ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-223002/18-133-1714

18 февраля 2020 г.

г. Москва

Резолютивная часть решения объявлена 12 февраля 2020 г.

Решение в полном объеме изготовлено 18 февраля 2020 г.

Арбитражный суд в составе:

судьи ФИО1

единолично

с участием представителей: 

от истца: ДГИ г.Москвы - ФИО2, дов. 33-Д-1196/19 от 16.12.2019 г., пред.паспорт, Правительство Москвы - ФИО2, дов. 4-47-2814/9 от 24.12.2019 г., пред.паспорт

от ответчика:  ИП ФИО3 – ФИО4, дов. Бн от 11.03.2019 г., пред.паспорт

от третьих лиц – не явка, извещены

эксперт: ФИО5, пред. паспорт

протокол судебного заседания вела секретарь  Степина А.А.

рассмотрел дело по иску Правительство Москвы, Департамент городского имущества г.Москвы

к ответчику – индивидуальный предприниматель  ФИО3 ОГРНИП: 

<

***>, ИНН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРНИП: 17.10.2014

третьи лица –  Управление Росреестра по Москве, Префектура Северо-Восточного административного округа г.Москвы, Комитет государственного строительного надзора г.Москвы, Государственная инспекция по контролю за использованием объектов недвижимости г. Москвы, ГБУ г.Москвы «Автомобильные дороги СВАО», ООО "МФ Медикл"

 о восстановлении положения, существовавшего до нарушения права 

УСТАНОВИЛ:

Правительство Москвы, Департамент городского имущества г.Москвы обратилось в окончательном виде  с иском содержащим требования:

Признать самовольной постройкой объект - одноэтажное нежилое здание с мансардой по адресу: ул. ФИО6, д. 8Г, общей площадью 82,1 кв. м;

Обязать ИП ФИО3 снести объект самовольного строительства -одноэтажное нежилое здание с мансардой по адресу: ул. ФИО6, д. 8Г, общей площадью 82,1 кв. м, предоставив в случае неисполнения решения суда в течение месяца с момента вступления его в законную силу, согласно ч. 3 ст. 174 АПК РФ право Государственная инспекция по контролю за использованием объектов недвижимости г. Москвы осуществить мероприятия по сносу постройки, а также обеспечить благоустройство освобожденной территории с дальнейшим возложением на ИП ФИО3 расходов;

Обязать ИП ФИО3 освободить земельный участок от объекта самовольного строительства - нежилого здания с мансардой по адресу: ул. ФИО6, д. 8Г, общей площадью 82,1 кв. м, предоставив в случае неисполнения решения суда в течение месяца с момента вступления его в законную силу, согласно ч. 3 ст. 174 АПК РФ право Государственная инспекция по контролю за использованием объектов недвижимости г. Москвы административного округа осуществить мероприятия по освобождению земельного участка от постройки, а также обеспечить благоустройство освобожденной территории, с дальнейшим возложением на ИП ФИО3 расходов;

Признать отсутствующим зарегистрированное право собственности ПП ФИО3 на нежилое здание с мансардой общей площадью 82,1 кв. м, расположенное по адресу: 

<

...>.

Ответчик иск оспорил по основаниям, указанным в отзыве, заявило о пропуске срока исковой давности.

Рассмотрев материалы дела, выслушав доводы представителей лиц участвующих в деле, суд пришел к следующему выводу.

Госинспекцией по недвижимости города Москвы, в ходе проведения обследования земельного участка с кадастровым номером 77:02:0004005:43 по адресу: 

<

...>, составлен акт от 20.06.2017 № 9021605 о подтверждении факта наличия незаконно размещенного объекта (т.2, л.д. 2).

Согласно данному акту, земельный участок с кадастровым номером 77:02:0004005:43 по адресу: 

<

...> предоставлен ИП ФИО3 по договору аренды от 08.06.2010 № М-02-034790 сроком до 02.04.2059 для эксплуатации здания аптеки. Ранее земельный участок по указанному адресу был оформлен договорами аренды: от 29.01.1998 № М-02-503283 сроком по 05.08.2003 для строительства и последующей эксплуатации торгового павильона аптеки; от 05.08.2003 № М-02-508977 сроком по 08.06.2010 для эксплуатации торгового павильона аптеки. Согласно особым условиям договора аренды от 29.01.1998 № М-02-503283 арендатору предписывалось разработать проектную документацию на строительство в соответствии с заключением по условиям проектирования №051-62/1363 от 11.08.1997. Согласно заключению по условиям проектирования ГлавАПУ Москомархитектуры от 11.08.1997 № 051 62/1363 вид строительных работ по объекту «торговый павильон аптеки»: временная установка сооружения. Согласно особым условиям договора аренды от 08.06.2010 № М-02-034790 земельный участок предоставляется без права возведения временных и капитальных зданий и сооружений. Фактически на указанном земельном участке расположено одноэтажное здание с мансардой общей площадью 82.1 кв.м, с кадастровым номером 77:02:0004005:1028, которое находится в собственности ИП ФИО3 (запись о государственной регистрации права от 30.09.2014 № 77-77-02/059/2014- 517).

Как утверждают истцы, сведения о наличии разрешений на проведение работ и выделении земельного участка для целей строительства (реконструкции) капитального объекта, отсутствуют.

Ввиду наличия признаков самовольного строительства, указанный объект в установленном порядке включен в приложение №2 к постановлению Правительства Москвы от 11.12.2013 №819-ПП «Об утверждении положения о взаимодействии органов исполнительной власти города Москвы при организации работы по выявлению и пресечению незаконного (нецелевого) использования земельных участков» под номером 1392.

