Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

г. Москва

25 января 2018г.

Дело №

А40-А40-185542/17-140-3133

Резолютивная часть решения объявлена 23 января 2018г.

Решение в полном объеме изготовлено  25 января 2018г.

Арбитражный суд г. Москвы в составе:

Председательствующего судьи

ФИО1

При ведении протокола судебного заседания секретарем с/заседаний ФИО2 

с участием сторон по Протоколу  с/заседания от 23.01.2018 г. 

от заявителя – ФИО3 доверенность от 26.09.2017 г. б/н, паспорт, 

от ответчиков:

ФИО4 доверенность Правительства Москвы в лице Межведомственной комиссии  от 08.06.2017 г. № 4-47-821/7, доверенность Департамента экономической политики и развития г. Москвы от 23.12.2017 г. № 62, паспорт.

по заявлению общества  с ограниченной ответственностью «Транс Лидер» (ОГРН 

<

***>, адрес местонахождения: 115114, 

<

...>) 

к ответчикам Департаменту экономической политики и развития города Москвы (ОГРН 

<

***>, адрес местонахождения: 125032, 

<

...>), Правительству г. Москвы в лице Межведомственной комиссии (адрес местонахождения: 125032, 

<

...>),

о признании недействительными  Акта, Решение,  бездействие, об обязании устранить допущенные нарушения прав  и законных интересов

от заявителя – ФИО5 генеральный директор, паспорт, ФИО6 доверенность от 28.08.2017 г. б/н, паспорт, 

от ответчиков:

от Департамент экономической политики и развития г. Москвы – ФИО7 доверенность от 23.12.2016 г. № 60, паспорт, ФИО8 доверенность от 29.08.2017 г. № 54, паспорт,

от ИФНС № 4 по г. Москве – ФИО9 доверенность от 07.11.2017 г. № 05-18/040764@, паспорт.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Транс Лидер» (с учетом уточнения исковых требований в порядке ст. 49 ,184 АПК РФ) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании недействительным акта от № 9851 о выявлении нового объекта обложения торговым сбором от 05.04.2017г., составленный Департаментом экономической политики и развития г. Москвы; о признании недействительным решения Межведомственной комиссии по рассмотрению вопросов налогообложения в г. Москве от 30.08.2017г., выраженное в протоколе № 45 заседания Межведомственной комиссии Правительства Москвы по рассмотрению вопросов налогообложения в г. Москве от 30.08.2017г. об отказе в отмене акта от 05.04.2017г. № 9851 о выявлении нового объекта обложения торговым сбором.; о признании незаконным бездействия по рассмотрению вопросов налогообложения  в г. Москве устранить допущенные нарушения путем принятия решения об отмене акта  от 05.04.2017г. № 9851 о выявлении нового объекта обложения торговым сбором.

Представитель заявителя в судебное заседание явился, пояснил, что в отношении  объекта осуществления торговли «Минимаркет» владельцем- ООО «Транс Лидер» уведомление о постановке на учет в качестве плательщика торгового сбора по форме № ТС-1 представлено ещё в 2015 году, на основании чего ИФНС № 5 ООО «Транс Лидер» выдано свидетельство о постановке на учет в налоговом органе в качестве плательщика торгового сбора № 159901272 от 05.07.2015. С указанного времени ООО «Транс Лидер» осуществляет оплату торгового сбора в сроки и размерах, установленных законом и подзаконными актами;

             Представитель Департамента экономической политики и развития города Москвы (ОГРН 

<

***>, адрес местонахождения: 125032, 

<

...>), Правительству г. Москвы в лице Межведомственной комиссии (адрес местонахождения: 125032, 

<

...>), в судебное заседание явился, исковые требования общества не признал, по доводам, изложенным в отзыве.

Выслушав представителей сторон, исследовав и оценив, имеющиеся в деле документы, суд пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленного требования по следующим основаниям.

Согласно пункту 1 статьи 410 Налогового кодекса Российской Федерации (далее по тексту также - НК РФ, Кодекс) торговый сбор устанавливается настоящим Кодексом и нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных образований, вводится в действие и прекращает действовать в соответствии с настоящим Кодексом и нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных образований и обязателен к уплате на территориях этих муниципальных образований.

В городе федерального значения Москве сбор устанавливается настоящим Кодексом и законом субъекта Российской Федерации, вводится в действие и прекращает действовать в соответствии с настоящим Кодексом и законом субъекта Российской Федерации и обязателен к уплате на территории этого субъекта Российской Федерации.

Закон города Москвы от 17.12.2014 г. № 62 «О торговом сборе» (далее по тексту также - Закон о торговом сборе), в соответствии с главой 33 Налогового кодекса Российской Федерации, устанавливает торговый сбор, ставки торгового сбора, льготы по торговому сбору и определяет орган, осуществляющий полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором, а также по контролю за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения торговым сбором на территории города Москвы.

