АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОМСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Учебная, д. 51, г. Омск, 644024; тел./факс (3812) 31-56-51/53-02-05; http://omsk.arbitr.ru, http://my.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

№ дела

А46-21845/2020

28 января 2021 года

город Омск

Резолютивная часть решения оглашена 21.01.2021

Полный текст решения изготовлен 28.01.2021

Арбитражный суд Омской области в составе судьи Чернышева В.И. при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Пономоревой И.Ю., рассмотрев в судебном заседании дело по заявление общества с ограниченной ответственностью «Торговый Дом «Мемфис» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к Администрации Центрального административного округа города Омска (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о признании незаконным распоряжения Администрации Центрального административного округа города Омска № 1307 от 02.12.2020 в части, касающейся определения самовольно размещённым и подлежащим принудительному выносу движимым имуществом павильона, 

в судебном заседании приняли участие: 

от заявителя – ФИО1 по доверенности от 03.12.2020; 

от заинтересованного лица – ФИО2 по доверенности от 16.12.2020,

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью "Торговый дом "Мемфис" обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением к Администрации Центрального административного округа города Омска о признании незаконным распоряжения Администрации Центрального административного округа города Омска № 1307 от 02.12.2020 в части, касающейся определения самовольно размещённым движимым имуществом и подлежащим принудительному выносу павильона серого цвета с вывеской «Пекарушка», общей площадью 70,8 кв.м, расположенного по адресу: г. Омск, ЦАО, ул. Интернациональная, 41, в соответствии с подпунктом 23 пункта 1 и пункта 3 названного распоряжения.  

Определением суда от 11.12.2020 данное заявление принято к производству, возбуждено производство по делу № А46-21845/2020.

Основываясь на положениях статьи 92 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заявитель совместно с поданным заявлением обратился с письменным ходатайством о принятии обеспечительных мер в виде приостановления действия оспариваемого постановления в обозначенной части. 

 Определением от 11.12.2020 суд приостановил действие распоряжения Администрации Центрального административного округа города Омска № 1307 от 02.12.2020 в части подпункта 23 пункта 1 и пункта 3. 

Меры по обеспечению имущественных интересов заявителя были приняты до вынесения итогового судебного акта, которым закончится рассмотрение по существу дела № А46-21845/2020. 30.12.2020 Администрация Центрального административного округа г. Омска обратилась в Арбитражный суд Омской области с заявлением об отмене обеспечительных мер, принятых определением Арбитражного суда Омской области 11.12.2020.  

 Рассмотрев ходатайство заявителя об отмене обеспечительных мер, принятых определением Арбитражного суда Омской области от 11.12.2020 по делу № А46-21845/2020, суд не усмотрел оснований для его удовлетворения.

Заявитель в судебном заседании требования поддержал в полном объёме. Заинтересованное лицо возражало против удовлетворения требований по основаниям, изложенным в отзыве. 

Из представленных сторонами доказательств следует, что 01.12.2015 между ООО «ТД «Мемфис» и администрацией округа был заключен договор № Д-307/2016 (далее - Договор) на размещение НТО площадью 70,8 кв.м.

Срок Договора 5 лет. Место размещения НТО: г. Омск, ЦАО, ул. Интернациональная, 41. Срок действия Договора истёк 01.12.2020.

По мнению органа местного самоуправления, в соответствии с пунктом 11 Порядка размещения НТО нестационарный торговый объект, не демонтированный владельцем по истечении срока размещения нестационарного торгового объекта, является незаконно размещённым.

02.12.2020 Администрация Центрального административного округа города Омска издала распоряжение № 1307 «О выносе самовольно размещенного движимого имущества», в соответствии с подпунктом 23 пункта 1 и пункта 3 которого определён самовольно размещённым движимым имуществом и подлежащим принудительному выносу павильон серого цвета с вывеской «Пекарушка», общей площадью 70,8 кв.м, расположенный по адресу: г. Омск, ЦАО, ул. Интернациональная, 41.  

Срок для добровольного выноса НТО был установлен до 10.12.2020 года.

