Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

г. Москва

28 ноября 2017 года                                             Дело А40-146605/17-55-1156                                                                                                                                        

Резолютивная часть решения объявлена 21 ноября  2017 года

Мотивированный текст решения изготовлен 28 ноября 2017 года

Арбитражный суд г. Москвы в составе 

Председательствующего судьи Дубовик О.В. 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску

Коммерческого банка «Огни Москвы» (Общество с ограниченной ответственностью) (ОГРН 

<

***>) в лице конкурсного управляющего Государственной корпорации «Агенство по страхованию вкладов»

к Обществу с ограниченной ответственностью «Сансет» (ОГРН 

<

***>)

Третье лицо ООО «Волго-Вятская строительная компания»

об обращении взыскания на заложенное имущество.

   при участии:

от Истца: ФИО2 по доверенности 77АБ44105812 от 18.07.2017 г., 

от Ответчика: не явился, извещен.

от Третьего лица: не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

ООО КБ «Огни Москвы» обратилось в Арбитражный суд города Москвы к ООО «Сансет» об обращении взыскания на предмет залога - имущественные права ООО «Сансет» по договору об ипотеке (залог имущественных прав от 28.01.2013г.

Определением суда от 01 сентября 2017г. к участию в деле привлечено третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора ООО «Волго-Вятская строительная компания».

Ответчиком и Третьим лицом представлены отзывы на иск, против удовлетворения иска возражают по доводам отзыва.

Истцом представлены письменные возражения на доводы Ответчика и Третьего лица.

Ответчик и Третьи лица в судебное заседание не явились, извещены о дате, месте и времени судебного заседания в порядке ст.121-123 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации. 

Дело рассмотрено по имеющимся в материалах дела документам, без участия представителя Ответчика и Третьих лиц в порядке ст.156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителя Истца, суд установил, что 28 января 2013 года между ООО КБ «ОГНИ МОСКВЫ» и ООО «САНСЕТ» (Залогодатель) в целях обеспечения исполнения обязательств по Кредитным договорам № 

<

***> от 17.07.2012 г., № 

<

***> от 13.08.2012 г., № 217-К-12 от 08.08.2012 г. был заключен Договор об ипотеке (залог имущественных прав).

30 августа 2016 года Решением Третейского суда в рамках дела № 03-02/2016 г. в пользу ООО КБ «ОГНИ МОСКВЫ» в лице конкурсного управляющего Государственной корпорации «Агентство по страхованию вкладов» с ООО «САНСЕТ», ФИО3, ФИО4. солидарно взыскана кредитная задолженность в общем размере 679 507 787, 84 рублей по Кредитным договорам № 

<

***> от 17.07.2012 г., № 

<

***> от 13.08.2012 г., № 217-К-12 от 08.08.2012 г.

В целях обеспечения исполнения обязательств по вышеуказанным кредитным договорам между ООО КБ «ОГНИ МОСКВЫ» и ООО «САНСЕТ» был заключен Договор об ипотеке (залог имущественных прав) от 28.01.2013 г.

Согласно п. 1.1.1 Договора об ипотеке предметом ипотеки выступают имущественные права ООО «САНСЕТ», возникшие из Договора долевого участия в строительстве № СГ/10/07/2012 от 10 июля 2012 г., заключенного между ООО «САНСЕТ» и ООО «Волго-Вятская строительная компания», зарегистрированного Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Нижегородской области, о чем внесена запись в ЕГРП № 52-52-01/376/2012-059 от 10 сентября 2012 года.

Имущественные права, на которое передаются в залог:

- недвижимое имущество: гостиница, общей площадью 6 286 (Шесть тысяч двести восемьдесят  шесть)  кв.м.,  расположенный  в  8-ми  этажном  корпусе  по  адресу: Нижегородская обл., г. нижний Новгород, ул. Большая Печерская - площадь Сенная (адрес строительный).