Согласно пункту 1 статьи 418 Кодекса орган государственной власти города федерального значения Москвы осуществляет полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения сбором в пределах, установленных настоящей статьей.

Законом города федерального значения Москвы определяется орган, осуществляющий полномочия, указанные в пункте 1 настоящей статьи (п. 2 ст. 418 НК РФ).

Пунктом 3 статьи 418 НК РФ определено, что уполномоченный орган в соответствии с законодательством осуществляет контроль за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения сбором на территории города федерального значения Москвы.

Согласно статье 4 Закона о торговом сборе полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором, а также по контролю за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения торговым сбором осуществляются органом исполнительной власти города Москвы, выполняющим функции по разработке и реализации экономической и налоговой политики.

Пунктом 4.20 Положения о Департаменте экономической политики и развития города Москвы, утвержденного Постановлением Правительства Москвы от 17.05.2011 г. № 210-ПП, определено, что ДЭПиР осуществляет полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором, а также по контролю за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения торговым сбором в соответствии с законодательством Российской Федерации и города Москвы.

Постановлением Правительства Москвы от 30.06.2015 г. № 401-ПП утвержден Порядок сбора, обработки и передачи налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором в городе Москве (далее по тексту также - Порядок).

В соответствии с положениями пункта 1.1 Порядка он устанавливает порядок сбора и обработки сведений об объектах обложения торговым сбором, порядок выявления объектов осуществления торговли, используемых для осуществления видов предпринимательской деятельности, в отношении которых установлен торговый сбор и в отношении которых в налоговый орган не представлены уведомления или в отношении которых в уведомлениях указаны недостоверные сведения, а также порядок передачи налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором.

Пунктом 1.2. Порядка также определено, что полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором, а также по контролю за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения торговым сбором осуществляет Департамент экономической политики и развития города Москвы (далее по тексту также - Уполномоченный орган).

Согласно пункту 2.1. Порядка под сбором сведений об объектах обложения торговым сбором понимается одно или несколько действий, в числе которых:

Получение сведений об объектах осуществления торговли от федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти города Москвы, государственных предприятий и учреждений.

В целях сбора Уполномоченным органом сведений об объектах осуществления торговли, в том числе, Государственное бюджетное учреждение города Москвы «Центр налоговых доходов» (далее по тексту также - ГБУ «Центр налоговых доходов») осуществляет межведомственное взаимодействие, связанное с направлением информации об объектах осуществления торговли, размещенных на территории города Москвы, в Уполномоченный орган в соответствии с регламентом, утвержденным Уполномоченным органом (п. 2.1.1. Порядка).

Согласно пункту 3.1. Порядка по результатам обработки информации Департамент составляет список объектов осуществления торговли, предположительно используемых для осуществления видов предпринимательской деятельности, в отношении которых установлен торговый сбор и в налоговый орган не представлены уведомления или в уведомлениях указаны недостоверные сведения (далее по тексту также - Список объектов).

Список объектов подлежит опубликованию на официальном сайте Уполномоченного органа в информационно-телекоммуникационной сети Интернет в порядке, установленном ДЭПиР (п. 3.3. Порядка).

Приказом Департамента от 03.12.2015 № 138-ПР утвержден Порядок выявления объектов обложения сбором, в отношении которых в налоговый орган не представлено уведомление или в отношении которых в уведомлении указаны недостоверные сведения, пунктом 3.4 которого установлено, что Список объектов публикуется на официальном сайте Департамента не позднее трех рабочих дней с момента его утверждения.

Во исполнение вышеназванных положений объект осуществления торговли, находящейся по адресу: г. Москва, Павелецкая площадь, д. 1А стр. 1, в котором Заявитель осуществляет торговую деятельность (далее по тексту также - Объект), был включен в Список объектов и опубликован на официальном сайте Департамента http://depr.mos.ru/. При этом вид торговли, осуществляемой через Объект, был определен как «торговля через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы».

В соответствии с положениями пункта 4.1. Порядка юридическое лицо, являющееся правообладателем объекта, включенного в Список объектов, вправе в течение 20 дней со дня внесения такого объекта в Список объектов, опубликованный на официальном сайте Уполномоченного органа в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, подать в Уполномоченный орган обращение об исключении такого объекта из Списка объектов (д по тексту также - Обращение).

В случае, если в отношении соответствующего объекта не поступило Обращение в срок, указанный в настоящем пункте, Уполномоченный орган составляет соответствующий акт в порядке, установленном разделом 5 настоящего Порядка.