Судом установлено, что заключением по отводу земельного участка от 30.04.1997 № 23-16/292 (т.2, л.д.67-68) согласовано размещение временного торгового павильона аптеки

На основании выписки из решения городской комиссии по предоставлению земельных участков и градостроительному регулированию от 09.07.1997 № 38, от 03.09.1997 г. № 46, протокола заседания окружной комиссии по земельным отношениям от 24.10.1996 г. № 38-5, Градостроительного заключения,  Схемы размещения объекта в г.Москве, Эскиза № 1, Заключения по условиям проектирования, Заключения по обследованию объекта недвижимости,  Заключения МГЦ Госсанэпиднадзора от 30.04.97г. № 23-16/292, Письма  МГЦ  Госсанэпиднадзора от 23.05.97г.  №  23-16/976  (см.архивный экземпляр), Заключение МЛТПО "Мослесопарк" от 29.04.97г. № 1129, Заключение Москомприроды от 20.05.97г. № 3-22-32-186/207 (см.архивный экземпляр), Заключение  Москомприроды от 04.08.97г. №2-71-32-386/382, Заключения Московского земельного комитета от 12.05.97 № 02/01-6 с расчетом стоимости прав аренды, Письма Комитета по управлению имуществом Москвы от 23.04,97г. № 97/4986, Заключения управления государственной противопожарной службы от 08.05.97г. №25/8/1803, Заключения Главного управления по делам ГО и ЧС г.Москвы от 05,05.97г. № 8/554, Расчета стоимости комплекта ИРД, Главным архитектурно-планировочным управлением подготовлено градостроительное заключение № 051-62/1363 от 11.12.1997 г. ( т.2, л.д. 52 и далее)

Указанной документацией предусмотрено строительство 1-но этажного временного павильона аптеки  площадью застройки 83 кв.м., площадью объекта 80 кв.м., 

Заключением по инженерному обеспечению объекта составленному Главным архитектурно-планировочным управлением предусмотрено наличие таких коммуникаций к павильону как водоснабжение, канализации, электроснабжения

Распоряжением Префекта СВАО города Москвы от 13.01.1998 г. № 7 (т.2, л.д.38-40) Обществу с ограниченной ответственностью Центральное отделение Управления морского и речного флота по обеспечению фармацевтической и медицинской продукцией «МФ Медика» дано согласие о предоставление под строительство и дальнейшую эксплуатацию торгового павильона аптеки сроком на 5 лет земельного участка площадью около 0,012 га имеющего адресные ориентиры : Москва, ФИО6, вл. 8

На основании указанного распоряжения Префекта  заключен договор от 29.01.1998 г. № М-02-503253 (т.2, л.д. 42-49) особыми условиями которого (раздел 4) предусмотрено разработка и согласование проектной документации, согласования архитектурно-градостроительного решения, составления генерального плана, строительства, вводе в эксплуатацию и благоустройстве территории.

Ордером от 10.06.1998 г. № 98020280 (т.2, л.д.30-33) выданным ОАТИ, согласованным с отделом подземных сооружений от 13.05.1998г. № 2398,  разрешено строительства павильона аптеки. Производство работ разрешено в период с 09.07.1998 по 30.08.1998 г. и продлевалось до 15.10.1998 г., 24.11.1998 г.

Актом приемки от 19.01.1999 г. (т.2, л.д.25) утвержденным распоряжением главы районной Управы от 19.01.1999г. № 5(т.2, л.д.28-29) законченный строительством объект введен в эксплуатацию.

Распоряжением Префекта от 12.05.2000 г. №1023 (т.3, л.д. 75) павильону аптеки присвоен адрес: ул. ФИО6, вл. 8г.

На основании указанных документов за Обществом с ограниченной ответственностью Центральное отделение Управления морского и речного флота по обеспечению фармацевтической и медицинской продукцией «МФ Медика» (ИНН 

<

***>) зарегистрировано право собственности,  о чем сделана запись от 22.06.2000 г.. № 77-01/02-005/2000-2547 , свидетльтсво о государственной регистрации и права на бланке серия  77 АК 492325.

Для эксплуатации завершенного строительством объекта сроком на 5 лет  с Обществом с ограниченной ответственностью Центральное отделение Управления морского и речного флота по обеспечению фармацевтической и медицинской продукцией «МФ Медика» (ИНН 

<

***>) заключен договор аренды от 05.08.2003 г. № М-02-508977 (т.2, л.д. 96-111) земельного участка площадью 83 кв.м., с адресными ориентирами: Москва, ФИО6, вл. 8г

В дальнейшем, договором от 08.06.2010 г. № М-02-034790 (т.1, л.д.9-16, т.2, 113-127) Обществу с ограниченной ответственностью Центральное отделение Управления морского и речного флота по обеспечению фармацевтической и медицинской продукцией «МФ Медика» (ИНН 

<

***>) на срок до 02.04.2059 года, предоставлен в аренду, для эксплуатации здания аптеки земельный участок площадью 83 кв.м., кадастровый номер 77:02:0004005:43 по адресному ориентиру: Москва, ФИО6, вл. 8г.

Согласно п.1.5 договора, на участке расположено одноэтажное здание аптеки,  принадлежащее арендатору на праве собственности.

На основании договора купли-продажи от 19.08.2014 г.  заключенным с Обществом с ограниченной ответственностью Центральное отделение Управления морского и речного флота по обеспечению фармацевтической и медицинской продукцией «МФ Медика» (ИНН 

<

***>) спорный объект был приобретен  ФИО3

Согласно выписке ЕГРН от 14.11.2016 № 77/100/259/2016-8492(т.1, л.д.17-18) выписке ЕГРН от 09.10.2018 г. № 77/100/570/2018-7801 (т.1, л.д.53-54)  в отношении одноэтажного здания, площадью 82,1 кв.м. расположенного по адресу: Москва, ФИО6, вл. 8Г зарегистрировано право собственности ФИО3, о чем сделана запись от 30.09.2014 №; 77-77-02/059/2014-517.

Согласно техническому паспорту на домовладение № 8г по ул. ФИО6 (т.2, л.д. 7 и далее) составленного по состоянию на 25.09.2007 г.,  площадь земельного участка,  на котором расположен объект,  составляет 257 кв.. На указанном земельном участке расположено 1-этажное кирпичное здание площадью застройки 86,4 кв.м. (т.2, л.д. 8 , раздел IV, т.2, л.д. 14). 