Пунктом 10 Порядка выноса движимого имущества установлено, что не позднее 7 календарных дней до дня истечения срока, установленного для добровольного выноса и (или) демонтажа самовольно размещенного движимого имущества, Распоряжение и фотографический материал места размещения самовольно размещенного движимого имущества публикуются в средствах массовой информации и в сети "Интернет" на официальном сайте Администрации города Омска, копия Распоряжения вывешиваются на фасаде подлежащего выносу и (или) демонтажу движимого имущества либо иной его доступной части.

Указанные мероприятия были осуществлены администрацией округа с соблюдением установленных сроков и ООО «ТД «Мемфис» о выносе принадлежащего ему НТО было уведомлено надлежащим образом.

Земельный участок, на котором находится спорный НТО ООО «ТД «Мемфис», расположен на остановке общественного пассажирского транспорта.

Полагая, что названное распоряжение противоречит требованиям закона и нарушает права заявителя в предпринимательской сфере, Общество обратилось в суд с заявлением, которое является предметом рассмотрения по настоящему делу.  

Исследовав материалы дела, оценив представленные лицами, участвующими в деле, доказательства в совокупности и взаимной связи, суд приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения требования Общества, исходя из следующего. 

В соответствии с частью 1 статьи 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном АПК РФ, самостоятельно определив способы их судебной защиты (статья 12 ГК РФ).

Пунктом 1 статьи 11 ГК РФ определено, что судебной защите подлежат оспоренные или нарушенные права.

Согласно пункту 1 статьи 2 АПК РФ и пункту 1 статьи 1 ГК РФ основной задачей судопроизводства в арбитражных судах является защита нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов лиц, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность.

Эффективная судебная защита возможна тогда, когда избранный истцом способ защиты нарушенного права направлен на реальное восстановление нарушенного материального права или защиту законного интереса. Выбор способа защиты нарушенного права осуществляется истцом и должен действительно привести к восстановлению нарушенного материального права или к реальной защите законного интереса. В противном случае право на заявленный иск в рамках данного конкретного дела у истца отсутствует.

Следовательно, лицо, обращаясь в суд за защитой нарушенных прав, должно указать, какие его права и каким образом нарушены, а также самостоятельно избрать предусмотренный законом способ защиты нарушенного права. В свою очередь, способы защиты гражданских прав предопределяются правовыми нормами, регулирующими конкретное правоотношение. 

В соответствии с частями 1 и 2 статьи 46 Конституции Российской Федерации каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод. Решения и действия (или бездействие) органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и должностных лиц могут быть обжалованы в суд.

Гарантируя государственную, в том числе судебную, защиту прав и свобод человека и гражданина, Конституция Российской Федерации одновременно закрепляет право каждого защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом (статья 45). 

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности. 

Согласно части 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. 

По положениям статьи 201 АПК РФ основанием для признания ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, и должностных лиц недействительными является одновременное наличие двух условий: их несоответствие закону или иному правовому акту и нарушение прав и законных интересов гражданина или юридического лица в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. 

В статье 13 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункте 6 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» указано, что основанием для принятия решения суда о признании ненормативного акта, а в случаях, предусмотренных законом, также нормативного акта государственного органа или органа местного самоуправления недействительным, является, одновременно, как его несоответствие закону или иному нормативно-правовому акту, так, и нарушение указанным актом гражданских прав и охраняемых законом интересов граждан или юридических лиц, обратившихся в суд с соответствующим требованием.

Таким образом, требование о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, может быть удовлетворено судом при одновременном наличии двух обстоятельств: оспариваемые решение и действия (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушают права и законные интересы заявителя.

Согласно части 4 статьи 7 Федерального закона от 06.10.2003 № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» муниципальные правовые акты не должны противоречить Конституции Российской Федерации, федеральным конституционным законам, настоящему Федеральному закону, другим федеральным законам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации, а также конституциям (уставам), законам, иным нормативным правовым актам субъектов Российской Федерации. 