Заявитель не воспользовался указанным правом и не обратился в адрес Департамента в установленный двадцатидневный срок с заявлением об исключении Объекта из Списка объектов.

По истечении установленного срока, 05.04.2017 г., Департаментом составлен Акт № 9821 о выявлении нового объекта обложения торговым сбором.

Сопроводительным письмом от 11.04.2017 г. № ДПР-30-1676/17 (копия прилагается) Департамент направил указанный Акт № 98^1 в адрес Заявителя (реестр почтовых отправлений приложен, ссылка на него имеется выше).

Заявитель обратился в адрес Департамента с заявлением об отмене Акта № 98^1, которое было принято к рассмотрению, о чём ООО «Транс Лидер» было сообщено соответствующим письмом.

Обращение было рассмотрено 30.08.2017 г. на заседании Межведомственной комиссии по рассмотрению вопросов налогообложения в городе Москве (далее по тексту также -МВК, Комиссия).

По итогам рассмотрения Жалобы Заявителя Комиссия приняла решение об отказе в отмене Акта, что подтверждается Выпиской из протокола № 45 от 30.08.2017 г. (копия прилагается).

Письмом от 15.09.2017 г. № ДПР-30-1676/17 Департамент уведомил Заявителя о принятом решении (копия прилагается).

Таким образом, указанное выше подтверждает, что Акт №от 05.04.2017 г. о

выявлении нового объекта обложения торговым сбором составлен Департаментом экономической политики и развития города Москвы в полном соответствии с требованиями действующего законодательства.

Указание на уведомление о постановке на учёт в качестве плательщика торгового сбора, на которое ссылается Заявитель, было подано по иному объекту.

Торговая деятельность, осуществляемая Заявителем через Объект, является объектом обложения торговым сбором.

В соответствии с пунктом 1 статьи 411 Кодекса плательщиками торгового сбора признаются организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие виды предпринимательской деятельности на территории города Москвы, в отношении которых нормативным правовым актом установлен указанный сбор, с использованием объектов движимого и (или) недвижимого имущества на территории города Москвы.

Пунктом 1 статьи 412 НК РФ определено, что объектом обложения торговым сбором признается использование объекта осуществления торговли для осуществления плательщиком сбора вида предпринимательской деятельности, в отношении которого установлен торговый сбор, хотя бы один раз в течение квартала.

Согласно пунктам 1 и 2 статьи 413 Кодекса торговый сбор устанавливается в отношении осуществления торговой деятельности на объектах осуществления торговли.

При этом к торговой деятельности относится, в частности, такой вид торговли как:

• торговля через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов (за исключением объектов стационарной торговой сети, не имеющих торговых залов, являющихся автозаправочными станциями) (пп. 1 п. 2 ст. 413 НК РФ);

• торговля через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы (пп. 2 ст. 413 НК РФ).

Статьей 2 Закона о торговом сборе, в том числе, установлена ставка торгового сбора для торговли через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов (п. 1 ст. 2 Закона), и объекты стационарной торговой сети с торговыми залами (п. 3 ст. 2 Закона).

В соответствии с положениями пункта 4 статьи 413 Налогового кодекса Российской Федерации, в целях главы 33 «Торговый сбор» Кодекса, в том числе, используются следующие понятия:

1)объект осуществления торговли в отношении видов торговли, указанных в пункте 2 статьи 413 Кодекса, - здание, сооружение, помещение, стационарный или нестационарный торговый объект или торговая точка, с использованием которых плательщиком осуществляется вид деятельности, в отношении которого установлен сбор;

2)торговля - вид предпринимательской деятельности, связанный с розничной, мелкооптовой и оптовой куплей-продажей товаров, осуществляемый через объекты стационарной торговой сети, нестационарной торговой сети, а также через товарные склады.

Как определено в пункте 1.5. Порядка, к объектам стационарной торговой сети, имеющим торговые залы, относятся:

-Отдельно стоящие нежилые здания (строения, сооружения), используемые одной организацией или индивидуальным предпринимателем для продажи товаров и прохода покупателей и оснащенные оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов (п. 1.5.1. Порядка);

-Расположенные в многоквартирных домах или нежилых зданиях (строениях, сооружениях) нежилые помещения, используемые одной организацией или индивидуальным предпринимателем для продажи товаров и прохода покупателей и оснащенные оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов (п. 1.5.1. Порядка).

Таким образом, организации, ведущие торговлю, являются плательщиками торгового сбора только в случае использования объектов движимого или недвижимого имущества (объекта осуществления торговли), находящегося на территории города Москва, и при установлении ставки торгового сбора в отношении этого вида деятельности.

