АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ БУРЯТИЯ

ул. Коммунистическая, 52, г. Улан-Удэ, 670001

e-mail: info@buryatia.arbitr.ru, web-site: http://buryatia.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А10-1065/2017

13 июня 2017 года

г. Улан-Удэ

Резолютивная часть решения объявлена 05 июня 2017 года.

Полный текст решения изготовлен 13 июня 2017 года.

Арбитражный суд Республики Бурятия в составе судьи Путинцевой Н.Г. при ведении протокола и аудиозаписи судебного заседания секретарем ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску общества с ограниченной ответственностью «Горводоканал» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

к муниципальному бюджетному дошкольному образовательному учреждению детский сад №8 «Огонек» общеразвивающего вида (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

о взыскании 12 460 645,51 руб.,

при участии в заседании

от истца: ФИО2 – представитель по доверенности от 17.01.2017, ФИО3 – представитель по доверенности от 31.05.2017;

от ответчика: ФИО4 – представитель по доверенности от 25.05.2017, ФИО5 – представитель по доверенности от 25.05.2017, ФИО6 – представитель по доверенности №90 от 27.04.2017, ФИО7 – представитель по доверенности от 06.09.2016,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Горводоканал» обратилось в Арбитражный суд Республики Бурятия с иском к муниципальному бюджетному дошкольному образовательному учреждению детский сад №8 «Огонек» общеразвивающего вида о взыскании задолженности за водоснабжение и водоотведение за период с 23.04.2015 по 16.01.2017 в размере 12 460 645,51 руб.

Определением от 07.03.2017 исковое заявление принято, возбуждено производство по делу.

Ответчик представил отзыв на исковое заявление, согласно которому проверка была проведена с нарушениями требований действующего законодательства, истец произвел расчет, не дожидаясь установленного законом 60-дневного срока, датой возникновения неисправности следует считать 23.12.2016; истцом не представлены доказательства опломбирования задвижки и шарового крана на обводной линии; факт неисправности возник 23.12.2016 и был устранен 16.01.2017, длился 21 день, основания для начисления стоимости воды и водоотведения расчетным путем и взыскания спорной суммы отсутствуют.

В судебном заседании представители истца исковые требования поддержали, дав пояснения по обстоятельствам дела так, как они указаны в исковом заявлении.

Представители ответчика в судебном заседании исковые требования не признали, дав пояснения по обстоятельствам дела так, как они указаны в отзыве на исковое заявление. 

Изучив и оценив представленные в дело доказательства, выслушав представителей сторон, суд приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, 02 декабря 2014 между муниципальным образованием городское поселение «Город Гусиноозерск» (концедент) и ООО «Горводоканал» (концессионер) заключено концессионное соглашение, согласно которому концессионер обязуется за свой счет создать и реконструировать недвижимое имущество, состав и описание которого приведены в разделе II соглашения, право собственности на которое будет принадлежать и принадлежит концеденту, и осуществлять производство, передачу, распределение холодной (питьевой) воды, прием, транспортировку, очистку сточных вод с использованием объекта соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный соглашением, права владения и пользования объектом соглашения для осуществления указанной деятельности (п.1 договора).

Объектом соглашения, согласно пункту 2 концессионного соглашения, является муниципальное имущество, поименованное в Приложении №1 к соглашению, которое подлежит реконструкции. 

Соглашение вступает в силу со дня его подписания и действует в течение 5 лет (п.64 соглашения). 

13 ноября 2015 года между ООО «Горводоканал» (организация водопроводно-канализационного хозяйства) и МБДОУ Детский сад №8 заключен контракт №9 на холодное водоснабжение и водоотведение (абонент), по условиям которого организация водопроводно-канализационного хозяйства, осуществляющая холодное водоснабжение и водоотведение, обязуется подавать абоненту через присоединенную водопроводную сеть из централизованных систем холодного водоснабжения холодную (питьевую воду) и осуществлять прием сточных вод, а абонент обязуется оплачивать холодную (питьевую) воду установленного качества в объеме, определенном контрактом (п.1 контракта).

В пункте 5 договора определен расчетный период - один месяц.

Согласно п. 11 контракта количество поданной холодной воды и принятых организацией водопроводно-канализационного хозяйства сточных вод определяется стороной, осуществляющей коммерческий учет сточных вод, в соответствии с данными учета фактического потребления холодной воды и учета сточных вод по показаниям приборов учета, за исключением случаев, когда в соответствии с правилами организации коммерческого учета воды и сточных вод, утверждаемыми Правительством Российской Федерации, коммерческий учет осуществляется расчетным способом.

