Арбитражный суд Республики Саха (Якутия)

улица Курашова, дом 28, бокс 8, г. Якутск, 677980, www.yakutsk.arbitr.ru

 

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А58-6594/2023

30 ноября 2023 года

город Якутск

Резолютивная часть решения объявлена 21.11.2023.

Мотивированное решение изготовлено 30.11.2023

Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) в составе судьи Андреева В.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Окружной администрации города Якутска (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) от 20.07.2023 б/н к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Саха (Якутия) (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о признании незаконным решения по делу № 014/06/48-597/2023  от 20.04.2023,

с участием в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, Общества с ограниченной ответственностью Дорожное ремонтно-строительное управление "Сэттэ" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), Муниципального казенного учреждения "Главстрой" Городского округа "Город Якутск" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), 

при участии в судебном заседании от заявителя и третьего лица: ФИО2 по доверенности (паспорт), ФИО3 по доверенности.

УСТАНОВИЛ:

как следует из представленных материалов дела 23.03.203 Окружная администрация города Якутска (далее - заявитель, Администрация, заказчик) на официальном сайте Российской Федерации по размещению информации о торгах www.torgi.gov.ru  и на сайте оператора электронной площадки ООО РТС-тендер опубликовано извещение №0116300000123000388 о проведении отрытого конкурса в электронной форме на «капитальный ремонт ул. Ольховая в мкр. Кангалассы» с начальной (максимальной) ценой контракта  в размере  93 083 592,29 рублей.

В соответствии с пунктом 28 Извещения №0116300000123000388 заказчиком были установлены требования к участникам закупки в соответствии с п. 17 раздела III Постановления Правительства РФ от 29.12.2021 N 2571 "О требованиях к участникам закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и признании утратившими силу некоторых актов и отдельные положений актов Правительства Российской Федерации" (далее - ПП РФ N 2571).

В частности участник закупки должен подтвердить наличие опыта исполнения договора строительного подряда, предусматривающего выполнение работ по строительству, реконструкции автомобильной дороги или о наличии опыта исполнения договора, предусматривающего выполнение работ по капитальному ремонту автомобильной дороги.

При этом документами подтверждающего указанный опыт являются :

1) исполненный договор;

2) акт приемки объекта капитального строительства, а также акт (акты) выполненных работ, подтверждающий (подтверждающие) цену выполненных работ, если акт приемки объекта капитального строительства не содержит цену выполненных работ;

3) разрешение на ввод объекта капитального строительства в

эксплуатацию (за исключением случаев, при которых такое разрешение

не выдается в соответствии с законодательством о градостроительной

деятельности) или решение о технической готовности линейного объекта

инфраструктуры к временной эксплуатации.

При этом, в случае наличия опыта, предусмотренного пунктом 2 графы «Дополнительные требования к участникам закупки» вышеуказанной позиции, к документам, подтверждающим соответствие участников закупки дополнительному требованию, указанному в позиции 17 приложения к Постановлению № 2571 относятся:

- исполненный договор;

- акт выполненных работ, подтверждающий цену выполненных работ.

На участие в закупке было подано 2 (две) заявки, из них 1 (одна) признана соответствующей требованиям, 1 (одна) заявка отклонена (ООО ДРСУ «Сэттэ»).

Согласно протоколу № 71 рассмотрения и оценки вторых частей заявок на участие в закупке от 10.04.2023, протоколу № 71 подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) от 11.04.2023, заявка с идентификационным номером № 113946449 отклонена в связи с несоответствием участника закупки требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки в соответствии с ч. 2 ст. 31 Закона № 44-ФЗ (Отклонение по п. 3 ч. 12 ст. 48 Закона № 44-ФЗ). Представленный договор не соответствует требованиям, установленным позицией 17 раздела 3 приложения к ПП РФ от 29.12.2021 № 2571.

Не согласившись с решением об отклонении заявки по указанным основаниям ООО ДРСУ «Сэттэ» обратилось с жалобой в Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Саха (Якутия) (далее Управление, антимонопольный орган) на действия комиссии заказчика.

Решением Управления от 20.04.2023 по делу № 014/06/48-597/2023 о нарушении законодательства о контрактной системе в сфере закупок жалоба была признана обоснованной. Заказчик был признан нарушившим подпункт 1 части 11статьи 48 федерального закона № 44-ФЗ. Было также решено выдать заказчику предписание об устранении нарушений законодательства о контрактной системе в сфере закупок.

В качестве основания для вывода о нарушении Администрацией требований  подпункта 1 части 11статьи 48 федерального закона № 44-ФЗ антимонопольный орган указал, что заказчик необоснованно отклонил заявку второго участка конкурса, посчитав, что представленный последним в качестве подтверждения наличия опыта работ договор субподряда не отвечает критериям установленных требованиям извещения и Постановления Правительства РФ № 2571.

