АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЯРОСЛАВСКОЙ ОБЛАСТИ

150999, г. Ярославль, пр. Ленина, 28  http://yaroslavl.arbitr.ru

 

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А82-14883/2017

г. Ярославль

20 ноября 2017 года

Резолютивная часть решения оглашена  15 ноября 2017 года.

Арбитражный суд Ярославской области в составе судьи  Секериной С.Е. 

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Дупан Е.А., секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании заявление  Закрытого акционерного общества "Интертэм" (ИНН  

<

***>, ОГРН  

<

***>)

к  Администрации городского округа город Рыбинск (ИНН  

<

***>; ОГРН  

<

***>), Департаменту архитектуры и градостроительства Администрации городского округа город Рыбинск (ИНН  

<

***>, ОГРН  

<

***>)

о     признании незаконным предписания о демонтаже рекламной конструкции № 142 от 13.07.2017,

при участии

от заявителя – ФИО2 – по дов. № 30 от 08.11.2017

от ответчиков – не явились,

судебное заседание проведено с перерывом с 09.11.2017 по 15.11.2017 (вынесено определение)

установил:

Закрытое акционерное общество "Интертэм" обратилось в арбитражный суд с заявлением  к Администрации городского округа город Рыбинск о     признании незаконным предписания о демонтаже рекламной конструкции № 142 от 13.07.2017.

Определением суда от 09.11.2017 Департамент архитектуры и градостроительства Администрации городского округа город Рыбинск привлечен к участию в деле в качестве второго заинтересованного лица (ответчика).

Заявитель требования поддержал.

 В дело ранее представлен отзыв Администрации городского округа город Рыбинск и Департамента архитектуры и градостроительства Администрации городского округа город Рыбинск с возражениями на предъявленные требования. 

От представителя администрации и Департамента поступило ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие их представителя (ходатайство удовлетворено судом), а также дополнительные письменные пояснения.

       Рассмотрев материалы дела, заслушав представителя стороны, суд установил следующее.

       В соответствии с Положением о Департаменте архитектуры и градостроительства Администрации городского округа город Рыбинск (далее по тексту - Департамент), утвержденным решением Муниципального Совета городского округа город Рыбинск № 222 от 02.03.2017 для реализации полномочий по решению вопросов местного значения городского округа город Рыбинск в сфере рекламы Департамент разрабатывает (вносит изменения) и организовывает утверждение схемы размещения рекламных конструкций, выдает разрешения на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на территории городского округа город Рыбинск, аннулирует такие разрешения, выдает предписания о демонтаже самовольно установленных рекламных конструкций на территории городского округа город Рыбинск, осуществляемые в соответствии с Федеральным законом «О рекламе», а также осуществляет контроль за размещением средств наружной рекламы.

        В ходе мониторинга территории города Рыбинска специалистами Департамента архитектуры и градостроительства Администрации городского округа город Рыбинск 13.07.2017 зафиксирован факт установки и эксплуатации рекламной конструкции (панно) по адресу: 

<

...> (на ограждении со стороны ул. Чкалова г. Рыбинска), с нарушениями требований Федерального закона № 38-ФЗ от 13.03.2006 (в ред. от 29.07.2017) «О рекламе» (далее – Закон №38-ФЗ). 

       Департамент, полагая, что указанная конструкция является рекламной, установлена и эксплуатируется без разрешения, вынес предписание № 142 о демонтаже  указанной конструкции  как размещенной без получения разрешения.

Оспаривая данное предписание, заявитель указывает на то, что спорный объект не является рекламной конструкцией. В заявлении в суд заявитель сообщает, что панно размещено в месте нахождения ЗАО «Интертэм», на принадлежащем заявителю на праве собственности ограждении, расположенном по периметру, находящегося в собственности заявителя земельном участке, на котором расположен Культурно-коммерческий комплекс «Сенная площадь», а указанная на панно информация – «Сенная площадь Аренда 8-910-666-67-43» содержит информацию о наименовании,  виде деятельности общества и телефон для связи с потребителями с использованием части товарного знака. Заявитель полагает, что перечисленные обстоятельства свидетельствуют о размещении сведений, носящих информационный характер о названии и деятельности общества, которые не могут быть отнесены к рекламе, поскольку не содержат ни конкретных сведений о товаре либо услуге, ни об условиях его приобретения или использования, нет призыва к неогрниченному числу лиц, побуждающему к заключению договора аренды.

Оценив доводы сторон и представленные доказательства, суд пришел к следующим выводам.

 Согласно пункту 1 статьи 2 и части первой статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном АПК РФ.

 В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального  кодекса РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Для признания ненормативного акта недействительным, решения и действия (бездействия) незаконными необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности, что также отражено в пункте 6 совместного постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации». 

Отсутствие предусмотренной статьей 198 АПК РФ совокупности условий, необходимой для оспаривания ненормативного правового акта, действия, решения, влечет в силу части 3 статьи 201 АПК РФ отказ в удовлетворении заявленных требований. 

