Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

Дело №А40-175371/18-83-940

г. Москва

23 октября 2018 г.

Резолютивная часть решения объявлена 17 октября 2018г.

Полный текст решения изготовлен 23 октября 2018г.

Арбитражный суд в составе судьи Сорокина В.П. (шифр судьи 83-940), при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по исковому заявлению АО "СУ-10 ФУНДАМЕНТСТРОЙ" (ИНН 

<

***>) к ООО "ЗАГОРЬЕ" (ИНН 

<

***>), Ликвидатору ООО "ЗАГОРЬЕ" ФИО2 о взыскании денежных средств в размере 80.040.632 руб. 36 коп., о включении требования кредитора в промежуточный ликвидационный баланс

При участии представителей:

от истца – ФИО3 на основании доверенности № б/н от 15.02.2018г., ФИО4 на основании доверенности № 77 от 02.07.2018г.

от ответчиков – ФИО5 на основании доверенности № б/н от 01.10.2018г.

УСТАНОВИЛ:

Истец обратился в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением о взыскании с ответчика задолженности в размере 76 229 173, 68 руб., неустойки в размере 3 811 458, 68 руб. за период с 11.10.2017 по 18.07.2018, об обязании Ликвидатора ООО "ЗАГОРЬЕ"  включить требования кредитора в промежуточный ликвидационный баланс.

Истец явку представителя обеспечил, исковые требования поддержал.

Ответчик явку представителей обеспечил, возражал по заявленным требованиям по доводам отзыва.

Суд, изучив материалы дела, выслушав представителей истца и ответчика, пришёл к выводу, что исковые требования подлежат удовлетворению в части, по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов. Таким образом любой иск должен быть направлен на защиту нарушенных прав обратившегося в суд лица, а следовательно, согласно статье 65 АПК РФ истец обязан доказать те обстоятельства, на которые ссылается в обоснование заявленного иска.

Доказательства представляются лицами, участвующими в деле (пункт 1 статьи 66 АПК РФ). В соответствии с частью 1 статьи 64, статьями 71, 168 АПК РФ арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств.

В соответствии со ст. 153 Гражданского кодекса Российской Федерации сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

В соответствии с ч. 1 ст. 420, ч. 1 ст. 422 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей, договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Согласно ч.3 ст. 421 ГК РФ стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор).

Согласно ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В соответствии с пунктом 1 статьи 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Как следует из материалов дела, 20.09.2011г. между ЗАО «СУ-83 МФС» (Генеральный подрядчик) и АО «СУ-10 Фундаментстрой» (Истец, Подрядчик) был заключен договор строительного подряда №117/2011-83-СГП (Далее Договор), предметом которого является строительство высотной части разной этажности (секция 1) со встроенно-пристроенной подземной автостоянкой индивидуального высотного жилого комплекса по адресу: г. Москва, ЮАО, район Бирюлево Восточное, микрорайон Загорье, жилая застройка, корпус 6.

01.03.2013 года между ЗАО «СУ-83 МФС», ООО «Загорье» (Ответчик, Должник) и АО «СУ-10 Фундаментстрой» было заключено трехстороннее соглашение о замене лица в обязательстве по Договору, согласно которому новым Генеральным подрядчиком по Договору стал Ответчик. 

Также 01.09.2013г. между Истцом и Ответчиком было заключено соглашение об обеспечении обязательств по Договору №117/2011-83-СГП в виде гарантийного удержания в сумме 4 685 490 руб. 43 коп. до завершения гарантийного срока из оплаты, подлежащей Истцу за выполненные и принятые работы Ответчиком.

Согласно п. 8.3 Договора гарантийный срок эксплуатации Объекта и входящих в него инженерных систем, оборудования, материалов и работ устанавливается 5 (пять) лет с даты выдачи разрешения на ввод Объекта в эксплуатацию.

При этом, после окончания указанного гарантийного срока Генподрядчик и Подрядчик подписывают Акт о завершении гарантийного срока.