Объект располагается на земельном участке общей площадью 4 156 (Четыре тысячи сто пятьдесят шесть) кв.м., расположенный по адресу: 

<

...> - площадь Сенная (адрес строительный), с кадастровым номером 52:18:06:01:06:0007. Назначение объекта: гостиница и жилой блок со встроенными помещениями общественного назначения и подземной автостоянкой.

В соответствии с.п. 1.2 Договора ипотеки Банк имеет право в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по Кредитным договорам получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами ООО «САНСЕТ».

В силу п.3.2 Оценка предмета ипотеки составляет 584 598 000 (Пятьсот восемьдесят четыре миллиона пятьсот девяносто восемь тысяч) рублей 00 копеек.

Руководствуясь п.6.1 Договора об ипотеке Банк имеет право обратить взыскание на заложенное имущество в случае:

-неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по кредитным договорам;

-использование кредитов не по целевому назначению;

-при наличии просроченной задолженности при осуществлении платежей по возврату основной суммы долга и уплате начисленных процентов на указанную сумму более трех раз в течение 12 месяцев, даже если каждая просрочка незначительна;

-неисполнение Заемщиком обязательств, предусмотренных Кредитными договорами

и т.д.

По состоянию на 02.06.2017 г. Решение Третейского суда по ЦФО от 30.08.2016 г. по делу № 02-03/2016 не исполнено, задолженность по Кредитным договорам не погашена.

Также Банком в адрес ООО «САНСЕТ» была направлена досудебная претензия о добровольном исполнении Решения Третейского суда по ЦФО от 30.08.2016 г., во избежание обращения взыскания на предмет залога по Договору об ипотеке. Согласна отметки на почтовой описи досудебная претензия была направлена 02.06.2017 г.

На указанное заложенное имущество взыскание не обращалось, задолженность по Кредитным договорам  до настоящего времени не погашена.

Пункт 1. ст. 348 ГК РФ предусматривает, что взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства.

Пункт 1 ст. 349 ГК РФ предусматривает, что обращение взыскания на заложенное имущество осуществляется по решению суда, если соглашением залогодателя и залогодержателя не предусмотрен внесудебный порядок обращения взыскания на заложенное имущество.

Ответчик и Третье лицо возражает против удовлетворения требований ООО КБ «ОГНИ МОСКВЫ», в связи со следующими обстоятельствами.

Между ООО «ВВСК» (застройщик) и ООО «САНСЕТ» (участник долевого строительства) был заключен Договор долевого участия в строительстве № СГ/10/07/2012 от 10 июля 2012 г. на строительство застройщиком 8-25-ти этажного объекта капитального строительства: гостиницы и жилого блока со встроенными помещениями общественного назначения и подземной автостоянкой (далее - Объект) расположенного по адресу: 

<

...> - площадь Сенная (адрес строительный) и передачу участнику долевого строительства при условии внесения вклада объекта долевого строительства - гостиничного комплекса, общей площадью 6 286 (Шесть тысяч двести восемьдесят шесть) кв.м, расположенный в 8-ми этажном корпусе Объекта, расположенного по адресу: Нижегородская обл., г. Нижний Новгород, ул. Большая Печерская - площадь Сенная (адрес строительный).

Право требования по вышеуказанному договору долевого участия в строительстве было заложено ООО «САНСЕТ» (залогодатель) в ООО «КБ ОГНИ МОСКВЫ» по договору ипотеки от 28.01.2013 г. в обеспечение исполнения обязательств ООО «САНСЕТ» по кредитным договорам № 

<

***> от 13.02.2012, № 217-К-12 от 08.08.2012, № 

<

***> от 17.07.2012, заключенным между ООО «САНСЕТ» (заемщик) и ООО «КБ ОГНИ МОСКВЫ». Обязательства по указанным кредитным договорам в полном объеме не исполнены.

Общая сумма вклада по Договору долевого участия в строительстве № СГ/10/07/2012 от 10 июля 2012 года составила 314 300 000 рублей.

