство Заявителя о восстановлении пропущенного процессуального срока не подлежит удовлетворению судом, поскольку уважительными причинами пропуска срока для обжалования признаются такие причины, которые объективно препятствовали участнику процесса своевременно обратиться в суд с соответствующим заявлением.

Довод же ООО «Старсбург», заявленный в обоснование ходатайства о восстановлении пропущенного срока на подачу заявления, о том, что им было реализовано право на внесудебное обжалование несостоятелен, т.к. Заявитель неоднократно обращался в Департамент с жалобами однотипного содержания. Данные обращения были рассмотрены Межведомственной комиссией по рассмотрению вопросов налогообложения в городе Москве и в адрес Заявителя направлено решение об отказе в отмене оспариваемого акта.

Все обращения Заявителя были рассмотрены Департаментом в установленные законодательством сроки. Сопроводительные и информационные письма, Акт №47712, ответы на обращения и разъяснения были направлены Департаментом в адрес ООО «Старсбург» по юридическому адресу Заявителя, а также по адресу электронной почты, указанной в обращениях ООО «Старсбург».

Кроме того, сведения о включении Объекта в Список объектов опубликован на официальном сайте Департамента (https://www.mos.ru/depr/) 07.07.2023. Указанная информация находится в открытом доступе и доступна для просмотра.

Таким образом, Общество допускает злоупотребления предоставленным ему правом на административную процедуру обжалования акта о выявлении нового объекта обложения торговым сбором, которая, не является обязательным досудебным порядком урегулирования спора. Многочисленные идентичные обращения Заявителя в Департамент выходят за рамки названной административной процедуры и не имеют правового значения для вопроса исчисления процессуальных сроков.

Согласно правовой позиции, изложенной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 31.01.2006 г. № 9316/05, отсутствие причин к восстановлению срока на обращение в суд может являться основанием для отказа в удовлетворении заявления.

С учетом вышеизложенного, Заявитель осуществлял торговлю через объект стационарной торговой сети, не имеющий торгового зала и является плательщиком торгового сбора, а Департамент экономической политики и развития города Москвы, выявив объект обложения торговым сбором, в отношении которого в налоговый орган не представлено уведомление, правомерно составил Акт № 47712 от 02.08.2023 о выявлении нового объекта обложения торговым сбором. 

В связи с отказом в удовлетворении заявленных требований, расходы по уплате государственной пошлины согласно ст.110 АПК РФ подлежат отнесению на заявителя. 

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 112, 167-170, 177, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленного требования отказать.

Решение, выполненное в форме электронного документа, направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба, а в случае подачи апелляционной жалобы, если решение не отменено и не изменено - со дня принятия постановления арбитражным судом апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Девятый арбитражный апелляционный суд (127994, г.Москва, ГСП-4, проезд Соломенной Сторожки, д. 12) в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме), а также в порядке кассационного производства в Арбитражный суд  Московского округа (127994, Москва, ГСП-4, ул. Селезневская, д. 9) в течение двух месяцев со дня вступления решения по делу в законную силу при условии, что решение было предметом рассмотрения суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются в арбитражные суды апелляционной и кассационной инстанций через Арбитражный суд города Москвы.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного или кассационного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить соответственно на интернет-сайтах Девятого арбитражного апелляционного суда: http://9aas.arbitr.ru/  и Арбитражного суда Московского округа: http://fasmo.arbitr.ru/

Информация о движении дела размещена на сайте суда по адресу: http://msk.arbitr.ru/

 

           СУДЬЯ                               О.Ю. Суставова