Здание 1999 года постройки имеет площадь 82,1 кв.м. (т.2, л.д.12 и далее) и состоит из помещения I 1-го этажа, в составе 7 комнат общей площадью 61,4 кв.м. (т.2, л.д.20, 22), а также помещения I мансардного этажа в составе комнаты 1 и 2  площадью 20,7 кв.м. (т.2, л.д.21, 22), имеющих конфигурацию отраженную в поэтажном плане (т.2, л.д.23-24), согласно которому данные зафиксированные на 20.09.1999 г. не изменялись по состоянию на даты 12.05.2004 г и 17.06.2004.

В соответствии с п. 22 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.04.2010 г. № 10/22 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав», собственник земельного участка, субъект иного вещного права на земельный участок, его законный владелец либо лицо, права и законные интересы которого нарушает сохранение самовольной постройки, вправе обратиться в суд по общим правилам подведомственности дел с иском о сносе самовольной постройки.

Истец, обращаясь за судебной защитой как орган публичной власти вправе предъявить иск о сносе самовольной постройки исходя из целей осуществления надзора, определенных принципами законодательства о градостроительной деятельности. При этом истец, как орган публичной власти действует в интересах неопределенного круга лиц, а также собственника земельного участка на котором расположен спорный объект.

По смыслу ст. 222 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также принимая во внимание разъяснения, содержащиеся в Постановлении Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 29 апреля 2010 года № 10/22, Информационном письме Президиума ВАС РФ от 09 декабря 2010 года № 143 можно прийти выводу о том, что в предмет доказывания по спору о сносе самовольной постройки входят, в частности, следующие обстоятельства: - отведение земельного участка в установленном порядке именно для строительства спорной постройки; - соблюдение ответчиком градостроительных, строительных норм и правил при возведении спорной постройки; - установление факта нарушения прав и интересов истца.

Таким образом, ст. 222 Гражданского кодекса Российской Федерации, устанавливающая, что самовольной постройкой является недвижимое имущество, созданное на земельном участке, не отведенном для этих целей либо без получения на то разрешительной документации и предусматривающая снос самовольной постройки без каких-либо исключений.

Понятие "недвижимость" является правовой категорией, а потому признание имущества недвижимым в качестве объекта гражданских прав невозможно на том лишь основании, что оно прочно связано с землей; необходима совокупность других юридических фактов, в том числе, таких как наличие воли собственника земельного участка или уполномоченного органа на создание недвижимого имущества, наличие права пользования земельным участком для создания объекта недвижимости.

Как разъяснил Президиум Верховного Суда Российской Федерации в «Обзоре судебной практики по делам, связанным с самовольным строительством» утвержденном  19 марта 2014 года, рассматривая дела по искам, связанным с самовольными постройками, следует применять градостроительные и строительные нормы и правила в редакции, действовавшей во время возведения самовольной постройки. Действие закона распространяется на отношения, возникшие до введения его в действие, только в случаях, когда это прямо предусмотрено законом.

29 ноября 1995 г. вступил в силу принятый Государственной Думой Федерального Собрания Российской Федерации 18 октября 1995 г. Федеральный закон "Об архитектурной деятельности в Российской Федерации" и подписанный Президентом Российской Федерации 17 ноября 1995 г. N 169-ФЗ. (Федеральный закон опубликован в "Российской газете" 29 ноября 1995 г. N 231,.

Данный Федеральный закон (далее - Закон) регулирует отношения, возникающие в процессе профессиональной деятельности архитектора по созданию архитектурных объектов и направлен на развитие архитектурного искусства, содействие охране произведений архитектуры, памятников истории и культуры, а также природных ландшафтов. 

Закон определяет правовые основы создания архитектурного объекта. В частности, в статье 3 предусмотрено, что заказчик (застройщик), под которым понимается как гражданин, так и юридическое лицо, обязан иметь архитектурный проект, выполненный в соответствии с архитектурно-планировочным заданием архитектором, имеющим лицензию на архитектурную деятельность (п. 1), разрешение на строительство, за исключением случаев, названных в пункте 2, а также разрешение собственника земельного участка и (или) здания, сооружения на строительство объекта (п. 2 ст. 3).

При этом установлено, что архитектурно-планировочное задание выдается по заявке заказчика (застройщика) органом архитектуры и градостроительства. (часть пятая п. 3 ст. 3). Соответствующим органом архитектуры и градостроительства выдается и разрешение на строительство, (п. 5 ст. 3). (Письмо Высший Арбитражный Суд Российской Федерации от 29 декабря 1995 г. N С5-7/ОЗ-734)

Как указано в п.4  статьи 1 Закона Субъекты Российской Федерации в соответствии с настоящим Федеральным законом могут принимать по вопросам архитектурной деятельности законы и иные нормативные правовые акты.

21 февраля 1995 г. Правительством Москвы издано Постановление N 160 «Об утверждении правил организации производства земляных и строительных работ в г. Москве» введенные в действие с 1 марта 1995 года (далее Правила).

Согласно п. 1.2 правил, Инспекция Государственного архитектурно - строительного надзора г. Москвы, именуемая в дальнейшем ИГАСН, выдает разрешения на строительство, осуществляет контроль за качеством строительства зданий и сооружений и производством строительных материалов, изделий и конструкций.

Пункт 1.3 устанавливает порядок координации комплексности и контроль сроков проектирования и производства работ.

