АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОРЕНБУРГСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Краснознаменная, д. 56, г. Оренбург, 460024

http: //www.Orenburg.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

 

РЕШЕНИЕ

Дело № А47-2711/2021

г. Оренбург

23 декабря 2021 года

Резолютивная часть решения объявлена       14 декабря 2021 года

В полном объеме решение изготовлено        23 декабря 2021 года

Арбитражный суд Оренбургской области в составе 

председательствующего судьи  Кофановой Н.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания  ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску Управления по размещению наружной рекламы и объектов наружной информации администрации города Оренбурга, г.Оренбург (ликвидационная комиссия) (ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***>) 

к обществу с ограниченной ответственностью «Оренбургская сервисная компания», г. Оренбург (ИНН 

<

***> ОГРН1035608456223) о признании недействительными  дополнительных  соглашений  к договорам на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, о взыскании суммы долга в размере 1 190 004руб.01коп.

при участии в судебном заседании:

от истца: ФИО2, представитель, доверенность от 02.06.2021 № 09, служебное удостоверение, диплом

        от ответчика: ФИО3, представитель по доверенности от 15.03.2021, паспорт, диплом 

от третьего лица: не явились, извещены

       Управление по размещению наружной рекламы и объектов наружной информации администрации города Оренбурга (ликвидационная комиссия) обратилось в Арбитражный суд Оренбургской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Оренбургская сервисная компания», г. Оренбург о признании недействительными дополнительных соглашений от 28.042020 к договорам на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на территории муниципального образования «город Оренбург» №№ 14л-1312, 14л-1313, 14л-1314, 14д-1315, 14п-1316, 14д-1317, 14д-1318, 14л-1319, 14л-1320, 14д-1321, 14л-1322, 14л-1323, 14л1324, 14л-1325, 14д-1326, 14л-1327, 14ц-1328, 14ц-1329, 14д-1330, 14ц1331, 14л-1332, 14ц-1338, 14д-1339, 14л-1340, 14л-1341, 14л-1342, 14л1343, 14д-1344, 14д-1345, 14д-1346, 14л-1347, 14д-1348, 14ц-1349, 14п1350, 14п-1351, 14п-1352, Нд-1353, 14ц-1355, 14л-1356, 14л-1357, 14д1358, 14д-1359, 14д-1360, 14д-1361, 14д-1362, 14д-1363, 14л-1364, 14д1365, 14д-1366, 14п-1367, 14д-1368, 14л-1369,14л-1370,14д-1371,14д1372,14л-1373,14л-1374,14л-1375, 14л-1376,14л-1377, 14ц-1378, 14д-1379, 2 А47-2711/2021 14д-1380, 14л-1381, 14д-1382, 14п-1385, 14ц-1386,14ц-1387, 14ц-1388, 14л1390, 14л-1391, 14д-1392, 14д-1393, 14д-1395, 14ц-1396, 14д-1397, 14ц1398, 14п-1399, 14п-1400, 14л-1402, 14л-1403, 14л-1405, 14л-1406, 14д1407, 14д-1408, 14ц-1409, 14д-1410, 14п-1411 с момента их заключения, и взыскании недополученной платы в размере 611 066 руб. 21 коп., а также НДС в сумме 146 943 руб. 51 коп. 

Впоследствии истец неоднократно уточнял исковые требования, в судебном заседании 01.12.2021 истец уточнил  исковые требования (дополнение к исковому заявлению от 11.11.2021) и просил суд: признать недействительными дополнительные соглашения от 29.04.2020 к договорам на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на территории муниципального образования «город Оренбург» №14л-1312, 14д-1344, 14д-1345, 14д-1346, 14д-1348,14ц-1349, 14п-1350, 14п-1351, 14п-1352, 14д-1353, 14л-1356,14л-1357, 14д-1358, 14д-1359, 14д-1360, 14д-1361, 14д-1362, 14л-1364, 14д-1365, 16д-1366, 14п-1367, 14д-1368, 14л-1369, 14л-1370, 14д-1372, 14л-1373, 14л-1374, 14л-1375, 14л-1376, 14л-1377, 14ц-1378, 14д-1379, 14д-1380, 14л-1382, 14д-1382, 14п-1386, 14д-1388, 14л-1390, 14д-1392, 1д-1393, 14д-1395,14д-1396, 14д-1397, 14ц-1398, 14п-1399,14п-1400, 14л-1405, 14л-1406, 14ц-1409, 14д-1410, с момент их заключения.