В соответствии с п.15 соглашения, объем водоснабжения/водоотведения абонента определяется расчетным способом:

а) по контрактному объему водоснабжения/водоотведения, определенному в Приложении №1 к контракту в случае:

- отсутствия приборов учета у абонента;

- не представления показаний приборов учета в течение 2-х месяцев и более;

б) по пропускной способности устройств и сооружений для присоединения к системам водоснабжения и водоотведения при 24 часовом действии полным сечением и скорости движения воды 1,2 метра в секунду в случаях:

- самовольного присоединения и самовольного пользования система водоснабжения и канализации; 

- при необеспечении абонентом доступа представителей организации ВКХ к приборам учета;

- при отсутствии или повреждении пломб на оборудовании приборах учета;

- при  потреблении воды с неисправными приборами учета или по истечении их межпроверочного срока;

- при потреблении воды с нарушением целостности пломб на средствах измерений;

- при наличии врезок в трубопроводы, не предусмотренные проектом; при изменении схемы включения приборов учета.

Объем водоотведения при этом принимается равным объему водопотребления.

В силу п. 33 контракта, договор вступает в силу с момента подписания сторонами и действует до 31 декабря 2016 года. Действие договора распространяется на правоотношения, возникшие с 01.11.2015.

23.12.2016 в присутствии ФИО8 в МБДОУ Детский сад №8 «Огонек» проведена проверка и составлен акт, в котором отражено, что шаровой кран на обводной линии не опломбирован, задвижка на обводной линии не опломбирована, на приборе учета оторвана проволока, на момент проверки паспорт и свидетельство о поверке не предоставлены.

На основании вышеуказанного акта истец произвел расчет водопотребления и водоотведения, выставил ответчику счет-фактуру №259 от 17.01.2017 на сумму 12 822 018,72 руб., рассчитанную по пропускной способности устройств за период с 23.04.2015 по 16.01.2017.

Ссылаясь на неоплату указанной суммы, после направления ответчику претензии №134 от 17.02.2017, истец обратился в арбитражный суд с вышеназванным иском.

В соответствии с п. 1 ст. 8 Гражданского кодекса Российской Федерации,  гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. В соответствии с этим гражданские права и обязанности возникают, в частности, из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

Отношения сторон возникли в сфере энергоснабжения, к которой относится поставка холодной питьевой воды, и возмездного оказания услуг по приемке сточных вод. Данные отношения регулируются Федеральным законом «О водоснабжении и водоотведении» № 416-ФЗ от 07.12.2011, в соответствии с пунктом 2 статьи 14 которого, к договору водоснабжения и водоотведения применяются положения договора об энергоснабжении и о возмездном оказании услуг, предусмотренные Гражданским Кодексом РФ, а также рядом подзаконных судебных актов, в том числе: Правилами холодного водоснабжения и водоотведения, утв. Постановлением правительства № 644 от 29.07.2013, правилами организации коммерческого учета воды, сточных вод, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации № 776 от 04.09.2013.

Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются (статьи 307, 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу пункта 2 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно п. 11 ст. 7 Закона ФЗ «О водоснабжении и водоотведении» № 416-ФЗ от 07.12.2011 (с последующими изменениями и дополнениями) горячее водоснабжение, холодное водоснабжение и водоотведение осуществляются в соответствии с правилами горячего водоснабжения и правилами холодного водоснабжения и водоотведения, утверждаемыми Правительством Российской Федерации.

В силу правил пункта 10 статьи 20 вышеуказанного закона осуществление коммерческого учета расчетным способом допускается в следующих случаях:

1) при отсутствии прибора учета, в том числе в случае самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения;

2) в случае неисправности прибора учета;

3) при нарушении в течение более шести месяцев сроков представления показаний прибора учета, являющихся собственностью абонента, организации, которые эксплуатируют водопроводные, канализационные сети, за исключением случаев предварительного уведомления абонентом такой организации о временном прекращении потребления воды.

В силу пункта 35 Правил холодного водоснабжения и водоотведения, утвержденных Постановлением Правительства от 29.07.2013 № 644, абонент обязан, в том числе, обеспечивать учет получаемой холодной воды, сохранность знаков поверки и пломб на средствах измерений (приборах учета), узлах учета, задвижке обводной линии, пожарных гидрантах, задвижках и других устройствах, находящихся в границах его эксплуатационной ответственности; содержать в исправном состоянии системы и средства противопожарного водоснабжения, включая пожарные гидранты, задвижки, краны, установки автоматического пожаротушения.