Так, Главное архитектурно - планировочное управление Москомархитектуры, именуемое в дальнейшем ГлавАПУ, производит регулирование застройки и подбор площадок под новое строительство (п.1.3.1). Управление государственного контроля, охраны и использования памятников истории и культуры г. Москвы, именуемое в дальнейшем УГК ОИП, осуществляет контроль за проектированием и строительством на всей территории г. Москвы и вновь прирезанных территориях в соответствии с Законом РСФСР "Об охране и использовании памятников истории и культуры" (п. 1.3.2). Управление государственной противопожарной службы ГУВД г. Москвы, именуемое в дальнейшем УГПС, осуществляет государственный пожарный надзор за проектированием и строительством, а также согласовывает стройгенпланы на строительство зданий и сооружений различного назначения на территории г. Москвы.(п.1.3.3)1.3.4. Институт "Мосинжпроект" Москомархитектуры - координирует комплексность проектирования инженерных сетей и подземных сооружений. (п.1.3.4) Отдел подземных сооружений Мосгоргеотреста, именуемый в дальнейшем ОПС, согласовывает планово - высотное положение инженерных коммуникаций, а также стройгенпланы на строительство зданий и сооружений различного назначения на территории г. Москвы и городов, расположенных в лесопарковом защитном поясе (ЛПЗП) (п.1.3.5). Московский городской комитет охраны окружающей среды и природных ресурсов, именуемый в дальнейшем Москомприрода, - специально уполномоченный государственный орган в области охраны окружающей природной среды - осуществляет контроль за проектированием и строительством. (п. 1.3.6.) Объединение административно - технических инспекций правительства Москвы, именуемое в дальнейшем ОАТИ, при участии Департамента перспективного развития, акционерного общества "Москапстрой", института "Мосинжпроект" и ОПС, координирует комплексность проведения работ на территории г. Москвы. (п. 1.3.7.) ОАТИ, совместно с Управлением государственной автомобильной инспекции Главного управления внутренних дел г. Москвы, именуемым в дальнейшем Госавтоинспекция (ГАИ); Предприятием управления движением ГК "Мосгортранс", именуемым в дальнейшем ПУД; Дирекциями единого заказчика и Управлениями коммунального хозяйства (организациями и подразделениями жилищно - коммунального хозяйства) административных и муниципальных округов или территориальных управлений, именуемыми в дальнейшем ДЕЗ и УКХ соответственно, осуществляют оперативный контроль сроков производства работ. (1.3.8.)

Земляные и строительные работы должны производиться в соответствии с утвержденными строительными программами и поадресными перечнями строек на текущий год, обеспеченных проектной документацией, согласованной и утвержденной заказчиком в установленном порядке. (п.1.4)

Производство работ должно осуществляться с соблюдением действующих строительных норм и правил (СНиП), правил технической эксплуатации, правил безопасности и других нормативных документов на проектирование, строительство, приемку и эксплуатацию инженерных коммуникаций, зданий и сооружений при авторском надзоре проектных организаций, а также государственном контроле за использованием и охраной земель со стороны УГК ОИП, Госземинспекции Москомзема и инспекции Госархстройнадзора. (п.1.5)

Проектная документация на новое строительство, реконструкцию, расширение и реставрацию, а также капитальный ремонт зданий и сооружений, прокладку и перекладку инженерный сетей подлежит согласованию головными проектными организациями Москомархитектуры; Главными архитекторами административных округов; охраны, контроля и надзора г. Москвы; эксплуатационными службами инженерных коммуникаций и другими организациями. (п.3.1)

В зависимости от стадии проектирования перечень согласовывающих организаций определяется Положением о едином порядке предпроектной и проектной подготовки строительства в г. Москве, утвержденным Распоряжением мэра от 11 ноября 1994 г. N 561-РМ.

Согласно п.3.9 Правил  после получения согласований, предусмотренных в п.п. 3.1-3.7 Правил, проектная документация направляется на рассмотрение и согласование в Мосгоргеотреста.

Согласованная в соответствии с п.п. 3.1-3.9 Правил проектно - сметная документация на новое строительство, реконструкцию, расширение и реставрацию объектов жилищно - гражданского, коммунального и промышленного строительства в г. Москве и городах ЛПЗП (независимо от их ведомственной принадлежности и стоимости) подлежит рассмотрению и согласованию в Московской государственной вневедомственной экспертизе (Мосгосэкспертиза). Порядок представления и состав документации, направляемой на экспертизу, определяется Положением о едином порядке предпроектной и проектной подготовки строительства в г. Москве. (п.3.15)

Согласованная Мосгосэкспертизой проектная документация утверждается правительством Москвы, министерствами и ведомствами или другими заказчиками (инвесторами). (п.3.16)

Утвержденная проектная документация в трехмесячный срок регистрируется в ОАТИ проектной организацией независимо от времени начала строительных работ, форм собственности и ведомственной принадлежности организации - заказчика. (п.3.17)

Согласно п.4.1 Правил земляные и строительные работы могут производиться только после получения разрешения (ордера) в ОАТИ.

Перечень работ, на которые необходимо получать разрешение (ордер), приведен в приложении 7 Правил.

В указанном приложении приведен перечень работ, на производство которых необходимо получить разрешение (ордер), а именно:  Строительство, реконструкция и капитальный ремонт: 1.1. Подземных инженерных сетей: трубчатых - водопровода, канализации, теплосети, нефте- и газопровода, дождевой канализации, дренажа; кабельных - электрических сетей, сетей связи, радио, телевидения, регулировочных светофоров, уличного освещения. 1.2. Подземных инженерных сооружений: коллекторов общих, водосточных, кабельных, газовых; щитовых тоннелей, дюкеров. 1.3. Проезжей части улиц, тротуаров, бортового камня, разделительной полосы, подпорных стенок, газонов. 1.4. Дорог, путепроводов, эстакад, мостовых сооружений, транспортных и пешеходных тоннелей, входов в тоннели и открытых участков линий метрополитена, трамвайных линий, набережных, бульваров. 1.5. Естественных и искусственных водоемов, русел малых рек и ручьев. 1.6. Жилых, административных и производственных зданий. 2. Разрытие котлованов и забивка свай под фундамент зданий и сооружений, в том числе гаражей, на разработку карьеров (предпроектную выборку грунта и добычу строительных материалов). 3. Снос зданий и сооружений, вынос (ликвидация) инженерных коммуникаций. 4. Ограждение строительной площадки при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте или сносе зданий и сооружений. 5. Ограждение территорий стационарными заборами. 6. Бурение: 6.1. Инженерно - геологических скважин. 6.2. Гидро - геологических скважин. 6.3. Скважин на воду и др. 6.4. Бурозабивные и корневидные сваи. 7. Вскрытие шурфов. 8. Укрепление оснований фундаментов методом цементирования или химического закрепления. 9. Работы методом "стена в грунте". 10. Противофильтрационные работы. 11. Проведение благоустройства и озеленения территории. 12. Планировочные работы (Срезка и отвал грунта, засыпка ложбин и оврагов и т.д.).

