АРБИТРАЖНЫЙ СУД КУРГАНСКОЙ ОБЛАСТИ

Климова ул., 62 д., Курган, 640002, http://kurgan.arbitr.ru,

тел. (3522) 46-64-84, факс (3522) 46-38-07

E-mail: info@kurgan.arbitr.ru

 

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А34-11339/2017

г. Курган

19 декабря 2017 года

Резолютивная часть решения объявлена 19 декабря 2017 года.

Решение изготовлено в полном объеме 19 декабря 2017 года.

 

Арбитражный суд Курганской области в составе судьи Леоновой Ю.А., 

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Управления Министерства внутренних дел России по городу Кургану (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),

заинтересованное лицо: индивидуальный предприниматель ФИО2 (ОГРНИП 316450100071181, ИНН 

<

***>)

о привлечении к административной ответственности,

при участии в заседании суда:

от заявителя: явки нет, извещен;

от заинтересованного лица: явки нет, извещен;

установил:

Управление Министерства внутренних дел России по городу Кургану, (далее – заявитель, Управление) обратилось в Арбитражный суд Курганской области с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО2 (далее – заинтересованное лицо, ИП ФИО3) к административной ответственности в порядке, предусмотренном статьей 14.37 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – Кодекс).

Определением суда от 20.11.2017 настоящее дело назначено к слушанию в предварительном судебном заседании и одновременно к судебному разбирательству.

В предварительном судебном заседании в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дважды объявлялся перерыв. После перерыва предварительное судебное заседание продолжено.

При отсутствии возражения представителя заявителя и индивидуального предпринимателя, обстоятельств дела и на основании части 5 статьи 136, части 4 статьи 137 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) суд в рамках настоящего судебного заседания соответствующим протокольным определением завершил предварительное слушание дела и перешел к рассмотрению дела по существу.

Представители заявителя и заинтересованного лица в суд не явились, извещены надлежащим образом в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

Рассмотрев материалы дела, заслушав пояснения сторон, суд установил следующее.

11.09.017 инспектором ОИАЗ УМВД России по г. Кургану по поступившим материалам, содержащим данные, указывающие на наличие события административного правонарушения, было возбуждено дело об административном правонарушении в отношении ООО «Торговая компания Сибирь».

Во время проведения расследования было выявлено следующее.

В период времени с 09.35 час. до 10.20 час. 16.08.2017 согласно актов осмотра от 16.08.2017 № 1 по адресу: 

<

...> у дома № 171 «б» и № 171 «б»/1 было выявлено нарушение порядка установки рекламной конструкции, а именно: установлена рекламная конструкция без разрешения на установку и эксплуатацию рекламных конструкций с рекламами «Кафе Сибирь»; «ПРОДУКТОВАЯ БАЗА» и «Розничная продажа по оптовым ценам сахар, крупы, табак, напитки».

В оде проведения административного расследования установлено, что компания ООО «Торговая компания «Сибирь» не имеет отношения к установке и эксплуатации данных конструкций. Постановлениями от 14.09.2017 были прекращены производства по делам об административном правонарушении в отношении ООО «Торговая компания «Сибирь».

Установлено, что установку и эксплуатацию указанных рекламных конструкций осуществлял индивидуальный предприниматель ФИО2, который свою деятельность осуществлял согласнодоговора аренды с 14.09.2016 по 14.08.2016 в продуктовой базе «Сибирь» и в «Кафе Сибирь» по этому же адресу: 

<

...> «б».  

В соответствии с частью 1 статьи 3 Решения Курганской городской Думы от 18.04.2012 № 77 «Об утверждении Правил выдачи разрешений на установку и эксплуатацию рекламных конструкций в г. Кургане» (с изменениями и дополнениями, внесенными решениями Курганской городской Думы от 16.04.2014 № 66, от 25.03.2015 № 31, от 28.06.2017 № 116), установка и эксплуатация рекламных конструкций на территории города Кургана допускается при наличии разрешения, выданного Департаментом Администрации города Кургана, осуществляющего функции в сфере рекламы по форме согласно Приложению № 2 к настоящим Правилам, по заявлению собственника недвижимого имущества или иного указанного в частях 5, 6, 7 статьи 19 Федерального закона «О рекламе» законного владельца соответствующего недвижимого имущества либо владельца рекламной конструкции.