Взыскать с ООО «ОСК» 1190004,01 руб., из которых 830031,60 руб. -недополученная плата, в результате снижения коэффициента освещенности К2, 359972,40 руб. - недополученная сумма НДС.

Судом ходатайство истца об уточнении исковых требований рассмотрено и удовлетворено на основании статьи 49 АПК РФ.

Исковые требования рассматриваются судом с учетом принятых уточнений от 11.11.2021.

        Определением от 26.05.2021 в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельного требования относительно предмета спора, привлечена Администрация города Оренбурга. 

        В судебное заседание третье лицо явку не обеспечило, о времени и месте судебного заседания   извещена надлежащим образом в соответствии с частью 1 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте предварительного судебного заседания на официальном сайте Арбитражного суда Оренбургской области. 

        Истец поддержал уточненные исковые требования в полном объеме. 

          Ответчик возражает против исковых требований по мотивам, приведенным в письменном отзыве на исковое заявление, в дополнительном отзыве, пояснив, что оспариваемые дополнительные соглашения (исключен НДС и изменен коэффициент К2) заключены в соответствии с законодательством Российской Федерации в целях их приведения в соответствии с законом, поскольку объект налогообложения по налогу на добавленную стоимость при получении Управлением платы по таким договорам отсутствует. Средства, полученные по договорам, не являются доходом Управления и не могут использоваться им по собственному усмотрению, а являются доходом бюджета муниципального образования. Ответчик также доказывает обоснованность применения указанных в дополнительных соглашениях коэффициента К2 изменением освещенности рекламной конструкции, что не является ни изменением типа, ни изменением вида рекламной конструкции.

Общество считает необоснованным применение к спорному правоотношению положения пункта 8 статьи 448 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), поскольку данная норма не подлежит применению к договорам, заключенным до 01.06.2015.   

Третье лицо отзыв на исковое заявление не представило.

Лица, участвующие в деле, не заявили ходатайства о необходимости предоставления дополнительных доказательств. При таких обстоятельствах суд рассматривает дело, исходя из совокупности имеющихся в деле доказательств, с учетом положений статьи 65 АПК РФ.

При рассмотрении материалов дела, судом установлены следующие обстоятельства.

         Между Управлением по размещению наружной рекламы и объектов наружной информации администрации города Оренбурга (права и обязанности по договорам переданы от Департамента градостроительства и земельных отношений администрации города Оренбурга) и Обществом с ограниченной ответственностью «Оренбургская сервисная компания» (далее - рекламораспространитель) по итогам торгов на право заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на территории муниципального образования «город Оренбург» 23.01.2014 заключены договоры на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на территории МО «город Оренбург»: 

№ 14л-1312, 14д-1344, 14д-1345, 14д-1346, 14д-1348,14ц-1349, 14п-1350, 14п-1351, 14п-1352, 14д-1353, 14л-1356,14л-1357, 14д-1358, 14д-1359, 14д-1360, 14д-1361, 14д-1362, 14л-1364, 14д-1365, 16д-1366, 14п-1367, 14д-1368, 14л-1369, 14л-1370, 14д-1372, 14л-1373, 14л-1374, 14л-1375, 14л-1376, 14л-1377, 14ц-1378, 14д-1379, 14д-1380, 14л-1382, 14д-1382, 14п-1386, 14д-1388, 14л-1390, 14д-1392, 1д-1393, 14д-1395,14д-1396, 14д-1397, 14ц-1398, 14п-1399,14п-1400, 14л-1405, 14л-1406, 14ц-1409, 14д-1410.