Пункт 3 Правил организации коммерческого учета воды, сточных вод, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.09.2013 № 776 (далее - Правила № 776) предусматривает, что коммерческий учет воды, сточных вод осуществляется путем измерения количества воды и сточных вод приборами учета (средствами измерения) воды, сточных вод в узлах учета или расчетным способом в случаях, предусмотренных Федеральным законом «О водоснабжении и водоотведении».

В соответствии с пунктом 14 Правил № 776, коммерческий учет воды осуществляется расчетным способом в следующих случаях:

а) при отсутствии прибора учета, в том числе в случае самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами водоснабжения;

б) в случае неисправности прибора учета;

в) при нарушении в течение более 6 месяцев сроков представления показаний прибора учета, являющегося собственностью абонента или транзитной организации, за исключением случаев предварительного уведомления абонентом или транзитной организацией организации, осуществляющей горячее водоснабжение, холодное водоснабжение, о временном прекращении потребления воды.

Согласно ст. 16 названных Правил применение метода учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения, при их круглосуточном действии полным сечением в точке подключения к централизованной системе водоснабжения и при скорости движения воды 1,2 метра в секунду используется в следующих случаях:

а) при самовольном присоединении и (или) пользовании централизованными системами водоснабжения за период времени, в течение которого осуществлялось такое самовольное присоединение и (или) пользование, но не более чем за 3 года. При этом период времени, в течение которого осуществлялось самовольное присоединение и (или) пользование централизованными системами водоснабжения, определяется со дня предыдущей контрольной проверки технического состояния объектов централизованной системы водоснабжения в месте, где позже был выявлен факт самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами водоснабжения, до дня устранения самовольного присоединения (прекращения самовольного пользования). В случае если абонент в течение 1 года после вступления в силу настоящих Правил проинформировал организацию, осуществляющую горячее водоснабжение, холодное водоснабжение, о самовольном присоединении и (или) пользовании централизованной системой водоснабжения, расчетный способ определения количества поданной (полученной) воды применяется не более чем за 6 месяцев;

б) через 60 дней со дня возникновения неисправности прибора учета (в том числе не проведения поверки после истечения межповерочного интервала) или демонтажа прибора учета до проведения допуска прибора учета к эксплуатации либо поверки без демонтажа прибора учета;

в) при отсутствии у абонента или транзитной организации приборов учета воды, допущенных к эксплуатации в установленном порядке, в случае, если в течение 60 дней со дня получения от организации, осуществляющей горячее водоснабжение, холодное водоснабжение, уведомления о необходимости установки приборов учета или после даты, определенной в договорах водоснабжения, едином договоре водоснабжения и водоотведения, договоре по транспортировке холодной воды и договоре по транспортировке горячей воды, приборы учета воды не установлены;

г) при нарушении в течение более 6 месяцев сроков представления показаний прибора учета, за исключением случаев предварительного уведомления абонентом или транзитной организацией организации, осуществляющей горячее водоснабжение, холодное водоснабжение, о временном прекращении потребления воды.

Узел учета считается вышедшим из строя (неисправным) в случаях, в том числе наличия признаков несанкционированного вмешательства в работу узла учета, нарушения контрольных пломб или знаков поверки (пункт 49 правил № 776).

В силу пункта 50 Правил № 776 лицо, осуществляющее эксплуатацию узла учета, в случае выхода узла учета или прибора учета из строя (неисправности) обязано незамедлительно известить об этом организацию, осуществляющую водоснабжение и (или) водоотведение (абонента или транзитную организацию), и сообщить показания приборов учета на момент выхода узла учета из строя (возникновения неисправности), а также устранить выявленную неисправность (осуществить ремонт) в течение 60 дней со дня выхода узла учета или приборов учета из строя (возникновения неисправности).

Анализ вышеуказанных положений Закона № 416-ФЗ и Правил № 776 позволяет сделать вывод, что в действующих нормах, регулирующих коммерческий учет потребления воды, понятия "неисправность прибора учета", "отсутствие прибора учета", "отсутствие прибора учета в случае самовольного пользования системами водоотведения" не отождествляются.

Правила № 776 в зависимости от обстоятельств, вызвавших отсутствие учета потребленной воды, предусматривают применение различных расчетных методов определения объема потребленной воды.