Также согласно п.4.5 Правил разрешения выдаются  и иными органами, а именно:

1)Технической инспекцией ОАТИ - на производство земляных и строительных работ на всей территории Центрального административного округа, а также на территории остальных административных округов (за исключением Южного и Зеленоградского округов), кроме внутридворовых территорий, небольших разрытий на вновь строящихся объектах и других работ, перечисленных в п. 4.5.2 Правил.

2)Окружными административно - техническими инспекциями (АТИ), кроме Центрального, Южного и Зеленоградского округов - на производство земляных и строительных работ на внутридворовых территориях по прокладке и ремонту разводящих инженерных сетей местного значения, кроме газовых; на разрытия площадью до 8 кв. м (колодцы инженерных коммуникаций и др.) без выхода на проезжую часть улиц на объектах, разрешения на производство работ на которых выданы технической инспекцией; установку постоянных ограждений; объекты озеленения и благоустройства; капитальный ремонт дорог, где не осуществляется движение общественного транспорта, и капитальный ремонт дворовых территорий.

3) АТИ Южного и Зеленоградского административных округов - на производство земляных и строительных работ на их территории, за исключением объектов, выдача разрешений на которые производится после положительного решения РГ или ГК в соответствии с п. 4.2 настоящих Правил.

При этом, на установку, сборку и монтаж временных сооружений, объекты мелкорозничной торговли (павильоны, палатки), металлические гаражи, открытые автостоянки, сооружения из легких сборно - разборных конструкций и т.д. (включая и их ограждение) не требующие производства земляных работ, разрешения выдаются префектурами административных округов по согласованию с окружными АТИ в части обеспечения сохранности инженерных коммуникаций и сооружений (согласование ОПС) и соблюдения правил содержания занимаемой и прилегающей территории (наличие договора об уборке территории), а также Москомархитектурой, Госавтоинспекцией и другими заинтересованными организациями (Госпожнадзор, ГЦЭН, Метрополитен, УГК ОИП, Московская городская телефонная сеть, Московская (Октябрьская) железная дорога и т.д.). (п.4.5 Правил)

В силу п.4.15 Правил выданное подрядчику разрешение действительно на указанные в ордере вид, объем, срок и участок работ. Работы должны проводиться только организацией, которой выдано разрешение или субподрядными организациями, указанными в графике.

Перечень документации и требований к ней приведен в пункт 4.9 правил, среди которых суд считает необходимым отметить: 4.9.4. Договор на право пользования основным и дополнительным (на период строительства) земельным участком, заключенный заказчиком с Москомземом. 4.9.6. Утвержденную заказчиком проектную документацию на полный объем строительных работ или отдельный этап (подготовительные работы, нулевой цикл и т.д.), согласованную в установленном порядке ОПС и принятую подрядчиком к производству работ, с отметкой о регистрации в ОАТИ. 4.9.8. Стройгенплан, согласованный в установленном порядке, в том числе ОПС и ГЦЭН. 4.9.10. Разрешение на строительство (реконструкцию) зданий и сооружений, выданное Инспекцией государственного архитектурно - строительного надзора Москомархитектуры, именуемой в дальнейшем ИГАСН.

Таким образом, получение разрешения на строительство (реконструкцию) зданий и сооружений (ИГАСН), оформление земельно-правовых отношений, разработка и согласование проектной документации предваряют получение разрешение (ордера) на производство земельных работ.

Распоряжениями мэра Москвы от 10 марта 1992 г. N 119-РВМ  от 31.03.1993 N 197-РМ и от 03.02.1998 N 100-РМ полномочия по выдаче разрешений на строительство капитальных объектов и контроль соответствия возводимых строений нормативно-технической и проектной документации были возложены на Инспекцию Государственного архитектурно-строительного надзора города Москвы. (п.3.1)

В соответствии с требованиями раздела 3 Положения «О едином порядке предпроектной и проектной подготовки строительства в Москве», утв. Распоряжением Мэра Москвы от 11 ноября 1994 г. N 561-РМ оформлялись  разработанная и утвержденная исходно-разрешительная документация, в частности последним были разработаны и представлены на согласование эскизный проект спорного объекта, технико - экономическое обоснование, - Рабочая документация.

Согласно Распоряжению Мэра от 11 ноября 1994 г. N 561-РМ «О едином порядке предпроектной и проектной подготовки строительства (реконструкции, реставрации, расширения) объектов в г. Москве» утверждено и введено в действие на территории г. Москвы Положение о едином порядке предпроектной и проектной подготовки строительства в Москве, согласно которой Мосгосэкспертиза при комплексном рассмотрении проектов в обязательном порядке осуществляет проверку их соответствия исходным данным, техническим условиям и требованиям по проектированию и строительству объектов, выдаваемым органами государственного надзора при согласовании места размещения объектов.

Комплексное заключение Мосгосэкспертизы является окончательным и обязательным документом для исполнения заказчиками, проектными и подрядными организациями и служит основанием для выдачи Инспекцией государственного архитектурно - строительного надзора (ИГАСН) разрешения строительства.

В свою очередь выдача разрешений на строительство объектов муниципального и индивидуального заказов осуществляется по единому порядку в соответствии с распоряжением Премьера Правительства Москвы от 12.08.94 N 1454-РП, согласно п.2.4 которого основанием для выдачи инспекцией Госархстройнадзора разрешения на производство работ по отдельно стоящим объектам, разрабатываемым с применением типовых и повторно применяемых проектов, являются: - для производства работ по подготовке площадки - согласованное в установленном порядке градостроительное заключение и задание на проектирование, согласованное с Мосгосэкспертизой; - для устройства фундаментов и нулевого цикла дополнительно к перечисленному - стройгенплан на подготовительный период, согласованный ОПС, и рабочие чертежи фундаментов и (или) нулевых циклов, выполняемых в соответствии с эскизным проектом застройки, согласованным с Москомархитектурой и Мосгосэкспертизой; - для строительства надземной части - акт приемки выполненных работ по устройству нулевого цикла, привязочные чертежи надземной части.

В силу ст. 3.2 Распоряжения Мэра Москвы от 11 сентября 1996 г. N 295/1-РМ "Об утверждении положения о комитете по архитектуре и градостроительству г. Москвы (Москомархитектура)" на последний была возложена обязанность в том числе разработка и оформление предпроектной, исходной и разрешительной документации (градостроительных заключений и заданий, разрешений на проектирование и строительство, заключений по инженерному обеспечению объектов, тендерной, прединвестиционной документации) для нового строительства, расширения, реконструкции и реставрации объектов. 