В соответствии с письмами Департамента архитектуры, строительства и земельных отношений Администрации города Кургана от 25.08.2017 №№ 2456, 2457, 2459 разрешение на установку и эксплуатацию данных рекламных конструкций Департаментом архитектуры, строительства и земельных отношений Администрации города Кургана не выдавалось. С заявкой в Департамент архитектуры, строительства и земельных отношений Администрации города Кургана собственник конструкций не обращался.   

Усмотрев в действиях индивидуального предпринимателя ФИО3 признаки состава административного правонарушения, ответственность за совершение которого установлена статьей 14.37 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, 14.09.2017 заявитель составил протокол об административном правонарушении.

При решении вопроса о привлечении индивидуального предпринимателя к административной ответственности суд исходит из следующего.

Статьей 14.37 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена ответственность за установку и (или) эксплуатацию рекламной конструкции без предусмотренного законодательством разрешения на ее установку и эксплуатацию, а равно установка и (или) эксплуатация рекламной конструкции с нарушением требований технического регламента, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 11.21 настоящего Кодекса.

Требования к распространению наружной рекламы посредством использования рекламных конструкций установлены в статье 19 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон).

Согласно пункту 1 статьи 3 Закона рекламой признается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержания интереса к нему и его продвижение на рынке.

В соответствии с частью 9 статьи 19 Закона установка и эксплуатация рекламной конструкции допускается при наличии разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции выдаваемого на основании заявления собственника или иного указанного в частях 5 - 7 настоящей статьи законного владельца соответствующего недвижимого имущества либо владельца рекламной конструкции органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа, на территориях которых предполагается осуществить установку рекламной конструкции.

Установка и эксплуатация рекламной конструкции без разрешения (самовольная установка) не допускается (пункт 10 статьи 19 Закона).

В соответствии с пунктом 7 части 1 статья 3 Закона о рекламе рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

В соответствии со статьей 3 Закона о рекламе реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке; объектом рекламирования является товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятия, на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Независимо от формы или используемого средства распространения, реклама должна быть распознаваема без специальных знаний или без применения технических средств непосредственно в момент ее представления именно как реклама.

Таким образом, признаком любой рекламы является ее способность стимулировать интерес к объекту для продвижения его на рынке, сформировать к нему положительное отношение и закрепить его образ в памяти потребителя.

Согласно пунктам 1 и 2 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" в пункте 1 статьи 3 Закона о рекламе разъяснено, что информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке, является рекламой и должна в связи с этим отвечать требованиям, предъявляемым Законом о рекламе.

Не может быть квалифицирована в качестве рекламы информация, которая хотя и отвечает перечисленным критериям, однако обязательства к размещению в силу закона или размещается в силу обычая делового оборота. К такой информации относятся, в частности, сведения, предоставляемые лицами в соответствии со статьей 495 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьями 9, 10 Закона о защите прав потребителей. То обстоятельство, что информация, обязательна к размещению в силу закона или размещенная в силу обычая делового оборота, приведена не в полном объеме, само по себе не влечет признания этой информации рекламой.

Не следует рассматривать в качестве рекламы и размещение наименования (коммерческого обозначения) организации в месте ее нахождения, а также иной информации для потребителей непосредственно в месте реализации товара, оказания услуг (например, информации о режиме работы, реализуемом товаре), поскольку размещение такой информации в указанном месте не преследует целей, связанных с рекламой.

При анализе информации на предмет наличия в ней признаков рекламы судам необходимо учитывать, что размещение отдельных сведений, очевидно вызывающих у потребителя ассоциацию с определенным товаром, имеющее своей целью привлечение внимания к объекту рекламирования, должно рассматриваться как реклама этого товара, поскольку в названных случаях для привлечения внимания и поддержания интереса к товару достаточно изображения части сведений о товаре (в том числе товарного знака).

В силу части 2 статьи 2 Закона о рекламе его действие не распространяется на информацию, раскрытие или распространение либо доведение до потребителя которой является обязательным в соответствии с федеральным законом, в частности на вывески и указатели, не содержащие сведений рекламного характера.

В рассматриваемом судом случае рекламные конструкции с рекламами «Кафе Сибирь»; «ПРОДУКТОВАЯ БАЗА» и «Розничная продажа по оптовым ценам сахар, крупы, табак, напитки» способствует привлечению внимания к объекту рекламирования, следовательно, данные конструкции и размещенную на них информацию нельзя считать информационной.

Факт эксплуатации конструкции с информацией рекламного характера без соответствующего разрешения установлен и доказан заявителем.