Понятие «торгового объекта» для целей торгового сбора прямо в налоговом законодательстве не определено. В соответствии со статьей 11 НК РФ в данном случае подлежат применению нормы отраслевого законодательства.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 28.12.2009 г. № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» торговым объектом признается здание или часть здания, строение или часть строения, сооружение или часть сооружения, специально оснащенные оборудованием, предназначенным и используемым для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов с покупателями при продаже товаров.

Департаментом в ходе проведения сбора сведений об Объекте было установлено, что ООО «Транс Лидер», осуществлял ТОРГОВЛЮ на Объекте, расположенном по адресу: г. Москва, Павелецкая площадь, д. 1А стр. 1.

Указанный выше Объект оснащен оборудованием, предназначенным и используемым для выкладки товаров (продуктов питания, прохладительных напитков и пр.), обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов с покупателями (ККТ), с расположенными на товарах ценниками, что подтверждается информационной картой и фотографиями, сделанными в ходе проведения сбора сведений.

Более того, факт использования вышеуказанных помещений для осуществления

торговли Заявителем не оспаривается.

Таким образом, Департамент экономической политики и развития города Москвы, выявив объект обложения торговым сбором, в отношении которого в налоговый орган не представлено уведомление, правомерно составил Акт № 984*1 от 05.04.2017 г.

Требования о признании незаконным решения и бездействия Межведомственной комиссии по рассмотрению вопросов налогообложения в городе Москве.

Согласно п. 2 ст. 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Как установлено п. 5.2. Постановления № 401-ПП, единственные ненормативно-правовые акты, которые составляются Департаментом при выявлении объектов обложения торговым сбором, в отношении которых в налоговый орган не представлено уведомление или в отношении которых в уведомлении указаны недостоверные сведения, являются Акт о выявлении нового объекта обложения торговым сбором (п. 5.2.1.) или Акт о выявлении недостоверных сведений в отношении объекта обложения торговым сбором (п. 5.2.2.).

Следовательно, именно составленные Департаментом Акты о выявлении объектов обложения торговым сбором, в отношении которых в налоговый орган не представлено уведомление или в отношении которых в уведомлении указаны недостоверные сведения, могут как-либо влиять на права и законные интересы того или иного лица, в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В рамках рассматриваемого дела ООО «Транс Лидер» просит признать незаконными решение Межведомственной комиссии от 30 августа 2017 года, выраженное в ответе Департамента экономической политики и развития города Москвы № ДПР-30-16 76/17 от 15.09.2017 г. об отказе в отмене акта № 9851 от 05.04.2017 г., однако такого ненормативно-правового акта Департаментом не принималось.

Более того, само по себе действие Департамента в отказе в отмене оспариваемого Акта также не является действием, которое указано в ст. 198 АПК РФ, поскольку так же не затрагивает права и законные интересы Заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, поскольку отказ Департамента в отмене Акта № 9851 от 05.04.2017 г. не является ни ненормативно-правовым актом, ни действием, затрагивающим права и законные интересы Общества в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, то в силу п. 1 ст. 198, п. 4 ст. 200 АПК РФ является самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении требований.

Также заявителем было заявлено ходатайство о восстановлении пропущенного  срока.

П.4 ст. 198 АПК РФ предусмотрено, что заявление о признании недействительными ненормативных правовых актов может быть подано в арбитражный суд в течении трех месяцев со дня, когда гражданину, организаций стало известно о нарушении их прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом. 

Письмом № ДПР-30-1676/17 от 11.04.2017 г. Департамент уведомил ООО «Транс Лидер» о составлении Акта № 9851 от 05.04.2017 г., направив названное письмо с приложением указанного Акта в адрес Заявителя, что подтверждается прилагаемым реестром почтовых отправлений от 19.04.2017 г. (стр. 3 пункт 52 реестра).

Таким образом, информация о том, что в отношении Заявителя был составлен оспариваемый акт, стала ему известна в апреле 2017 г., следовательно, трехмесячный срок для обращения в суд истек в июле 2017 года.

Поскольку акт о выявлении нового объекта обложения торговым сбором хотя и предусмотрен статьей 418 НК РФ, но составляется не налоговым органом, а уполномоченным органом субъекта Российской Федерации, на территории которого был введен торговый сбор, то правила, установленные статьями 138-139 Налогового кодекса Российской Федерации об обязательном досудебном урегулировании спора по обжалованию ненормативных актов в данном случае не применяются.

В связи с вышеизложенным заявителем пропущен трехмесячный срок подачи заявления в суд и восстановлению не подлежит.

На основании вышеизложенного, суд не находит основании для удовлетворения заявленных требований.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 411-413 ГК РФ, 110, 167, 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Отказать обществу  с ограниченной ответственностью «Транс Лидер»  в удовлетворении заявленных требований  в полном объеме. 

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:О.ФИО10