В свою очередь в порядке п. 1.3 правил утвержденных Постановлением правительства Москвы от  21 февраля 1995 г. N 160 «Об утверждении правил организации производства земляных и строительных работ в г. Москве» на ГлавАПУ возложена обязанность по подготовке градостроительного заключения.

По окончании строительства, оконченный строительством объект недвижимости необходимо было сдать государственной приемочной комиссии, которая при положительном заключении, должна была принять его в эксплуатацию в соответствии со СНиП 3.01.04-87 "Приемка в эксплуатацию законченных строительством объектов. Основные положения", утвержденных Постановлением Госстроя СССР от 21 апреля 1987 г. N 84.

Вышеуказанным СНиП 3.01.04-87 была утверждена единая обязательная форма акта государственной приемочной комиссии о приемке в эксплуатацию законченного строительством объекта (приложение 5 к СНиП 3.01.04-87).

В данном случае спорный объект возведен при наличии согласия на то собственника земельного участка о чем свидетельствует распоряжение префекта и оформление правоотношений договором аренды.

Из представленных в дело доказательств видно что, ответчиком в рамках подготовки к строительству спорного объекта надлежащим образом и в соответствии с требованиями раздела 3 Положения "О едином порядке предпроектной и проектной подготовки строительства в Москве", утв. Распоряжением Мэра Москвы от 11 ноября 1994 г. N 561-РМ оформлялись разработанная и утвержденная исходно-разрешительная документация, в частности, последним были разработаны и представлены на согласование эскизный проект спорного объекта, рабочий проект. 

Кроме того, согласно ст. 3.1 раздела 3 Постановления Правительства Москвы от 21 февраля 1995 г. N 160 проектная документация на новое строительство подлежала согласованию головными проектными организациями Москомархитектуры; Главными архитекторами административных округов; охраны, контроля и надзора г. Москвы; эксплуатационными службами инженерных коммуникаций и другими организациями. В силу ст. 3.2 Распоряжения Мэра Москвы от 11 сентября 1996 г. N 295/1-РМ "Об утверждении положения о комитете по архитектуре и градостроительству г. Москвы (Москомархитектура)" на последний была возложена обязанность,  в том числе разработка и оформление предпроектной, исходной и разрешительной документации (градостроительных заключений и заданий, разрешений на проектирование и строительство, заключений по инженерному обеспечению объектов, тендерной, прединвестиционной документации) для нового строительства, расширения, реконструкции и реставрации объектов. 

В рамках выполнения требований указанной нормы ответчиком было получено положительное градостроительное заключение Комитета по архитектуре и градостроительству г. Москвы Главного Архитектурно-планировочного управления в отношении спорного объекта.

Более того, спорный объект введен в эксплуатацию актом государственной приемочной комиссии.

Несоответствие акта приемки законченного строительством объекта,  предъявляемым к его форме требованиям (приложение 5 к СНиП 3.01.04-87) , не может свидетельствовать само по себе о возведении ответчиком самовольной постройки. Актом, в частности подтверждается соответствие уже построенного объекта строительным нормам и правилам, а правомерность такого строительства может подтверждаться проектной и исходно – разрешительной документацией предваряющей строительство объекта.

Таким образом, спорный объект возводился именно как объект недвижимого имущества. 

Вопреки утверждению истцов, в договорах аренды, как заключенном в период строительства павильона,  так и заключенных для его последующей эксплуатации не предусматривалось запрета на осуществление строительства капитальных объектов, условий об освобождении земельного участка.

Как указано выше по тексту на основании указанного распоряжения Префекта  заключен договор от 29.01.1998 г. № М-02-503253 (т.2, л.д. 42-49) особыми условиями которого (раздел 4) предусмотрено разработка и согласование проектной документации, согласования архитектурно-градостроительного решения, составления генерального плана, строительства, вводе в эксплуатацию и благоустройстве территории. Исключающих применение указанных условий Договор аренды не содержит.

Термины «временный» и «некапитальный»,  на которых также основывает свои доводы истец,  не исключали в период строительства и принятие отнесение объекта строительства к недвижимости по смыслу ст. 130 ГК РФ.

Так, Распоряжением от 30 марта 1998 г. N 299-РМ "О дополнительных мерах по упорядочению размещения и строительства некапитальных объектов на территории г. Москвы" были утверждены Дополнительные требования к порядку размещения и строительства некапитальных объектов на территории города Москвы.

К некапитальным объектам в понимании изложенном в Распоряжении №299-РМ отнесены - автостоянки (открытые и с навесами);  боксовые гаражи; ангары, складские и подсобные строения (сооружения); объекты торговли и услуг (киоски, палатки, павильоны, ларьки); остановочные павильоны, телефонные кабины; и другие объекты некапитального характера (п 1.1 распоряжения 299-РМ).

Указанный перечень некапитальных объектов не является исчерпывающим, о чем прямо указано в п. 1.1 распоряжения 299-РМ.

Согласно п. 1.6 распоряжения 299-РМ капитальные и некапитальные объекты торговли и услуг, оформленные как нестационарные, не могут быть переведены в разряд стационарных и осуществляют свою деятельность только при наличии городского торгового патента.

Вместе с тем, как следует из п. 5.1 распоряжения 299-РМ для получения разрешения на строительство (установку объектов) заказчик обязан иметь в том числе: для объектов площадью 20 кв. метров - ситуационный план с привязкой объекта, генеральный план (с благоустройством участка при необходимости), фасады в цветовом решении, паспорт объекта, пояснительная записка об участке; для объектов площадью свыше 20 кв. метров, а также объектов, при установке которых требуется проведение земляных и строительно - монтажных работ по устройству заглубленных фундаментов, несущих и ограждающих конструкций, подводке коммуникаций, - ситуационный план с привязкой объекта, генеральный план с благоустройством участка, фасады в цветовом решении, а также резервы, план, фото с макета или аксонометрия, фотомонтаж (при необходимости), конструктивное решение, краткая пояснительная записка об участке, объемном и архитектурном решениях, паспорт объекта с основными технико - экономическими показателями, проект организации строительства.

