АРБИТРАЖНЫЙ СУД КАЛИНИНГРАДСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Рокоссовского, д. 2, г. Калининград, 236040

http://www.kaliningrad.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

 

Дело № А21-

1903

/2020

12

декабря

2022 года

г. Калининград

Резолютивная часть решения объявлена 

05 декабря 2022 года.

Решение в полном объёме изготовлено

12 декабря 2022 года.

Арбитражный суд Калининградской области в составе судьи Глухоедова М.С.,

при ведении протокола судебного заседания и аудиозаписи помощником судьи Шмаковой Т.С., рассмотрел в открытом заседании исковое заявление акционерному обществу «Региональная инвестиционно-энергетическая компания» (адрес: 238630, 

<

...>, кабинет 10 Ж; ОГРН: 

<

***>; ИНН: 

<

***>; далее – АО «РИЭК», Общество) к администрации муниципального образования «Полесский городской округ» (адрес: 238630, 

<

...>; ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>; далее - Администрация) об обязании подписать дополнительное соглашение к концессионному соглашению № 37 от 11.10.2021.

Определениями Арбитражного суда Калининградской области от 07.04.2022 и от 05.09.2022 в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора, привлечены служба по государственному регулированию цен и тарифов Калининградской области (далее – Служба) и Правительство Калининградской области (далее – Правительство).

В обоснование заявленных требований истец указал, что между сторонами подписано концессионное соглашение, где отсутствует согласованные долгосрочные параметры деятельности концессионера, что лишает истца возможности обеспечить возврат вложенных инвестиций.

От Службы поступили отзывы, в которых третье лицо полагало, что оснований для удовлетворения иска не имеется, истцом избран не надлежащий способ защиты прав.

Исследовав доказательства по делу, суд

УСТАНОВИЛ:

Между Обществом (Концедент) и Администрацией (Концессионер) заключено концессионное соглашение № 37 на реконструкцию и модернизацию, а в дальнейшем эксплуатацию и содержание объектов по производству, передаче и распределению тепловой энергии и ее передачу потребителям г. Полесска от 11.10.2011 (далее – Соглашение).

Сторонами подписан акт об исполнении концессионером своих обязательств без замечаний со стороны Концедента.

Согласно приложению № 8-1 Соглашение ориентировочный объём инвестиций составляет 60 000 000 рублей.

Как указал истец, Концессионер исполнил обязательства в сумме 57 000 000 рублей.

26.11.2015 состоялось заседание правления Службы по вопросу повестки дня «Об установлении тарифов на тепловую энергию (мощность, поставляемую ЗАО «РИНЭК» от теплоисточников, расположенных в г. Полесске по адресам: ул. Авиационная, 11а, ул. Школьная, 1В. ул. Пионерская, 1В, на 2016 - 2018 годы», по итогу которого составлен Протокол от 26.11.2015 № 169/15, выписка из которого приведена в Приложении № 3.

На основании Протокола от 26.11.2015 № 169/15 и в соответствии с приказом от 26.11.2015 № 169-01т/15, Службой по тарифам установлены тарифы с календарной разбивкой и долгосрочные параметры деятельности АО «РИНЭК».

Истец указал, что концессионное соглашение не содержит долгосрочных параметров деятельности концессионера, ввиду чего Обществу утверждаются тарифы лишенные привязки к инвестиционным обязательствам. Обществом исполнены инвестиционные обязательства по концессионному соглашению в размере 57 000 000 рублей, а с точки зрения основ ценообразования «инвестированный капитал» - капитал, который использовался для создания активов, необходимых для осуществления регулируемой деятельности, размер которого определяется на начало каждого долгосрочного периода регулирования.

Истец полагал, что отсутствие согласованных и утвержденных концессионным соглашением очных параметров деятельности концессионера лишает его возможности обеспечить вложенных инвестиций в рамках заключенного концессионного соглашения без учета очных параметров.

Истец не раз направлял в адрес ответчика предложение о внесении изменений в концессионное соглашение с проектом соглашения, но договоренность достигнута не была. 

Истец 16.06.2021 обратился в адрес к ответчику с предложением заключения дополнительного соглашения к Концессионному соглашению, в связи с принятием Службой вышеуказанных нормативно-правовых актов, вследствие которых окупаемости вложенных инвестиций стала невозможной, в частности по причине установления тарифов на оказываемые услуги с учетом не предусмотренных концессионным соглашением долгосрочных параметров деятельности концессионера.

В адрес истца 17.07.021 поступил отказ в заключении концессионного соглашения, сославшись на рассмотрение Арбитражным Калининградской области спора по делу №А21-7904/2017 о взыскании убытков с Правительства Калининградской области.

Полагая, что действиями Администрации нарушаются гарантии Общества как концессионера, установленные федеральным законом, истец обратился в суд с иском об обязании подписать дополнительное соглашение.

Исследовав материалы дела, проверив обоснованность доводов, изложенных в исковом заявлении и отзыве на исковое заявление, суд считает, что исковые требования истца не подлежащими удовлетворению, исходя из следующего.