Как указывает Ответчик и Третье лицо, оплата ООО «САНСЕТ» по договору долевого участия был произведена не в полном объеме, а именно в сумме 23 264 018 рублей. 

В связи с неоплатой ООО «САНСЕТ» своего вклада по договору долевого участия застройщик  - ООО «ВВСК» 31.05.2017 г. отказался от исполнения договора № СГ/10/07/2012 от 10 июля 2012 года на основании части 4 статьи 5 Федерального закона  «Об участии  в долевом строительстве многоквартирных  домов   и   иных  объектов   недвижимости»  №  214-ФЗ   от  30.12.2004  года. В подтверждение указанного довода в материалы дела представлено копия уведомление о расторжении от 3 1.05.2017 г.

На основании указанных обстоятельств, Ответчик и Третье лицо указывает, что право требования ООО «КБ ОГНИ МОСКВЫ» к ООО «САНСЕТ», переданное в залог истцу по договору об ипотеке от 28.01.2013 г., прекратилось вследствие расторжения Договора долевого участия в строительстве №СГ/10/07/2012 от 10.07.2012 г. Таким образом, по указанному договору об ипотеке от 28.01.2013 г. также прекратился в силу ст. 352 ГК РФ.

Согласно представленным в материалы дела Истцом, выпискам по счетам ООО «Сансет» и ООО «ВВСК», открытым в ООО КБ «ОГНИ МОСКВЫ», ответчиком была произведена оплата по Договору долевого участия в размере 306 065 000,00 рублей: 20.07.2012 г. - 88 000 000,00 рублей; 13.08.2012 г. - 50 000 000,00 рублей; 15.08.2012г. - 11 300 000,00 рублей; 30.04.2012г. - 106 475 000,00 рублей; 20.05.2013 г. - 25 290 000,00 рублей.

В судебном заседании 27.10.2017г. по ходатайствам ответчика и третьего лица к материалам дела приобщены копии писем об изменении назначения платежа, а также копия акта сверки взаимных расчетов между ООО «САНСЕТ» И ООО «ВВСК» за период январь 2012 г, - апрель 2015 г.

Однако к указанным копиям писем об изменении назначения платежа суд относится критически и не может признать допустимым доказательством на основании следующего.

В копиях писем выражена просьба об изменении назначения платежа с оплаты по договору   участия  в  долевом  строительстве  №  СГ/10/07/2012  от   10.07.2012   г.  на финансирование других объектов: по договору инвестирования № 125/Т-2012 от 01.06.2012 г.; по договору участия в долевом строительстве № СЖ/28/06/2012 от 28.06.2012 г.

Между тем, доказательств наличия инвестиционного договора № 125/Т-2012 01.06.2012 г. (объект по адресу 

<

...>), заключенного между ООО «ВВСК» и ООО «САНСЕТ» в материалы дела не представлено. На отсутствие вышеназванного договора также указывалось и при рассмотрении заявления ООО «САНСЕТ» о включении требований названной компании в реестр требований кредиторов ООО «ВВСК» (определения Арбитражного суда Нижегородской области от 10.10.2017 г., от 26.10.2017 г. по делу № А43-16230/2015).

Судебная практика исходит из того, что изменение платежа возможно при соблюдении следующих условий: одна из сторон письмом уведомляет другую сторону о необходимости изменить назначение платежа. Получившая уведомление сторона направляет письменное согласие либо стороны подписывают отдельное соглашение. Плательщик письменно уведомляет банк о необходимости изменить назначение платежа и просит поставить отметку о приеме на копии уведомления. Плательщик подшивает уведомление с отметкой банка к платежному документу. Получатель платежа получает уведомление об изменении назначения платежа от своего банка и подшивает его к платежному документу.

Между тем, ООО КБ «ОГНИ МОСКВЫ» об изменении назначения платежей уведомлен не был.