Истец указал, что договоры по результатам торгов с победителем заключены на основании типовой формы, размещенной в составе извещения о торгах. 

Согласно пункту 1.1. проекта договора департамент за плату предоставляет рекламораспространителю право установить и эксплуатировать рекламную конструкцию на территории муниципального образования «город Оренбург», а рекламораспространитель обязуется произвести установку рекламной конструкции, осуществлять ее эксплуатацию и техническое обслуживание для распространении рекламы в строгом соответствии с условиями настоящего договора и действующим законодательством в сфере наружной рекламы. 

Департамент вправе в случае изменения базовой ставки и (или) Порядка расчета размера платы изменять размер платы по договору в одностороннем порядке (пункт 2.1.3. проекта договора).     

Рекламораспространитель обязан своевременно вносить в полном объеме плату, определенную пунктом 4.1. настоящего договора. В случае получения от Департамента дополнительного соглашения о перерасчете размера платы по настоящему договору в связи с изменением базовой ставки и (или) Порядка расчета платы рекламораспространитель обязан подписать полученное дополнительное соглашение в течение 5 (пяти) рабочих дней с момента получения (пункт 3.2.6. проекта договора). 

Рекламораспространитель вносит плату по настоящему договору согласно расчету (приложение № 2), являющемуся неотъемлемой частью настоящего договора. Размер годовой платы по настоящему договору рассчитывается в соответствии с Порядком расчета размера платы за установку и эксплуатацию рекламной конструкции на территории муниципального образования «город Оренбург» и составляет _____ руб. коп. (_______), в том числе НДС (пункт 4.1. проекта договора). 

В случае изменения Порядка расчета размера платы по настоящему договору размер платы подлежит пересмотру по инициативе департамента, оформляется дополнительным соглашением к настоящему договору и направляется для подписания рекламораспространителю (пункт 4.4. проекта договора). 

         Согласно пункту 9.3. типовой формы договора стороны по взаимному соглашению вправе вносить в настоящий договор изменения, не противоречащие законодательству, что оформляется дополнительными соглашения, которые являются частью настоящего договора с момента подписания. Согласно тексту типового договора дополнительные соглашения могут заключаться в случае изменения схемы размещения рекламных конструкций  и в случае изменения порядка расчета размера платы по договору.  

Приложением № 2 к проекту договора является Порядок расчета размера платы по договорам на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на территории МО «город Оренбург», которым установлена формула расчета платы, подлежащей перечислению по договорам: 

П = БС x S x К1 x К2 x К3 x К4, 

где К2 - коэффициент,  отражающий степень применения освещения рекламной конструкции

Согласно протоколу о результатах торгов на право заключения договора на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на территории муниципального образования «город Оренбург» от 23.01.2014 № 4, общество «» признано победителем аукциона. 

Департаментом (впоследствии Управление по размещению наружной рекламы и объектов наружной информации Администрации города Оренбурга) и обществом (рекламораспространитель) 23.01.2014 заключены договоры на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на территории муниципального образования «город Оренбург». 

Заключенные договоры идентичны проекту договора на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, указаны лишь наименование рекламораспространителя (общество «Оренбургская сервисная компания»), место установки и эксплуатации рекламной конструкции (пункт 1.2. договоров), тип и вид рекламной конструкции (пункт 1.3. договоров), размер годовой платы по договору (пункт 4.1. договоров). 

В приложениях № 2 к названным договорам содержатся расчеты размера платы за установку и эксплуатацию рекламной конструкции по каждому из договоров, где величина платы расчитана с НДС и без НДС. 

Решением Оренбургского городского Совета от 06.09.2011 № 223 утвержден Порядок расчета размера платы по договору на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на территории муниципального образования «город Оренбург» (далее - Порядок № 238). 