В силу части 1 статьи 28.1 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» (далее – Закон о теплоснабжении) передача прав владения и (или) пользования объектами теплоснабжения, находящимися в государственной или муниципальной собственности, осуществляется только по договорам их аренды, которые заключаются в соответствии с требованиями гражданского законодательства, антимонопольного законодательства Российской Федерации и принятых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов Российской Федерации с учётом предусмотренных настоящим Федеральным законом особенностей, или по концессионным соглашениям, заключенным в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о концессионных соглашениях.

Согласно части 1 статьи 3 Федеральным законом от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее – Закон № 115-ФЗ) по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, за исключением случаев, если концессионное соглашение заключается в отношении объекта, предусмотренного пунктом 21 части 1 статьи 4 настоящего Федерального закона), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

В соответствии с частями 4.1 - 4.12 статьи 37 Закона № 115-ФЗ концессионное соглашение заключается на условиях, предусмотренных в предложении о заключении концессионного соглашения и проекте концессионного соглашения (проекте концессионного соглашения с внесенными изменениями).

Частью 3 статьи 13 Закона № 115-ФЗ предусмотрена возможность внесения изменений в концессионное соглашение по соглашению сторон.

Условия концессионного соглашения, определенные на основании решения о заключении концессионного соглашения и конкурсного предложения концессионера по критериям конкурса, могут быть изменены по соглашению сторон концессионного соглашения на основании решения Правительства Российской Федерации (для концессионного соглашения, концедентом в котором является Российская Федерация), органа государственной власти субъекта Российской Федерации (для концессионного соглашения, концедентом в котором является субъект Российской Федерации) либо органа местного самоуправления (для концессионного соглашения, концедентом в котором является муниципальное образование), а также в случаях, предусмотренных частью 3.1 настоящей статьи, частью 7 статьи 5, частями 1, 3 и 4 статьи 20 и статьей 38 данного Федерального закона.

Согласно частям 3.8, 3.9 статьи 13 Закона № 115-ФЗ изменение существенных условий концессионного соглашения, концедентом в котором является субъект Российской Федерации или муниципальное образование, осуществляется по согласованию с антимонопольным органом.

Правительство Российской Федерации определяет основания, по которым могут быть изменены существенные условия концессионного соглашения, а также порядок согласования антимонопольным органом таких изменений.

В силу части 4 статьи 13 Закона № 115-ФЗ концессионное соглашение по требованию стороны концессионного соглашения может быть изменено решением суда по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации.

Согласно пункту 2 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только: 1) при существенном нарушении договора другой стороной; 2) в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Установленный статьей 452 ГК РФ досудебный порядок урегулирования спора истцом соблюден.

В силу пункта 1 статьи 451 ГК РФ основанием для изменения договора является существенное изменение обстоятельств.

Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

Согласно пункту 2 статьи 451 ГК РФ, если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут, а по основаниям, предусмотренным пунктом 4 данной статьи, изменен судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий: 1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет; 2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота; 3) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора; 4) из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

В силу статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Суд приходит к выводу, что предусмотренная законом совокупность условий, необходимых для вмешательства суда и внесения изменений в договор на основании судебного решения, истцом не доказана.

Доводы о том, что установленные долгосрочные параметры регулирования не соответствуют условиям концессионного соглашения, и о том, что при установлении тарифа нарушены установленные законом принципы обеспечения экономической обоснованности расходов теплоснабжающих организаций, обеспечения достаточности средств для финансирования мероприятий по надежному функционированию и развитию систем теплоснабжения, не могут быть приняты судом во внимание по следующим мотивам.

Согласно подпункту «а» пункта 18 статьи 2, статье 8 Закона о теплоснабжении) реализация тепловой энергии (мощности), теплоносителя относится к регулируемому виду деятельности в сфере теплоснабжения, при осуществлении которого расчеты за товары, услуги в сфере теплоснабжения осуществляются по ценам (тарифам), подлежащим государственному регулированию.

Согласно приказу Службы от 06.05.2015 № 59-01т/15 для Общества в целях регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения на 2016 год применен метод индексации установленных тарифов.

Приказом Службы от 26.11.2015 № 169-01т/15 для Общества установлены первые долгосрочные параметры на трехлетний период 2016-2018 годы. В последующем долгосрочные параметры на пятилетний период 2019-2023 годы для Общества установлены приказом Службы от 12.12.2018 № 105-01т/18.

Указанные приказы являются по своей правовой природе нормативными актами.

Решение регулирующего органа об утверждении долгосрочных параметров деятельности Общества истцом в судебном порядке либо в ином установленном законом порядке не обжаловано и недействительным не признано.

При рассмотрении настоящего дела по предмету иска о внесении судом изменений в условия концессионного соглашения оценка правомерности и обоснованности решения регулирующего органа (Службы) выходит за пределы предмета иска и пределы предмета доказывания.