Также Согласно Дополнительному соглашению №6 от 01.01.2013 к Договору Подрядчик взял на себя обязательства по выполнению комплекса работ по устройству проездов, тротуаров, дорожек, площадок и отмосток на объекте по адресу: г. Москва, ЮАО, район Бирюлево Восточное, микрорайон Загорье, корпус 6, секции 1,6,7,8,9,12,13,14. В соответствии с Приложением 1 указанного дополнительного соглашения № 6, стоимость работ составляет 57 472 132,32 руб. 

Как следует из материалов дела, по указанному дополнительному соглашению истцом были выполнены работы на сумму 1 542 124,49 руб., что подтверждается подписанным сторонами Актом о приеме выполненных работ по форме КС-2 №4 от 30.11.2015.

В соответствии с п. 6 Дополнительного соглашения об обеспечении обязательств от 01.09.2013г. установленный в дополнительном соглашении порядок оплаты стоимости выполненных работ Подрядчиком действует до тех пор, пока Генподрядчиком не будет удержана сумма в размере 74 685 490,43 руб., после чего действует порядок оплаты, установленный п.6.8.1 Договора в редакции настоящего Дополнительного соглашения.

Согласно п. 6.8.1. Договора (в редакции дополнительного соглашения) стоимость выполненных  Подрядчиком  в  каждом  отчетном  периоде  (календарном  месяце)  работ Генеральный подрядчик оплачивает ежемесячно на основании оформленных промежуточных актов по форме КС-2 и справок КС-3 в течение 25-ти рабочих дней после их подписания Генеральным подрядчиком.

Однако указанные работы Генподрядчиком в установленные Договором сроки оплачены не были, в связи с чем, образовалась задолженность в сумме 1 542 124, 49 руб.

Также между ООО «Загорье» и АО «СУ-10 Фундаментстрой» было заключено дополнительное соглашение №9 от 01.01.2013 на выполнение комплекса работ по строительству отдельно стоящей электрощитовой на объекте по адресу: г. Москва, ЮАО, район Бирюлево Восточное, микрорайон Загорье, корпус 6, секция 1. 

Цена работ согласно Приложению №1 к дополнительному соглашению составила 779 376, 97 руб. 

Указанные работы были выполнены Подрядчиком в полном объеме, что подтверждается подписанным сторонами Актом о приеме выполненных работ по форме КС-2 №1 от 31.01.2015г.

Однако Генподрядчиком в установленные Договором сроки в полном объеме оплачены не были, в связи, с чем образовалась задолженность в размере 1 558, 76 руб.

Таким образом, общий размер задолженности Ответчика перед Истцом по Договору составляет 76 229 173,68 руб.

Как следует из материалов дела, ответчик принятые на себя обязательства по договору в части оплаты выполненных работ до настоящего момента в полном объеме не выполнил, оставшуюся сумму истцу не уплатил.

Согласно ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, односторонний отказ от исполнения обязательств и одностороннее изменение его условий не допускаются (ст.310 ГК РФ).

Задолженность ответчиком не погашена. Доказательств обратного суду не представлено.

При изложенных обстоятельствах, суд полагает, что требования истца о взыскании с ответчика задолженности в размере 76 229 173, 68 являются обоснованным, подтвержденными материалами дела и подлежащими удовлетворению, поскольку выполненные работы не были оплачены в полном объеме.

Доводы ответчика о том, что возврат гарантийного удержания производится после подписания Акта о завершении гарантийного срока, срок которого истекает 01.02.2023, судом отклоняется в силу следующего.

В силу п. 4 ст. 61 ГК РФ с момента принятия решения о ликвидации юридического лица срок исполнения его обязательств перед кредиторами считается наступившим.

Согласно публикации в «Вестнике государственной регистрации» часть 1 № 43 (657) от 01.11.2017/1341 ООО «Загорье» находится в стадии ликвидации (решение о ликвидации принято общим собранием учредителей. Решение № 6 от 10.10.2017 г.). 

Таким образом, срок исполнения обязательства по оплате выполненных подрядчиком работ путем уплаты в т.ч. гарантийного удержания по Договору считается наступившим.

Обеспечительный характер гарантийного удержания утрачивается в связи с введением в отношении заказчика процедуры ликвидации.