А в силу ст. 5.8 распоряжения 299-РМ разрешение на производство строительно - монтажных работ по объектам площадью свыше 20 кв. метров оформляется в Инспекции Государственного архитектурно - строительного надзора г. Москвы.

Из вышеизложенного не следует, что в понимании некапитального объекта, согласно действовавшим в спорный период нормам, понималось движимое имущество, возведение которого носит временный характер, то есть без прочного устройства связи с землей. Напротив,  из п. 1.6 распоряжения 299-РМ следует вывод что, как капитальные так и некапитальные объекты,  могли быть оформлены как нестационарные, размещение которых регулировалось  Законом города Москвы от 28 февраля 1996 г. N 7-18 "О порядке подготовки предложений и выдачи разрешений на размещение и дальнейшую эксплуатацию объектов мелкорозничной торговли и услуг" (с изменениями и дополнениями от 12 июля 1996 г. N 25) и распоряжением Мэра от 28.10.96 N 429/1-РМ "О введении нового порядка подготовки предложений на размещение и эксплуатацию нестационарных объектов торговли и услуг в г. Москве".

Кроме того, согласно ст. 1.3 распоряжения 299-РМ следует, что  любые объекты (независимо от площади и назначения), для возведения которых требуется проведение земляных и строительно - монтажных работ по устройству заглубленных фундаментов, возведению несущих и ограждающих конструкций, подводке инженерных коммуникаций, проектируются и строятся в порядке, установленном для капитальных зданий и сооружений, включая получение заключения по проектной документации в Мосгосэкспертизе, разрешения на производство строительно - монтажных работ в Инспекции Госархстройнадзора г. Москвы и ордера на производство земляных и строительных работ в Объединении административно - технических инспекций.

Таким образом, строительство спорного объекта осуществлялось с учетом требований,  предъявляемым к строительству капитальных зданий и сооружений, что лишь дополнительно обосновывает  правомерность возведения застройщиком спорного объекта на отведенном для целей строительства объекта недвижимости земельном участке. 

Кроме того, как следует из ст.4 ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» от 21 июля 1997 года N 122-ФЗ в его первой редакции, государственной регистрации подлежат права собственности и другие вещные права на недвижимое имущество и сделки с ним в соответствии со статьями 130, 131, 132 и 164 Гражданского кодекса Российской Федерации, за исключением прав на воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания и космические объекты. Наряду с государственной регистрацией вещных прав на недвижимое имущество подлежат государственной регистрации ограничения (обременения) прав на него, в том числе сервитут, ипотека, доверительное управление, аренда.

А согласно п.2 Статьи 32 указанного Федерального закона Главы VI. «Заключительные и переходные положения» Субъекты Российской Федерации: создают региональные программы развития системы государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним на соответствующих территориях; вправе делегировать органам местного самоуправления часть своих полномочий в области организации системы государственной регистрации прав, предусмотренных настоящим Федеральным законом; поэтапно вводят систему государственной регистрации прав, в целях чего проводят необходимые структурные и функциональные преобразования и используют для государственной регистрации прав органы (организации), осуществляющие регистрацию тех или иных прав и учет объектов недвижимого имущества.

В связи, с чем Правительство Москвы  п. 10 Постановлением от 1 декабря 1998 г. N 915 «О выполнении программы поэтапного развития системы государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» установило, что государственная регистрация прав на здания, сооружения, нежилые помещения производится Московским комитетом по регистрации прав в соответствии с описанием объекта, представляемым БТИ в виде выписки из паспорта БТИ по форме 1а (приложение 1) с экспликацией и поэтажным планом.

Государственная регистрация прав на некапитальные (временные) сооружения производится Московским комитетом по регистрации прав в соответствии с описанием сооружения, представляемым БТИ в виде выписки из паспорта БТИ по форме 1б (приложение 2).

Государственная регистрация прав на сооружения (мосты, дебаркадеры, подземные сооружения и др.), инвентаризация которых не производится органами БТИ, осуществляется Московским комитетом по регистрации прав в соответствии с описанием сооружения, представляемым организацией, ответственной за технический учет такого рода сооружений.

До издания указанного выше постановления действовало Распоряжение Мэра Москвы от 16 июня 1994 г. № 288-рм "О регистрации операций с собственностью физических и юридических лиц в г. Москве", согласно которому недвижимое имущество отождествлялось с понятиями - здания, строения, нежилых помещения.

Указанное, лишь подтверждает  позицию суда изложенную выше, допуская государственную регистрацию прав на некапитальный объект как на объект недвижимости.

Характеристики спорного объекта, как объекта недвижимости были изначально заложены в исходно-разрешительной и проектной документации, согласованной и одобренной, в установленном порядке. Регистрация же права собственности на вновь создаваемое недвижимое имущество прямо предусмотрена законом как условие возникновения прав на такое имущество (ст. 219 ГК РФ) и не может быть запрещена или ограничена волей истца.

Спорный объект относится к недвижимой вещи исходя из его физических свойств. В частности заключением эксперта (т.5) установлено, что здание с обладает такими признаками (характеристиками) недвижимой вещи, как наличие фундамента,  связь с городскими коммуникациями (городская канализация и водопровод) и невозможность демонтажа, перемещения и установки спорного строительного объекта на ином месте без нанесения несоразмерного ущерба назначению его несущим и ограждающим конструкциям.

Кроме того,  недвижимый характер здания расположенного на земельном участке прямо следует из договора от 08.06.2010 г. № М-02-034790 (т.1, л.д.9-16, т.2, 113-127) согласно п.1.5 которого  на участке расположено одноэтажное здание аптеки,  принадлежащее арендатору на праве собственности.

Судом установлено, что спорный объект сохранился в неизменном виде с с момента его возведения, что в частности следует из технической документации на объект , а также установлено экспертом.

Определением от 26.04.2019 г. судом  по ходатайству истца была назначена экспертиза. 

Экспертным учреждением назначена Ассоциацию экспертов по содействию экспертной  деятельности "Национальный общественный центр экспертиз", производство экспертизы поручить эксперту ФИО5. 