Изменение существенных условий концессионного соглашения, концедентом в котором является субъект Российской Федерации или муниципальное образование, осуществляется по согласованию с антимонопольным органом. Правительство Российской Федерации определяет основания, по которым могут быть изменены существенные условия концессионного соглашения, а также порядок согласования антимонопольным органом таких изменений.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 24 апреля 2014 года № 368 утверждены Правила предоставления антимонопольным органом согласия на изменение условий концессионного соглашения (далее – Правила № 368), определяющие основания, по которым могут быть изменены существенные условия концессионного соглашения, включая основания, по которым может быть продлен срок действия концессионного соглашения, и порядок согласования антимонопольным органом таких изменений, в том числе для изменения условий концессионного соглашения, объектом которого являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем.

Пунктом 2 указанных Правил № 368 установлены основания согласования изменений условий концессионного соглашения, в том числе: а) возникновение обстоятельств непреодолимой силы; б) вступление в силу нормативных правовых актов Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, в связи с которыми: стороны концессионного соглашения оказываются неспособными выполнить принятые на себя обязательства; ухудшается положение концессионера по сравнению с тем положением, в котором он находился на момент заключения концессионного соглашения, в результате чего концессионер в значительной степени лишается того, на что был вправе рассчитывать при заключении концессионного соглашения, в том числе в связи с увеличением совокупной налоговой нагрузки, установлением режима запретов и ограничений в отношении концессионера. В случае если концедентом по концессионному соглашению является субъект Российской Федерации, от имени которого выступает орган государственной власти субъекта Российской Федерации, либо муниципальное образование, от имени которого выступает орган местного самоуправления, заявление подлежит рассмотрению в территориальном органе Федеральной антимонопольной службы по месту нахождения концедента (пункт 4 Правил № 368).

В соответствии с пунктом 5 Правил для согласования изменений условий концессионного соглашения заявитель (концедент или концессионер) предоставляет в антимонопольный орган: а) заявление (один экземпляр); б) текст изменений, предлагаемых к внесению в концессионное соглашение, согласованный концедентом и концессионером; в) обоснование необходимости изменения условий концессионного соглашения с приложением подтверждающих материалов и документов; г) решение концедента о заключении концессионного соглашения; д) концессионное соглашение; е) конкурсную документацию; ж) конкурсное предложение концессионера; з) предварительное согласие органа исполнительной власти или органа местного самоуправления, осуществляющих регулирование цен (тарифов) в соответствии с законодательством Российской Федерации в сфере регулирования цен (тарифов), полученное в порядке, установленном нормативными правовыми актами Российской Федерации в области регулирования тарифов в сфере теплоснабжения, водоснабжения и водоотведения, - в случае, если согласие испрашивается на изменение значения долгосрочных параметров регулирования деятельности концессионера (долгосрочных параметров регулирования тарифов, определенных в соответствии с нормативными правовыми актами Российской Федерации в сфере водоснабжения и водоотведения или долгосрочных параметров государственного регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, определенных в соответствии с нормативными правовыми актами Российской Федерации в сфере теплоснабжения).

По результатам рассмотрения заявления с приложенными к нему документами антимонопольный орган принимает одно из следующих решений: а) о согласовании изменений условий концессионного соглашения; б) об отказе в согласовании изменений условий концессионного соглашения с указанием причин такого отказа (пункт 12 Правил № 368).

В соответствии с подпунктом «б» пункта 14 Правил № 368 антимонопольный орган отказывает в согласовании изменений условий концессионного соглашения, если представленные документы не подтверждают возникновение оснований, указанных в пункте 2 настоящих Правил.

Доказательств, подтверждающих соблюдение приведенного порядка и наличия условий согласования заявленных истцом изменений концессионного соглашения, истец суду не представил.

Не представлены истцом и доказательства обращения в Службу с указанным вопросом.

Суд отмечает также, что обстоятельства, на которые указывает Общество, объективно существовали на момент заключения концессионного соглашения, однако не были им учтены, что исходя из общих норм хозяйственного права, является предпринимательским риском, являющимся, в силу пункта 1 статьи 2 ГК РФ, одним из признаков предпринимательской деятельности.

Действующая редакция концессионного соглашения не содержит условий относительно данного параметра, на получение которого могло рассчитывать Общество при его заключении, что свидетельствует о безосновательности исковых требований.

Учитывая изложенное, оснований для удовлетворения иска не имеется.

В соответствии с частью 2 статьи 168 АПК РФ при принятии решения арбитражный суд распределяет судебные расходы.

Статьёй 112 АПК РФ предусмотрено, что в судебном акте, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, арбитражным судом разрешается вопрос о судебных расходах.

Согласно статье 101 АПК РФ судебные расходы состоят из государственной пошлины и судебных издержек, связанных с рассмотрением дела арбитражным судом.

При подаче искового заявления истцом по платёжному поручению № 1499 от 27.07.2021 оплачена государственная пошлина в размере 6000 рублей.

Поскольку в удовлетворении иска истцу отказано в полно объёме, расходы по оплаченной истцом при подаче искового заявления государственной пошлине относятся на истца и возмещению не подлежат.

Руководствуясь статьями 106, 110, 112, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Калининградской области

РЕШИЛ:

В удовлетворении иска акционерному обществу «Региональная инвестиционно-энергетическая компания» отказать.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в месячный срок со дня его принятия в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Калининградской области.

Судья М.С. Глухоедов