Специальные положения, содержащиеся в п. 4 ст. 61 ГК РФ, не позволяет ликвидируемому заказчику продолжать удерживать часть причитающейся подрядчику оплаты до истечения гарантийного срока на результат работ, т.к. иначе, в связи с ликвидацией заказчика, подрядчик лишается права на получение оплаты за выполненную работу.

Кроме того, доводы ответчика о том, что работы выполнены истцом не в полном объеме, поскольку стоимость работ по КС-2, КС-3 ниже согласованной договорной стоимости работ, судом отклоняются.

Согласно положениям статьи 753 ГК РФ, заказчик, получивший сообщение подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ либо, если это предусмотрено договором, выполненного этапа работ, обязан немедленно приступить к его приемке.

Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной.

Акт приемки выполненных работ является основанием для оплаты работ в порядке, предусмотренном статьей 711 ГК РФ, так как работы считаются принятыми.

Согласно пункту 1 статьи 710 ГК РФ в случаях, когда фактические расходы подрядчика оказались меньше тех, которые учитывались при определении цены работы, подрядчик сохраняет право на оплату работ по цене, предусмотренной договором подряда, если заказчик не докажет, что полученная подрядчиком экономия повлияла на качество выполненных работ.

Из пункта 3 статьи 720 ГК РФ следует, что если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик, принявший работу без проверки, лишается права ссылаться на недостатки работы, которые могли быть установлены при обычном способе ее приемки (явные недостатки).

В силу закона факты выполнения работ, их объем и стоимость, а также принятие результата заказчиком подтверждаются именно актами приемки работ.

Учитывая установленные обстоятельства дела и учитывая, что акты выполненных работ и справки о стоимости выполненных работ КС-2, КС-3 подписаны сторонами без замечаний, доводы ответчика не находят своего документального подтверждения.

При изложенных обстоятельствах суд полагает, что требование истца о взыскании с ответчика задолженности в размере 76 229 173, 68 руб. является обоснованным, подтверждено материалами дела и подлежит удовлетворению в полном объеме.

Рассмотрев требования истца о взыскании неустойки в размере 3 811 458, 68 руб. за период с 11.10.2017 по 18.07.2018 суд приходит к выводу об отказе в его удовлетворении в силу следующего.

Согласно п. 10.3 Договора в случае нарушения генподрядчиком по его вине установленных договором сроков оплаты работ устанавливается пеня в размере 0, 03 % от суммы задолженности за каждый день просрочки, но не более 5 % от стоимости неисполненного обязательства.

Таким образом, указанным пунктом Договора установлена ответственность генподрядчика при нарушении сроков оплаты выполненных работ.

В то же время, в рамках настоящего дела, истцом заявлено требование о взыскании задолженности по выплате гарантийного удержания, следовательно, п. 10.3 Договора неприменим при нарушении генподрядчиком сроков выплаты гарантийного удержания.

Рассмотрев требования истца об обязании Ликвидатора ООО "ЗАГОРЬЕ"  включить требования АО "СУ-10 ФУНДАМЕНТСТРОЙ" о взыскании гарантийного удержания и задолженности в размере 76 229 173, 68 руб. в промежуточный ликвидационный баланс, суд приходит к выводу об их удовлетворении в силу следующего.

В соответствии с пунктом 2 статьи 61 ГК РФ юридическое лицо может быть ликвидировано по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

Согласно пункту 2 статьи 62 ГК РФ учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают порядок и сроки ликвидации в соответствии с названным Кодексом, другими законами.

Статьей 63 ГК РФ предусмотрено, что ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, публикацию о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами, этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации.

Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица.

После окончания срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне предъявленных кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица

Как следует из материалов дела, истцом в адрес руководителя ликвидационной комиссии ФИО2 было направлено уведомление и претензия о наличии задолженности в сумме 76 543 683,25 руб. 

Согласно информации с официального сайта Почты России указанное уведомление и претензия было получено ликвидатором ООО «Загорье» 04.12.2017.