В силу части 1 статьи 48 Федерального закона от 06.10.2003 № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» муниципальные правовые акты могут быть отменены или их действие может быть приостановлено органами местного самоуправления или должностными лицами местного самоуправления, принявшими (издавшими) соответствующий муниципальный правовой акт.

Пунктом 1 статьи 39.36 Земельного кодекса Российской Федерации установлено, что размещение нестационарных торговых объектов на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основании схемы размещения нестационарных торговых объектов на территории города Омска в соответствии с Федеральным законом от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации». 

Администрация Центрального административного округа города является структурным подразделением администрации города Омска и в своей деятельности руководствуется Положением об администрации Центрального административного округа города Омска, утверждённым Решением Омского городского Совета от 29 июля 2011 г. № 423. Согласно указанному Решению утверждено «Положение об администрации Центрального административного округа города Омска» (далее - Положение). Указанное Положение устанавливает предмет, цель и задачи и функции администрации округа, как юридического лица.

Согласно пункту 19 Положения, в сфере развития предпринимательства, потребительского рынка и услуг администрация округа:

- участвует в реализации мероприятий по совершенствованию стационарной, нестационарной торговли, деятельности рынков и ярмарок, организаций общественного питания и бытового обслуживания;

- участвует в разработке проекта схемы размещения нестационарных торговых объектов (далее - НТО) на территории города Омска;

- оформляет паспорта НТО;

- является организатором торгов по продаже права на заключение договоров на размещение НТО;

- заключает договоры на размещение НТО;

- является уполномоченным структурным подразделением Администрации города Омска на размещение НТО в соответствии со схемой их размещения на территории города Омска;

- осуществляет контроль за соблюдением порядка размещения НТО на территории города Омска.

В целях упорядочения размещения нестационарных торговых объектов на территории города Омска, в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, Федеральным законом «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации», Федеральным законом «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» принято постановление Администрации города Омска от 23.12.2014 № 1812-п «О размещении нестационарных торговых объектов на территории города Омска» (далее – Постановление от 23.12.2014 № 1812-п). 

Согласно пункту 3 Постановления от 23.12.2014 № 1812-п размещение нестационарных торговых объектов на территории города Омска, расположенных на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности (в  федеральной собственности или в собственности Омской области) и муниципальной собственности города Омска, а также на земельных участках, расположенных на территории города Омска, государственная собственность на которые не разграничена, производится в соответствии с утверждённой Администрацией города Омска схемой размещения нестационарных торговых объектов на территории города Омска. 

В соответствии с пунктом 7 Постановления от 23.12.2014 № 1812-п нестационарный торговый объект – торговый объект, представляющий собой временное сооружение или временную конструкцию, не связанные прочно с земельным участком вне зависимости от наличия или отсутствия подключения (технологического присоединения) к сетям инженернотехнического обеспечения, в том числе передвижное сооружение. 

В силу пункта 10 Постановления от 23.12.2014 № 1812-п самовольно установленный нестационарный торговый объект – нестационарный торговый объект, размещенный без соблюдения указанного постановления. 

Согласно пункту 9 Постановления от 23.12.2014 № 1812-п органами, уполномоченными на размещение нестационарных торговых объектов на территории города Омска, являются администрации административных округов города Омска, которые в соответствии с пунктом 49 данного нормативного акта осуществляют контроль за соблюдением Постановления от 23.12.2014 № 1812-п при размещении и эксплуатации нестационарных торговых объектов. 

По положениям пункта 50 Постановления от 23.12.2014 № 1812-п при осуществлении контроля за соблюдением Постановления от 23.12.2014 № 1812-п уполномоченный орган, в том числе выявляет факты незаконного размещения, самовольной установки нестационарных торговых объектов; осуществляет вынос незаконно размещённых и самовольно установленных нестационарных торговых объектов в соответствии с положением о порядке выноса движимого имущества в городе Омске. 