Согласно указанному Порядку № 238, размер платы за установку и эксплуатацию рекламной конструкции на территории муниципального образования «город Оренбург» определяется по следующей формуле (в рублях за год): 

П = БС x S x К1 x К2 x К3 x К4, 

где: П - плата, подлежащая перечислению по договору (рублей в год без НДС); 

БС - базовая ставка, размер которой принимается равной 100 рублям (без НДС); 

S - площадь информационного поля рекламной конструкции (квадратных метров); 

коэффициент К1, учитывающий особенности размещения отдельных типов рекламных конструкций;  коэффициент К2, отражающий степень применения освещения рекламной конструкции; 

коэффициент К3, стимулирующий внедрение более сложных современных технологий; коэффициент К4, учитывающий территориальную привязку, в том числе    │Володарского, ФИО4, 8-го Марта, Маршала ФИО5,│ │ФИО16, ФИО6, Нежинское шоссе, Советская, ФИО7, Победы, ФИО8, Дзержинского, Краснознаменная, Театральная, │Ленинская  - 2;ФИО17, Туркестанская, Салмышская, Пролетарская, Рыбаковская,│ Парковый, ФИО9, ФИО10, Автоматики, Мира,│Конституции СССР, Комсомольская, ФИО11, Карагандинская, ФИО12, Восточная, Волгоградская, Брестская, Братьев │К-вых, 9-го января, Знаменский, Пушкинская – 1,8;

 Авторемонтная, 31-я линия, Лесозащитная, 16-я линия, Шоссейная,│ Полтавская, ФИО13, ФИО14, ФИО15, М. Горького,  │Загородное шоссе, Белявская, Донгузская, Илекское шоссе - 

 1,5; ││Иные улицы (проспекты)- 1.

Департаментом (впоследствии Управление по размещению наружной рекламы и объектов наружной информации Администрации города Оренбурга) и обществом ««Оренбургская сервисная компания»» 23.01.2014 заключены договоры на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на территории муниципального образования «город Оренбург», плата за установку и эксплуатацию рекламных конструкций на территории муниципального образования «город Оренбург» по каждому из названных договоров определена в соответствии с Порядком № 238. 

Решением Оренбургского городского Совета от 28.04.2014 № 795 утвержден Порядок расчета размера платы по договору на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на территории муниципального образования «город Оренбург» (далее - Порядок № 795), Порядок № 238 признан утратившим силу.

 Согласно указанному Порядку № 795, размер платы за установку и эксплуатацию рекламной конструкции на территории муниципального образования «город Оренбург» определяется по следующей формуле (в рублях за год): 

П = БС x S x К1 x К2 x К3 x К4, 

где: П - плата, подлежащая перечислению по договору (рублей в год без НДС);

 БС - базовая ставка, размер которой принимается равной 100 рублям (без НДС); 

S - площадь информационного поля рекламной конструкции (квадратных метров);

 коэффициент К1, учитывающий особенности размещения отдельных типов рекламных конструкций, коэффициент К2, отражающий степень применения освещения рекламной конструкции; 

коэффициент К3, стимулирующий внедрение более сложных современных технологий; коэффициент К4, учитывающий территориальную привязку, в том числе Володарского, ФИО4, 8-го Марта, Маршала ФИО5, ФИО16, ФИО6, Нежинское шоссе, Советская, ФИО7, Победы, ФИО8, Дзержинского, Краснознаменная, Театральная, Ленинская-2; ФИО17, Туркестанская, Салмышская, Пролетарская, Рыбаковская, Парковый, ФИО9, ФИО10, Автоматики, Мира, Загородное шоссе, Конституции СССР, Комсомольская, ФИО11, Карагандинская, ФИО12, Восточная, Волгоградская, Брестская, Братьев К-вых, 9-го января, Знаменский, Пушкинская, Цвиллинга - 1,8; Авторемонтная, 31-я линия, Лесозащитная, 16-я линия, Шоссейная, Полтавская, ФИО13, ФИО14, ФИО15, М. Горького, Белявская, Донгузская, Илекское шоссе, Львовская, Транспортная, Автомобилистов, Березка -1,5; Иные улицы (проспекты) - 1.

29.04.2020 между сторонами заключены дополнительные соглашения к указанным договорам.