Администрация не согласилась с решением антимонопольного органа от 20.04.2023 указав, что договор субподряда от 11.02.2022 № 1868-К, представленный участником закупки в качестве подтверждения наличия опыта не может быть отнесен к таковым, поскольку договор субподряда по своей правовой природе не может подтверждать факт выполнения договора строительного подряда в целом.

Данное несогласие явилось основанием для обращения заявителя в Арбитражный суд с настоящим заявлением.

В представленном отзыве на заявление антимонопольный орган отклонил требования заявителя, указав на законность и обоснованность решения. По мнению Управления, представленный договор  субподряда от 11.02.2022 № 1868-К полностью соответствует требованиям документации установленных извещением и дополнительных требований определенных Постановлением Правительства РФ № 2571.

В представленных возражениях на отзыв Администрация отклонила доводы Управления и поддержала свою правовую позицию изложенную в заявлении.

Привлеченные судом в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, ООО ДРСУ «Сэттэ» (далее - участник закупки) и МКУ "Главстрой" Городского округа "Город Якутск" письменных отзывов по заявлению не представили. 

Суд, рассмотрев представленные в дело документы, выслушав мнения лиц участвующих в деле, пришел к следующим выводам.

На основании части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, регулирует Федеральный закон N 44-ФЗ (далее - Закон о закупках).

В соответствии с п. 1 ч. 2 ст. 42 Закона о закупках извещение об осуществлении закупки, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, должно содержать следующие электронные документы:

- описание объекта закупки в соответствии со статьей 33 настоящего Федерального закона;

В соответствии с п. п. 1, 2 ч. 1 ст. 33 Закона о закупках, Заказчик в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, при описании объекта закупки должен руководствоваться следующими правилами:

- в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки. Допускается использование в описании объекта закупки указания на товарный знак в следующих случаях:

а) сопровождение такого указания словами "или эквивалент";

б) несовместимость товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимость обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком;

в) осуществление закупки запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование;

г) осуществление закупки медицинских изделий, специализированных продуктов лечебного питания, необходимых для назначения пациенту по медицинским показаниям (индивидуальная непереносимость, по жизненным показаниям) по решению врачебной комиссии, которое фиксируется в медицинской документации пациента и журнале врачебной комиссии. Перечень указанных медицинских изделий, специализированных продуктов лечебного питания и порядок его формирования утверждаются Правительством Российской Федерации;

- использование при составлении описания объекта закупки показателей, требований, условных обозначений и терминологии, касающихся технических характеристик, функциональных характеристик (потребительских свойств) товара, работы, услуги и качественных характеристик объекта закупки, которые предусмотрены техническими регламентами, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иных требований, связанных с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика. Если заказчиком при составлении описания объекта закупки не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации показатели, требования, условные обозначения и терминология, в таком описании должно содержаться обоснование необходимости использования других показателей, требований, условных обозначений и терминологии;

В соответствии с п. 12 ч. 1 ст. 42 Закона о закупках, при осуществлении закупки путем проведения открытых конкурентных способов заказчик формирует с использованием единой информационной системы, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает в единой информационной системе извещение об осуществлении закупки, содержащее следующую информацию:

- требования, предъявляемые к участникам закупки в соответствии с частью 1 статьи 31 настоящего Федерального закона, требования, предъявляемые к участникам закупки в соответствии с частями 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 настоящего Федерального закона, и исчерпывающий перечень документов, подтверждающих соответствие участника закупки таким требованиям, а также требование, предъявляемое к участникам закупки в соответствии с частью 1.1 статьи 31 настоящего Федерального закона (при наличии такого требования);

Согласно ч. 2 ст. 31 Закона о закупках, Правительство Российской Федерации вправе устанавливать к участникам закупок отдельных видов товаров, работ, услуг, участникам отдельных видов закупок дополнительные требования, в том числе к наличию:

1) финансовых ресурсов для исполнения контракта;

2) на праве собственности или ином законном основании оборудования и других материальных ресурсов для исполнения контракта;

3) опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации;

4) необходимого количества специалистов и иных работников определенного уровня квалификации для исполнения контракта.

В силу ч. 3 ст. 31 Закона о закупках, перечень информации и документов, которые подтверждают соответствие участников закупок дополнительным требованиям, указанным в частях 2 и 2.1 настоящей статьи, устанавливается Правительством Российской Федерации.

В соответствии с ч. 4 ст. 31 Закона о закупках, в случае установления Правительством Российской Федерации в соответствии с частью 2 настоящей статьи дополнительных требований к участникам закупок заказчики при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) обязаны устанавливать такие дополнительные требования.

В силу ч. 6 ст. 31 Закона о закупках, заказчики не вправе устанавливать требования к участникам закупок в нарушение требований настоящего Федерального закона.