           Перед экспертом поставлены   следующие вопросы: 

1.  Является ли объект по адресу: 

<

...> тесно связанным с землей, перемещение которого невозможно без несоразмерного ущерба его назначению? Соответствует ли фактическое состояние  объекта и его конструктивные характеристики параметрам, указанным в акте приемке предприятий потребительского рынка на территории СВАО от 19.01.1999 года? Если не соответствует, то как с 19.01.1999 г. . по настоящее время как изменились характеристики спорного объекта, частей (высота, площадь застройки, количество этажей, антресолей/чердаков, площадь, объем и т.д.) .

2.  Допущены при строительстве объекта существенные нарушения строительных и градостроительных норм и правил?

 3. Создает ли объект угрозу жизни и здоровью граждан?

Как указал эксперт (заключение № 185/19 от 1.09.2019 г. (том 5 л.д.-3-32), на момент обследования 02.07.2019 году фактическое состояние здания по своим конструктивным характеристикам и параметрам полностью соответствует заявленным конструктивным характеристикам и параметрам, отраженным в указанным в акте приёмке предприятий потребительского рынка на территории СВАО от 19.01.1999 года, Техническом паспорте на объект потребительского рынка (торговли) от 30.09.1999 года и конструктивным решениям согласно Исходно-разрешительной документации от 11.08.1997 г. Изменение высоты потолков, отраженные в документах БТИ связаны с обустройством подвесных потолков и влияния на строительные конструкции здания не оказывают.

Кроме этого, одним из признаков самовольной постройки является создание ее с существенным нарушением градостроительных и строительных норм и правил. (Обзор судебной практики по делам, связанным с самовольным строительством утвержденный  Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 19 марта 2014 года)  

Согласно п.13 информационного письма Президиума ВАС РФ  от 9 декабря 2010 г. N 143 в случае создания объекта недвижимого имущества с существенным нарушением градостроительных и строительных норм и правил право собственности на такой объект не может быть признано судом, так как по смыслу статьи 222 ГК РФ нарушение указанных норм и правил является существенным именно постольку, поскольку создает угрозу жизни и здоровью граждан.

Существенность нарушений может быть установлена только судом на основании совокупности материалов дела применительно к каждому конкретному случаю. К существенным нарушениям строительных норм и правил можно согласно устоявшейся судебной практике, отнести  те, которые могут повлечь уничтожение постройки, причинение вреда жизни и здоровью человека и при этом являться неустранимыми, а также другие подобные нарушения.

Так, экспертом было установлено, что при строительстве спорного объекта в период 1998-1999 годов нарушений строительных и градостроительных норм и правил допущено не было. Аналогичные вывод сделан и судом основанный на установленных фактах отвода земельного участка, составления и утверждения проектной документации, аренды земли под строительство, разрешения на строительство, разрешения на прокладку подземных коммуникаций, ввод объект в эксплуатацию.

Экспертом также установлено, что недопустимого и предельного состояния несущих конструкций не обнаружено; сопряжения элементов выполнены с соблюдением строительных норм и правил, не подвержены сверхнормативным осадкам, кренам, прогибам и деформациям; - конструктивная схема, на момент обследования, сохраняет равновесное состояние от внешних нагрузок и удовлетворяет эксплуатационным требованиям; - техническое состояние конструкций удовлетворяют нормативным требованиям. При обследовании не обнаружены недопустимые и аварийные состояния строительных конструкций, соответственно вышеуказанные помещения не несут угрозу жизни и здоровью граждан. На основании изложенного эксперт делает вывод, что угроза жизни и здоровью человека отсутствует,

Вызванный в судебное заседание по  ходатайству  истца  по вопросу эксперт пояснил, что в соответствии с Актом приемки предприятий потребительского рынка на территории СВАО от 19.01.1999г. количество этажей 1, в т.ч. мансарда 1, при этом площадь по проекту и фактически составляет 100м . При этом учитывая характер указанного документа очевидно что указанная площадь является критериальной (т.е. не более), а этажность осталась прежней.

В соответствие с градостроительным заключением от 7.08.97 площадь застройки составляет 83м2.

На основании технического паспорта от 30.09.99 этажность - 1 этаж, (площадь этажа 61.4mz) и мансарда (площадь мансарды 20.7м ), общая площадь составила 83,3м, стена наружные - кирпич.

При натуральном осмотре павильона расположенного по адресу: г.Москва, ул. ФИО6, вл. 8Г, установлено что его фактические параметрысоответствуют строительным характеристикам отраженных в техническомпаспорте от 30.09.99 и практически изменений не претерпели, заисключением того что изначальное функциональное назначение павильона -аптека, на момент осмотра - торговый павильон (сигареты, продукты, одеждаи др.) 

В связи с изложенным, применительно к настоящему спору отсутствуют обстоятельства, перечисленные в Постановлении 10/22 и ст. 222 ГК РФ  для признания спорной постройки самовольной.

Требования о признании зарегистрированного права собственности отсутствующим и освобождении земельного участка неправомерны и являются ненадлежащими поскольку не опосредует материально правовой интерес истцом в защите нарушенного права, в связи с чем также отклоняются судом.

Институт срока исковой давности имеет своим предметом правомерно заявленное требование. Поскольку иск признан судом необоснованным и неправомерным, вопрос об истечении срока давности беспредметен. Между тем, суд не может не отметить, что о наличии объекта, как недвижимой вещи, город Москва  знал начиная с 2010 года,  когда был заключен Договор аренды от 08.06.2010 г. № М-02-034790 (т.1, л.д.9-16, т.2, 113-127)под эксплуатацию уже существующего объекта недвижимости.

Судебные расходы распределяются в соответствии со ст. 110 АПК РФ. 

На основании ст.ст. 8, 9, 11, 12, 218 ГК РФ, руководствуясь ст.ст. 4, 65, , 68, 71, 75, 102, 110, 121, 123, 156, 167-170, 176 АПК РФ, суд

Р Е Ш И Л :

В иске отказать.

Судебный акт, выполненный в форме электронного документа, направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с момента его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.                   

С У Д Ь Я                                                                    ФИО1