Кроме того,  все письма, копии которых представлены в материалы дела, датированы тем же датами, в которые были произведены платежи по договору участия в долевом строительстве № СГ/10/07/2012 от 10.07.2012 г. Систематическое многократное изменение основания платежей в день их совершения в течение продолжительного периода времени в отношении значительных сумм выходит как за пределы обычной коммерческой практики, так и за рамки рядовой ошибки бухгалтера (Определение Верховного Суда РФ от 15 сентября 2016 г. № 308-ЭС16-7060).

Копии писем об изменении назначения платежа, а также копия акта сверки взаимных расчетов от 30.04.2015 г. не заверены; оригиналы указанных документов не представлены.

Таким образом, представленные копии писем об изменении назначения платежа, а также копия акта сверки взаимных расчетов между ООО «ВВСК» и ООО «САНСЕТ» от 30.04.2015 г. не могут быть приняты в качестве доказательств по настоящему делу.

Кроме того, как следует из представленной в материалы дела копии искового заявления,  в Арбитражном суде Нижегородской области рассматривалось дело № А43-21408/2016 по иску ООО «ВВСК» к ООО «Сансет» и ООО КБ «ОГНИ МОСКВЫ» о признании недействительным договора об ипотеке (залоге имущественных прав) от 28.01.2013 г. В исковом заявлении ООО «ВВСК» указал, что по Договору долевого участия ответчиком было оплачено 84 564 018 рублей.

В августе 2017 года ООО «Сансет» подало заявление в Арбитражный суд Нижегородской области заявление о включении требований в реестр требований кредитора ООО «ВВСК» в рамках дела о банкротстве последнего (дело № А43-16230/2015). Среди требований ООО «Сансет» присутствует и требование, возникшее из Договора долевого участия. 

Таким образом, все вышеприведенные обстоятельства свидетельствуют о злоупотреблении со стороны ООО «ВВСК» и ООО «Сансет» своими правами.

В соответствии с п. 3 ст. 1 ГК РФ при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно.

Согласно статье 10 ГК РФ не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом) (пункт 1).

В совокупности изложенных обстоятельств исковые требования подлежат удовлетворению в полном объеме.

Судебные расходы по государственной пошлине подлежат распределению между сторонами в порядке ст. 110 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации и подлежат взысканию с ответчика в пользу истца в сумме 6.000 руб.00коп. в порядке возмещения.

В соответствии со ст.ст. 8, 12, 307, 309, 314, 330334,348, 809, 819 Гражданского кодекса Российской Федерации, руководствуясь ст.ст. 2, 4, 37, 65, 71, 110,121,123, 156,167-171, 180-182 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В счет погашения кредитной задолженности перед ООО КБ «Огни Москвы»  обратить взыскание на предмет залога - имущественные права ООО «Сансет», возникшие из договора долевого участия в строительстве №СГ10/07/2012 от 10.07.2012г., заключенного между ООО «Сансет» и ООО «Волго-Вятская строительная компания»:

недвижимое имущество: гостиница, общей площадью б 286 (Шесть тысяч двести восемьдесят шесть) кв. м, расположенный в 8-ми этажном корпусе по адресу: 

<

...> - площадь Сенная (адрес строительный), (далее по тексту - «Объект»). Объект располагается на земельном участке общей площадью 4156 кв.м., расположенный по адресу: 

<

...> - площадь Сенная (адрес строительный), с кадастровым номером: 52:18:06:01:60:0007. Назначение объекта: гостиница и жилой блок со встроенными помещениями общественного назначения и подземной автостоянкой. 

Установить начальную продажную цену в размере 584.598.000 рублей.

Реализацию заложенного имущества определить путем продажи с публичных торгов.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью «Сансет» (ОГРН 

<

***>)  в пользу  Коммерческого банка «Огни Москвы» (Общество с ограниченной ответственностью) (ОГРН 

<

***>) в лице конкурсного управляющего Государственной корпорации «Агенство по страхованию вкладов» 6.000руб.00коп. (шесть тысяч рублей 00 коп.)– государственной пошлины.

Решение  может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в месячный срок.

Судья                                                                        Дубовик О.В.