Подпунктом 1 пункта 3 постановления Администрации города Омска от 30.01.2014 № 95-п «Об утверждении Положения о порядке выноса движимого имущества в городе Омске» (далее – постановление Администрации от 30.01.2014 № 95-п) определено, что под движимым имуществом в названном правовом акте понимаются нестационарные торговые объекты, не связанные прочно с земельным участком, вне зависимости от присоединения или неприсоединения к сетям инженерно-технического обеспечения, размещённые без соблюдения Постановления от 23.12.2014 № 1812-п, либо не демонтированные владельцами нестационарных торговых объектов по истечении срока действия договора на размещение нестационарного торгового объекта на территории города Омска или в случае расторжения указанного договора по основаниям, предусмотренным законодательством, а также металлические и сборные железобетонные гаражные боксы, элементы благоустройства (ограждения, заборы, малые архитектурные формы, освещение и осветительное оборудование, сопряжения поверхностей, игровое и спортивное оборудование, некапитальные нестационарные сооружения, уличное техническое оборудование), которые не являются объектами недвижимости, устанавливаемые на определенной территории с учетом возможности быстрого изменения характера использования данной территории без несоразмерного ущерба назначению объектов при их перемещении, расположенные на земельных участках, не отведенных для этих целей в установленном законом и иными правовыми актами порядке. 

В соответствии с пунктом 1 статьи 130 ГК РФ к недвижимым вещам (недвижимое имущество, недвижимость) относятся земельные участки, участки недр и все, что прочно связано с землей, то есть объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе здания, сооружения, объекты незавершённого строительства. 

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (часть 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации). 

Судом установлено и материалами дела подтверждается, что распоряжением Администрации от 02.12.2020 № 1307 в качестве самовольно размещённого движимого имущества определён названный павильон Общества, площадью 70, 8 кв.м, установленный по адресу: ул. И Интернациональная, д. 41 в Центральном административном округе города Омска. 

Судом при принятии настоящего решения принято во внимание, что, заключая договор № Д-307/2016, 01.12.2015 ООО «ТД «Мемфис» подтвердило администрации округа, что принимает место для размещения нестационарного торгового объекта, никаких объектов недвижимости на данном месте нет. 

В силу пункта 3.2.10 указанного договора по истечении срока действия договора, а также в случае его досрочного расторжения Общество обязалось освободить место и привести его в состояние, пригодное для дальнейшей эксплуатации и передать в течение 3 рабочих дней Администрации по акту приема-передачи.    

В соответствии с пунктом 22 Порядка размещения нестационарных торговых объектов на остановочных пунктах общественного пассажирского транспорта допускается размещение только торгово-остановочных комплексов. НТО, принадлежащий ООО «ТД «Мемфис», торгово-остановочным комплексом не является.

Таким образом, место размещения НТО, на котором расположен спорный объект ООО «ТД «Мемфис» в обязательно порядке должно быть исключено из Схемы размещения НТО.

При таких обстоятельствах суд полагает, что поведение Общества не соответствует разумному и ожидаемому поведению добросовестного участника оборота (статья 10 ГК РФ).

Согласно правовой позиции, изложенной в пункте 1 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», оценивая действия сторон как добросовестные или недобросовестные, следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении необходимой информации. В соответствии с пунктами 3, 4 статьи 1 ГК РФ при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно. Никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения. Согласно пункту 5 статьи 10 ГК РФ добросовестность участников гражданских  правоотношений и разумность их действий предполагаются. Учитывая отмеченный в определении Верховного Суда Российской Федерации от 08.06.2016 № 308-ЭС14-1400 повышенный стандарт поведения лиц, осуществляющих экономическую деятельность, в гражданских правоотношениях (пункт 3 статьи 401 ГК РФ), а также стандарт ожидаемого добросовестного поведения при ведении деятельности профессиональным участником гражданского оборота (статья 10 ГК РФ), которым является Общество, суд полагает, что его поведение, изначально признавшего, что на участке расположен лишь указанный НТО, а позже пытающегося доказать, что имеется объект недвижимости,  не соответствует стандарту разумного и добросовестного участника гражданского оборота.