Оспариваемое предписание оценивается арбитражным судом на момент его вынесения. При оценке вопроса о законности предписания помимо полномочий вынесшего это предписание органа выяснению подлежит наличие у заявителя обязанности по соблюдению указанных в предписании положений закона и проведению требуемых мероприятий. 

В соответствии со статьей 6, пунктом 26.1 статьи 16 Федерального закона от 06.10.2003 № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» к вопросам местного значения городского округа относится выдача разрешений на установку рекламных конструкций на территории городского округа, аннулирование таких разрешений, выдача предписаний о демонтаже самовольно установленных рекламных конструкций на территории городского округа, осуществляемые в соответствии с Законом о рекламе. 

Согласно части 11 статьи 5 Закона № 38-ФЗ при производстве, размещении и распространении рекламы должны соблюдаться требования законодательства Российской Федерации, в том числе требования гражданского законодательства, законодательства о государственном языке Российской Федерации. 

Статьей 3 Закона № 38-ФЗ определены следующие понятия.

Реклама – это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. 

Объект рекламирования – товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие, на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

Согласно части 1 статьи 19 Закона № 38-ФЗ под рекламной конструкцией понимается оборудование, предназначенное для проекции рекламы на любые поверхности (щиты, стенды, строительные сетки, перетяжки, электронные табло и др.), а также иные технические средства стабильного территориального размещения. Указанное оборудование или технические средства монтируются или располагаются на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементов зданий, строений, сооружений или вне их, а также на остановочных пунктах движения общественного транспорта. 

В соответствии с частью 1 статьи 19 Закона № 38-ФЗ распространение наружной рекламы с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения, монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта, осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем, с соблюдением требований данной статьи. 

Частью 9 статьи 19 Закона № 38-ФЗ предусмотрено, что установка и эксплуатация рекламной конструкции допускаются при наличии разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции. Согласно части 10 данной статьи установка рекламной конструкции без разрешения (самовольная установка) не допускается. 

Таким образом, по смыслу Закона о рекламе под самовольно установленной рекламной конструкцией понимается та конструкция, на которую в момент ее установки отсутствует разрешение компетентного органа. При этом органы местного самоуправления в случае выявления факта эксплуатации рекламной конструкции в отсутствие соответствующего разрешения вправе выдать предписание о ее демонтаже. 

Необходимо учитывать, что Закон о рекламе не распространяется на некоторые виды информации, в том числе на информацию, раскрытие или распространение либо доведение до потребителя которой является обязательным в соответствии с федеральным законом; на вывески и указатели, не содержащие сведений рекламного характера. 

Спорным в рассматриваемом случае является вопрос о том, является выявленная Департаментом конструкция, в отношении которой Администрацией выдано предписание о демонтаже, рекламной или представляет собой вывеску информационного характера, установка и эксплуатация которой возможна без получения разрешения. От наличия или отсутствия у спорной конструкции признаков рекламной зависит правомерность выдачи Обществу оспариваемого предписания. 

В соответствии с пунктом 1 статьи 9 Закона Российской Федерации от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей» (далее - Закон о защите прав потребителей) изготовитель (исполнитель, продавец) обязан довести до сведения потребителя фирменное наименование (наименование) своей организации, место ее нахождения (адрес) и режим ее работы. Продавец (исполнитель) размещает указанную информацию на вывеске. 

Назначение информации такого характера состоит в извещении неопределенного круга лиц о фактическом местонахождении юридического лица. 

В пункте 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе» разъяснено, что при применении пункта 1 статьи 3 Закона № 38-ФЗ судам следует исходить из того, что не может быть квалифицирована в качестве рекламы информация, которая хотя и отвечает перечисленным в данной норме критериям (адресована неопределенному кругу лиц, направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке), однако обязательна к размещению в силу закона или размещается в силу обычая делового оборота. 

То обстоятельство, что информация, обязательная к размещению в силу закона или размещенная в силу обычая делового оборота, приведена не в полном объеме, само по себе не влечет признания этой информации рекламой. 

Кроме того, не следует рассматривать в качестве рекламы и размещение наименования (коммерческого обозначения) организации в месте ее нахождения, а также иной информации для потребителей непосредственно в месте реализации товара, оказания услуг, в частности информации о реализуемом товаре, поскольку размещение такой информации в указанном месте не преследует целей, связанных с рекламой. 

Из пунктов 15, 18 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.12.1998 № 37 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе» следует, что вопрос о наличии в информации признаков рекламы должен решаться с учетом конкретных обстоятельств дела. Сведения, распространение которых по форме и содержанию является для юридического лица обязательным на основании закона или обычая делового оборота, не относятся к рекламной информации независимо от манеры их исполнения на соответствующей вывеске. 

Таким образом, основополагающее отличие вывески от рекламы заключается в том, что ее целью является не формирование или поддержание интереса к ее обладателю, его товарам, идеям, начинаниям и способствование реализации этих товаров, а информирование третьих лиц о наличии юридического лица как такового. В этой связи при оценке того, обладает ли вывеска рекламным характером, анализу подлежат использованные при ее выполнении средства и их способность влиять на ее общее восприятие рядовым гражданином (потребителем). 