Согласно п. 17 раздела III ПП РФ N 2571, для работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту автомобильной дороги установлены следующие дополнительные требования к участникам закупки:

1) опыт исполнения договора строительного подряда, предусматривающего выполнение работ по строительству, реконструкции автомобильной дороги;

2) опыт исполнения договора, предусматривающего выполнение работ по капитальному ремонту автомобильной дороги;

3) опыт выполнения участником закупки, являющимся застройщиком, работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту автомобильной дороги.

Цена выполненных работ по договорам, предусмотренным пунктами 1 или 2 настоящей графы настоящей позиции, цена выполненных работ, предусмотренных пунктом 3 настоящей графы настоящей позиции, должна составлять: не менее 50 процентов начальной (максимальной) цены контракта, заключаемого по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя), если начальная (максимальная) цена контракта не превышает 100 млн. рублей.

Из представленных в дело документов следует, что участником закупки в составе документов, подтверждающих его соответствие дополнительному требованию, представлены, в том числе, договор субподряда № 1686-к от 11.02.2022 на выполнение работ по капремонту на объекте «Капитальный ремонт ул. Труда», в рамках исполнения муниципального контракта № КР-01/2022 от 25.01.2022 (реестровый номер договора № 51419005577220000530000) (далее - Договор № 1686-к от 11.02.2022 года), заключенный между АО «РИК Автодор» и участником закупки, акты о приемке выполненных работ, подтверждающие цену выполненных работ на сумму 113 048 038,38 рублей.

Помимо указанных документов к договору № 1686-к от 11.02.2022 представлены справки о стоимости выполненных работ и затрат, акт о приемке в эксплуатацию выполненных строительством (возведением), реконструкцией или капительным ремонтом автомобильных дорог и дорожных сооружений из содержания которого следует, что  строительство объекта (всего комплекса работ в рамках государственного контракта) произведено силами субподрядной организации – участника закупки.

Отклоняя участника закупки, заказчик пришел к выводу о том, что выполнение работ по договору субподряда не может быть признано опытом соответствующим дополнительным требованиям установленным позицией 17 Постановления РФ № 2571.

Удовлетворяя жалобу участника закупки антимонопольный орган пришел к противоположным выводам, указав что закон не ограничивает определение опыта исключительно договорами генерального подряда, а данном конкретном случае опыт участника закупки подтвержден документально.

Суд соглашается с выводами Управления, считая их правильными и обоснованными.

Антимонопольным органом установлено, что договор субподряда № 1686-к от 11.02.2022 года заключен в рамках Федерального закона от 18 июля 2011 года № 223-ФЗ «О закупке товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», реестровый номер договора в ЕИС № 51419005577220000530000.

Следовательно, в случае наличия опыта, предусмотренного пунктом 2 графы «Дополнительные требования к участникам закупки» позиции 17 Постановления Правительства РФ № 2571 достаточно представления исполненного договора, заключенного в рамках ФЗ №223, также актов выполненных работ, подтверждающих цену выполненных работ.

Ранее, аналогичные  дополнительные требования к участникам закупки были установлены   Постановлением Правительства РФ от 04.02.2015 N 99.

Согласно примечанию к перечню дополнительных требований, установленных Постановлением N 99, требуется наличие опыта исполнения контракта на выполнение работ, относящихся к той же группе работ строительных, на выполнение которых заключается контракт. При этом используются следующие группы работ строительных:

- работы по строительству, реконструкции и капитальному ремонту объектов капитального строительства;

- работы по строительству, реконструкции и капитальному ремонту объектов, не являющихся объектами капитального строительства (временные постройки, киоски, навесы и другие подобные постройки).

Дополнительные требования, установленные положениями Постановления Правительства РФ № 2571 также не содержат в себе запрета  о представлении исполненного контракта непосредственно по основному договору и не исключает подтверждение необходимого опыта работы исполненным договором субподряда.

Таким образом,  не имеет значения для определения опыта выполнение работ как в состоянии генподрядчика или субподрядчика, поскольку иное следовало бы квалифицировать как ограничение конкуренции.

Ссылка заявителя на судебную практику судом отклоняется, поскольку в указанных делах по договору субподряда был подтвержден лишь факт одного из этапов выполненных работ по строительству, тогда как в данном конкретном случае представленными участником закупки был достоверно подтвержден опыт работ строительства объекта аналогичного предмету закупки.

При таких обстоятельствах суд не находит правовых оснований для признания оспариваемого решения антимонопольного органа незаконным, а требования заявителя не подлежат удовлетворению.   

Решение выполнено в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью судьи, в связи с чем направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в сети «Интернет» по адресу www.kad.arbitr.ru. 

По ходатайству указанных лиц копии судебного акта на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

Руководствуясь статьями 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

в удовлетворении требования отказать.

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Четвертый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в информационно – телекоммуникационной сети Интернет http://yakutsk.arbitr.ru.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайте Четвертого арбитражного апелляционного суда – http://4aas.arbitr.ru.

 

Судья

                                     В.А. Андреев