Как следует из материалов дела, истец, обнаружив 23.12.2016 у ответчика отсутствие пломб на шаровом кране и задвижке на обводной линии, выставил последнему акт №259 от 17.01.2017 и счет-фактуру №259 от 17.01.2017 на оплату задолженности, в которых расчет произвел по подп. "а" п. 16 Правил № 776 с применением метода пропускной способности трубопроводов за период с 23.04.2015 по 16.01.2017.

В рассматриваемый период ответчик осуществлял пользование услугами водоснабжения и водоотведения в рамках заключенного с истцом контракта №9 от 13.11.2015.

В соответствии с Приложением №3 к контракту у МБДОУ Детский сад №8 установлен прибор учета №009512 и принят в эксплуатацию.

С учетом данных обстоятельств, сам по себе факт потребления воды при неосуществлении ее учета с помощью такого прибора, не свидетельствует о том, что такое потребление может рассматриваться как самовольное, то есть несанкционированное пользование системами водоотведения.

Представленный истцом расчет суммы задолженности не может быть принят судом во внимание, поскольку исходя из анализа вышеуказанных норм, условий контракта №9 на холодное водоснабжение и водоотведение от 13.11.2015, заключенного между сторонами,  количество израсходованной питьевой воды исчисляется по пропускной способности устройств и сооружений с момента обнаружения.

Факт отсутствия пломб на шаровом кране и задвижке на обводной линии обнаружен 23.12.2016, ответчик обратился к истцу с просьбой принять прибор учета в эксплуатацию 16.01.2017.

Однако, расчет задолженности истцом произведен за период с 23.04.2015 по 16.01.2017, то есть, задолго до факта обнаружения отсутствия пломбы на водомере.

Доказательств выхода прибора учета из строя ранее 23.12.2016 истец в материалы дела не представил.

Следовательно, правовые основания для определения объема потребленного ресурса в соответствии с подпунктом "а" п. 16 Правил № 776 по пропускной способности устройств, начиная с 23.04.2015 до 23.12.2016 у истца отсутствуют. 

Указанный подход соответствует правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, указанной в определении от 17.01.2017 №310-ЭС16-18883.

В силу подпункта "б" пункта 16 Правил № 776, применение метода учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения, при их круглосуточном действии полным сечением в точке подключения к централизованной системе водоснабжения и при скорости движения воды 1,2 метра в секунду осуществляется через 60 дней со дня возникновения неисправности прибора учета (в том числе непроведения поверки после истечения межповерочного интервала) или демонтажа прибора учета до проведения допуска прибора учета к эксплуатации либо поверки без демонтажа прибора учета.

Согласно пункту 17 Правил № 776 метод расчетного среднемесячного (среднесуточного, среднечасового) количества поданной (транспортируемой) воды, используемого на основании показаний прибора учета за последний год, применяется в случае установления факта неисправности такого прибора учета или демонтажа такого прибора учета в связи с его поверкой, ремонтом или заменой, но не более чем в течение 60 дней после установления факта неисправности прибора учета или демонтажа прибора учета, если иной срок не согласован с организацией, осуществляющей горячее водоснабжение, холодное водоснабжение, и не применяется в случаях применения контрольных (параллельных) приборов учета. 

Поскольку с момента обнаружения отсутствия пломбы на приборе учета (23.12.2016) до обращения ответчика к истцу о его принятии в эксплуатацию, и принятия прибора учета в эксплуатацию (16.01.2017), 60 дней не истекли, что подтверждается платежными поручениями, представленными в дело, справкой Администрации муниципального образования «Селенгинский район» Республики Бурятия №448 от 26.05.2017, задолженность у ответчика перед истцом за период с 23.12.2016 по 16.01.2017 отсутствует.

Согласно ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказывать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Исходя из принципа состязательности сторон, закрепленного в ст. 9 названного Кодекса, а также положений ст. 65 Кодекса, лицо, не реализовавшее свои процессуальные права, в том числе и на представление доказательств, несет риск неблагоприятных последствий несовершения им соответствующих процессуальных действий.

С учетом изложенного, основания для удовлетворения исковых требований отсутствуют.

Расходы по оплате государственной пошлины суд на основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относит на истца.

Истцу при принятии искового заявления к производству предоставлена отсрочка уплаты государственной пошлины. 

Руководствуясь статьями 110, 167-171, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

РЕШИЛ:

В удовлетворении исковых требований отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Горводоканал» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в федеральный бюджет 85 303 рубля – государственную пошлину.

Решение по настоящему  делу вступает в законную силу  по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции. 

Решение может быть обжаловано в Четвертый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия (изготовления его в полном объеме) через Арбитражный суд Республики Бурятия.

Судья                                                                                                                        Н.Г.Путинцева