В силу статьи 26.1 КоАП РФ к обстоятельствам, подлежащим выяснению по делу об административном правонарушении, относятся, в том числе, наличие (отсутствие) события и состава административного правонарушения.

Данные обстоятельства устанавливаются на основании доказательств.

Согласно части 1 статьи 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными КоАП РФ, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами (часть 2 статьи 26.2 КоАП РФ).

В соответствии с частью 1 статьи 26.7 КоАП РФ документы признаются доказательствами, если сведения, изложенные или удостоверенные в них организациями, их объединениями, должностными лицами и гражданами, имеют значение для производства по делу об административном правонарушении.

Применительно к рассматриваемой категории дел с учетом положений части 5 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации на административном органе, который составил протокол по делу об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.37 КоАП РФ, и подал в суд заявление о привлечении лица к административной ответственности, лежит обязанность доказать, что индивидуальный предприниматель осуществлял деятельность с нарушением требований Закона.

Событие и состав вменяемого индивидуальному предпринимателю административного правонарушения подтверждается представленными в материалы дела документами.

Согласно ч. 1 и ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом установлена административная ответственность.

Доказательства принятия всех необходимых и достаточных мер, для недопущения нарушения требований Закона предпринимателем не представлено.

Таким образом, в действиях ФИО3 имеется состав вмененного ему правонарушения, выразившегося в нарушении законодательства о рекламе.

Процессуальных нарушений, являющихся основанием для отказа в удовлетворении требований заявителя судом не установлено.

При определении меры ответственности, суд считает необходимым учесть следующее.

Федеральным законом "О внесении изменений в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях" от 03.07.2016 N 316-ФЗ в Кодекс введена статья 4.1.1 Замена административного наказания в виде административного штрафа предупреждением.

Частью 1 названной статьи установлено, что являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II Кодекса, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 Кодекса.

В силу части 2 статьи 4.1.1 Кодекса правонарушение, предусмотренное статьей 14.37 Кодекса, не входит в перечень правонарушений, при совершении которых замена штрафа на предупреждение не допускается.

Согласно части 1 статьи 3.4 Кодекса предупреждение - мера административного наказания, выраженная в официальном порицании физического или юридического лица. Предупреждение выносится в письменной форме.

Предупреждение устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба (часть 2 статьи 3.4 Кодекса).

Согласно части 2 статьи 1.7 Кодекса закон, смягчающий или отменяющий административную ответственность за административное правонарушение либо иным образом улучшающий положение лица, совершившего административное правонарушение, имеет обратную силу, то есть распространяется и на лицо, которое совершило административное правонарушение до вступления такого закона в силу и в отношении которого постановление о назначении административного наказания не исполнено. Закон, устанавливающий или отягчающий административную ответственность за административное правонарушение либо иным образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет.

Внесенные Федеральным законом "О внесении изменений в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях" от 03.07.2016 N 316-ФЗ изменения в Кодекс в части возможности назначения лицу меры ответственности в виде предупреждения, не предусмотренного санкцией соответствующей статьи раздела II Кодекса, свидетельствуют об улучшении положения лица, привлекаемого к административной ответственности, и имеют обратную силу.

С учетом взаимосвязанных положений части 2 статьи 3.4 и части 1 статьи 4.1.1 Кодекса, суд, учитывая отсутствие в действиях ИП ФИО3 причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, отсутствие имущественного ущерба, а также с учетом того, что правонарушение совершено ИП ФИО3 впервые (доказательства иного в материалах дела отсутствуют), приходит к выводу о наличии возможности назначения ему наказания в виде предупреждения. 

В связи с изложенным, требования заявителя подлежат удовлетворению, ИП ФИО3 привлекается судом к административной ответственности по статье 14.37 Кодекса в виде предупреждения.

Оснований для применения статьи 2.9. Кодекса суд не усматривает.

Поскольку в соответствии с частью 4 статьи 208 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявления о привлечении к административной ответственности по аналогии с заявлениями об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагаются, госпошлина в федеральный бюджет не уплачивается.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 202-206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,   арбитражный суд 

 

решил:

Заявление удовлетворить.

Привлечь индивидуального предпринимателя ФИО2 (ОГРНИП 316450100071181, ИНН 

<

***>, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, место рождения: республика Азербайджан, с. Еникенд Кюрдамирского района; место регистрации: 

<

...>) к административной ответственности на основании статьи 14.37 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде предупреждения.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня его принятия (изготовления его в полном объеме) через Арбитражный суд Курганской области. 

 

Судья

Ю.А. Леонова