Более того, при оценке совокупности указанных выше обстоятельств суд исходит из того, что действующим законодательством и сложившейся судебной практикой не допускается попустительство в отношении противоречивого и недобросовестного поведения  субъектов хозяйственного оборота, не соответствующего обычной коммерческой честности (правило эстоппель), а также из правила venire contra factum proprium (никто не может противоречить собственному предыдущему поведению), в соответствии с которыми не допускается изменение стороной своей позиции в ущерб контрагенту, который ранее разумно и добросовестно полагался на обратное поведение такой стороны (постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда по делу №А46-16832/2019 от 17.09.2020). 

Как полагает суд, своими действиями Общество нарушает и публичные интересы, а также интересы третьих лиц.

Постановлением Администрации г. Омска от 23.12.2014 № 1812-п «О размещении нестационарных торговых объектов на территории города Омска» с учетом изменений, внесенных постановлением администрации города Омска от 18.04.2019 № 313-п, введено понятие торгово-остановочных комплексов, представляющих собой вид нестационарных объектов, размещенных на остановочных пунктах общественного пассажирского транспорта, состоящий из одного или двух павильонов, конструктивно объединенных и выполненных в едином архитектурно-художественном решении с остановочным навесом. При этом остановочный навес может представлять собой как открытую, так и закрытую конструкцию, оборудованную обогревательными элементами.

Указанным выше постановлением Администрации г. Омска предусматривается, что на остановках общественного транспорта возможно размещение только торгово-остановочных комплексов (ТОК).

12.07.2019 в соответствии с постановлением Администрации г. Омска от 16.05.2019 № 367-п «О порядке организации и проведения конкурсов по продаже права на заключение договоров на размещение торгово-остановочных комплексов на территории города Омска» были проведены торги по продаже права на заключение договоров на размещение торгово-остановочных комплексов (далее - ТОК, ТОКи) на территории города Омска.

В соответствии с результатами проведённого конкурса по продаже права на заключение договоров на размещение торгово-остановочных комплексов на территории города Омска, администрацией Центрального административного округа 05.08.2019г. были заключены договоры на размещение ТОК №№ КД-690/2019, КД-691/2019 с победителем конкурса - ООО «Капитал-Строй».

В соответствии с конкурсной документацией местоположение ТОК определено вблизи адресного ориентира: г. Омск, Центральный АО, ул. Интернациональная, д. 41, остановка общественного транспорта «Главпочтамт».

На территории города Омска срок установки ТОК, согласно конкурсной документации, определен в пределах периода с 2019 по 2023 годы. Требования к размещению торгово-остановочных комплексов, в том числе по срокам, установлены в постановлении администрации г. Омска от 23.12.2014 № 1812-п «О размещении нестационарных торговых объектов на территории города Омска».

Общество препятствует проведению названной работы при этом не указывает ни одной права, которая нарушена органом местного самоуправления, лишь представляя заключение строительно-технической экспертизы от 20.01.2021 №10-01/21, выполненное ООО «Бюро судебных экспертиз». По результатам обследования спорного объекта в Центральном административном округе, принадлежащий Обществу торговый павильон является объектом недвижимости – капитальным строением, имеет прочную связь с землёй на поверхностном фундаменте. 

По мнению суда, с учетом оценки всех доказательств в совокупности, безусловных доказательств, опровергающих факт отнесения спорного объекта к движимому имуществу, в материалы дела не представлено, никакой нормы права, нарушенной Администрацией, не приведено, оснований для занятия места размещения НТО не указано. 

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

Р Е Ш И Л :

В удовлетворении заявленных обществом с ограниченной ответственностью «Торговый Дом «Мемфис» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) требований отказать. 

Решение вступает в законную силу по истечении месяца со дня его принятия. Не вступившее в законную силу решение суда может быть обжаловано в течение месяца после его принятия в Восьмой арбитражный апелляционный суд (город Омск). 

Вступившее в законную силу решение арбитражного суда может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня вступления в законную силу решения при условии, что оно было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстанции или суд апелляционной отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. 

Информация о движении дела может быть получена путем использования сервиса «Картотека арбитражных дел» http://kad.arbitr.ru в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет». 

Судья                                                                                                  В.И. Чернышев