В то же время, 20.03.2018 от ликвидатора ООО «Загорье» поступило письмо №20/04/03, в соответствии с  которым Ликвидатор указал, что требование не содержит подтверждающих задолженность документов, заявленная АО «СУ-10 Фундаментстрой» сумма задолженности не соответствует регистрам бухгалтерского учета ООО «Загорье».

19.03.2018 в адрес ООО «Загорье» было направлено требование №100 от 16.03.2018г. о включении в промежуточный ликвидационный баланс имеющейся задолженности. Указанное требование было получено ООО «Загорье» 23.03.2018г. (почтовый  идентификатор 12907520035503). В ответ на указанное требование ООО «Загорье» направило письмо об отсутствии у ликвидатора документов, подтверждающих задолженность.

Вместе с тем, в настоящее время, указанные требования истца не были включены в промежуточный ликвидационный баланс ООО «Загорье».

Так, в соответствии с пунктом 1 статьи 64.1 ГК РФ в случае отказа ликвидационной комиссии удовлетворить требование кредитора или уклонения от его рассмотрения кредитор до утверждения ликвидационного баланса юридического лица вправе обратиться в суд с иском об удовлетворении его требования к ликвидируемому юридическому лицу. При этом в случае удовлетворения судом иска кредитора выплата присужденной ему денежной суммы производится в порядке очередности, установленной статьей 64 ГК РФ.

Введение в ГК РФ данной нормы преследовало цель предоставления возможности кредитору разрешить разногласия с ликвидационной комиссией до утраты должником правоспособности в результате ликвидации.

С учетом изложенного, суд полагает обоснованным и подлежащим удовлетворению требование истца об обязании ликвидационную комиссию (ликвидатора) ООО «Загорье» включить требования АО «СУ-10 Фундаментстрой» о взыскании гарантийного удержания по Договору № 117/2011-83-СГП от 20.09.2011 г. в размере 76 229 173  руб. 68 коп. в промежуточный ликвидационный баланс ООО «Загорье».

Доводы ответчика о то, что к требованию о включении требований в промежуточный баланс не были приложены документы, обосновывающие размер задолженности, судом признаются несостоятельными, поскольку документы по Договору, подтверждающие размер задолженности были переданы истцом ответчику в составе исполнительской документации, что подтверждается актами КС-2, КС-3, подписанными сторонами без замечаний. Кроме того, согласно письму истца от 06.09.2018 № 452, ликвидатору также повторно были направлены документы по Договору, в частности, акт о завершении гарантийного срока, счет на оплату от 15.02.2018 № 96 , копия разрешения на ввод объекта в эксплуатацию от 01.02.2013.

Ссылка ответчика на то, что истцом не представлены доказательства отказа ликвидационной комиссии во включении требований в промежуточный ликвидационный баланс судом также не принимается, поскольку пунктом 1 статьи 64.1 ГК РФ предусмотрен как отказ, так и уклонение ликвидационной комиссии от включения требований в промежуточный ликвидационный баланс.

В связи с чем, суд считает данное требование истца обоснованным и подлежащим удовлетворению.

Согласно ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Вместе с тем, согласно ч. 2 ст. 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий.  

Расходы по уплате госпошлины относятся на ответчика, в порядке ст. 110 АПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 8, 12, 307, 309, 310, 702, 711 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьями 4, 8, 9, 27, 64-68, 71, 75, 110, 167-171, 176, 180, 181 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л :

Взыскать с ООО «Загорье» (ИНН 

<

***>) в пользу АО «СУ-10 Фундаментстрой» (ИНН 

<

***>) денежные средства по Договору № 117/2011-83-СГП от 20.09.2011 г. в размере 76 229 173  руб. 68 коп., а также расходы по оплате государственной пошлины в размере 206 000 руб.

Обязать ликвидационную комиссию (ликвидатора) ООО «Загорье» включить требования АО «СУ-10 Фундаментстрой» о взыскании гарантийного удержания по Договору № 117/2011-83-СГП от 20.09.2011 г. в размере 76 229 173  руб. 68 коп. в промежуточный ликвидационный баланс ООО «Загорье».

В остальной части иска отказать. 

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

               Судья                                                                                         В.П. Сорокин