Заявителем факт наличия спорной конструкции и ее принадлежности ЗАО «Интертэм» не оспаривается. 

Правообладателем  товарного знака  «Сенная площадь»  является ЗАО «Интертем», что подтверждается представленным в дело свидетельством на товарный знак и приложением к нему на продление срока действия исключительного права на товарный знак до 02.12.2024г. В свидетельстве указан перечень товаров (услуг), для которых зарегистрирован товарный знак:

35 – продвижение товаров (для третьих лиц); услуги снабженческие для третьих лиц (закупка товаров и услуги предприятиям);

36 – сдача в аренду недвижимого имущества.

Заявителю принадлежит доля в праве общей долевой собственности на здание торгового центра в составе Первого пускового комплекса «Культурно-коммерческого комплекса «Сенная площадь», а также на праве собственности 2-ой пусковой комплекс в указанном объекте недвижимости, что подтверждается записями в ЕГРП и  копиями свидетельств от 2008,  2011, 2013 гг., представленными в материалы дела.

Земельный участок с кадастровым номером 76:20:080308:0010 с разрешенным использованием: для эксплуатации «Культурно-коммерческого комплекса «Сенная площадь» по адресу: 

<

...> на праве собственности принадлежит ЗАО «Интертем», что подтверждается записью в ЕГРП от 22.07.2015 и копией свидетельства, представленного в материалы дела.

Одним из видов деятельности заявителя является сдача внаем собственного нежилого недвижимого имущества (код 70.20.2 по ОКВЭД, что подтвержается информационным письмом Ярославльстата).

Оценив представленные в материалы дела доказательства во взаимной связи и совокупности, учитывая вышеизложенные положения законодательства и разъяснения, у суда отсутствуют основания считать, что на спорной конструкции Обществом были размещены сведения, носящие исключительно информационный характер, которые не могут быть отнесены к рекламе. 

В данном случае содержащиеся в размещенной информации сведения (номер телефона организации-заявителя с указанием наименования реализуемых заявителем услуг - аренда) привлекают внимание потенциальных потребителей к объекту рекламирования – Торговому центру «Сенная площадь» и оказываемой Обществом  услуге, что  поддерживает интерес к реализуемой заявителем услуге. 

При этом на рассматриваемой конструкции не указано наименование юридического лица, его ИНН и юридический адрес, то есть та информация, доведение которой до потребителя является обязательным путем размещения на вывеске в силу статьи 9 Закона о защите прав потребителей. 

Размещение на информационной вывеске номера телефона юридического лица не является обязательным. Напротив наличие номера телефона побуждает потребителя обратиться по телефону в целях получения подробной информации.

То есть такая информация привлекает внимание потребителей, побуждает их интерес к Обществу и оказываемым услугам вне зависимости от места расположения. Указанные обстоятельства в их совокупности не дают оснований для отнесения спорной конструкции к информационной вывеске. 

Кроме того, из представленной в дело фототаблицы к акту фиксации установки и (или) эксплуатации рекламной конструкции от 13.07.2017) следует, что вывеска с информацией времени работы торгового центра размещена у входа в торговый комплекс.

Использованная заявителем манера исполнения спорной конструкции  (крупный размер панно, различный размер шрифта) позволяет признать, что соответствующее оформление спорной конструкции способно привлечь внимание потребителей, сформировать положительное представление о реализуемой услуге, необходимое рекламодателю для продвижения услуги (сдача в аренду), позитивное отношение к нему, поддержать интерес и закрепить их образ в памяти потребителя. 

Следует также отметить, что плоскость конструкции обращена не к входу в организацию, а по направлению  к улице, где  ходит население и размещена автомобильная дорога, т.е. конструкция размещена не в месте нахождения организации и  вне места реализации услуг.

Рассматриваемая информация направлена на привлечение внимания потенциальных потребителей к заявителю и оказываемым им услугам, содержит ссылки на телефон организации для получения дополнительной информации, соответственно, требованиям, предъявляемым к вывескам информационного характера и установленным Законом о защите прав потребителей, не отвечает. 

Изложенное свидетельствует о размещении Обществом на спорной конструкции информации рекламного характера. 

Следовательно, при размещении такой информации соблюдение требований Закона о рекламе является обязательным, в том числе в части необходимости получения у органа местного самоуправления разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции. 

Отсутствие у ЗАО «Интертэм» соответствующего разрешения установлено судом, заявителем по существу не оспаривается. 

Следовательно, у уполномоченного органа в силу прямого указания части 10 статьи 19 Закона № 38-ФЗ имелись правовые основания для выдачи предписания о демонтаже спорной рекламной конструкции. 

При таких обстоятельствах суд оспариваемое предписание считает законным и обоснованным, а требование заявителя - не подлежащим удовлетворению.

Расходы по  уплате государственной пошлины  в порядке ст. 110 АПК РФ относятся на заявителя. 

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства во Второй арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня его принятия (изготовления его в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Ярославской области, в том числе посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте суда в сети «Интернет»,  через систему «Мой арбитр» (http://my.arbitr.ru).

Судья

Секерина С.Е.