Стороны согласовали, что «Рекламораспространитель вносит плату по настоящему договору согласно расчету (приложение № 1 к настоящему дополнительному соглашению). По каждому дополнительному соглашению согласован размер годовой платы, рассчитанный в соответствии с Порядком расчета размера платы за установку и эксплуатацию рекламной конструкции на территории МО «город Оренбург»  (исключен НДС, изменен К2). Соглашения вступили в действие с 01.05.2020 года.

          По мнению истца, дополнительными соглашениями утверждены расчеты, по которым необоснованно снижен К2 - коэффициент освещения с 2 до 1,5. При этом, в схему размещения рекламных конструкций изменений не вносились, дислокация и характеристики рекламных конструкций не изменялись.

         В результате необоснованного снижения К2 по указанным договорам от 23.01.2014 недополучена плата по договорам за 9 месяцев (с января по сентябрь 2021) в сумме  830 031 руб. 60 коп. 

         Кроме того, в связи с заключением договоров на установку и размещение рекламных конструкций в 2014 году с применением налоговых оговорок «в т.ч. НДС» «с НДС», цена договоров, заключенных на торгах формировалась с учетом НДС, что повлияло (влияет) на определение цены договора, заключенного на торгах (размера платы). Поэтому внесение изменений в пункт 4.1. договоров в части НДС, противоречит подпункту 3 пункта 8 статьи 448 Гражданского кодекса Российской Федерации.

        Таким образом, по мнению истца, по указанным выше договорам за период с 01.05.2020 по 10.03.2021 недополучен НДС в сумме 359 972 руб.40 коп.

         По мнению истца, в результате заключения данных дополнительных соглашений внесены изменения в существенные условия договоров на установку рекламных конструкций, заключенных с обществом на торгах, что привело к нарушению прав иных лиц, которые могли бы участвовать в аукционе, тем самым ставя ответчика в приоритетное  положение  по  сравнению с неограниченным кругом лиц, участников торгов, что указывает на нарушение публичных интересов.

        По мнению истца, произвольное изменение указанных выше договоров в 2020 году (дополнительные соглашения от 29.04.2020) при отсутствии установленных на то правовых оснований, направлены на изменение аукционной документации и по сути отмену (оспаривание) ответчиком торгов, что и послужили основанием для обращения истца в арбитражный суд с рассматриваемым исковым заявлением.

         Ответчик  в обоснование своих возражений представил доказательства  применения LED технологии для освещения рекламных конструкций, отраженных в спорных договорах, для которых предусмотрен коэффициент К2 равный 1,5, а также  акт № 2 от  29.04.2020. 

Заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, исследовав и оценив в порядке статьи 71 АПК РФ все имеющиеся в деле доказательства в их совокупности и взаимосвязи, суд приходит к выводу об отсутствии правовых оснований для удовлетворения заявленных требований.

 Возникшие между сторонами правоотношения по размещению наружной рекламы на территории муниципального образования подпадают под регулирование Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ «О рекламе» (далее - Закон о рекламе).  

В соответствии с пунктом 5.1. статьи 19 Закона о рекламе заключение договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на земельном участке, здании или ином недвижимом имуществе, находящемся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основе торгов (в форме аукциона или конкурса), проводимых органами государственной власти, органами местного самоуправления или уполномоченными ими организациями в соответствии с законодательством Российской Федерации. Форма проведения торгов (аукцион или конкурс) устанавливается органами государственной власти или представительными органами муниципальных образований.

 Торги на право заключения договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на земельном участке, который находится в государственной собственности, муниципальной собственности или государственная собственность на который не разграничена, а также на здании или ином недвижимом имуществе, находящихся в собственности субъектов Российской Федерации или муниципальной собственности, после утверждения в соответствии с частью 5.8 настоящей статьи схем размещения рекламных конструкций проводятся органом государственной власти, органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа либо уполномоченной ими организацией только в отношении рекламных конструкций, указанных в данных схемах.

В соответствии с пунктом 8 статьи 448 ГК РФ условия договора, заключенного по результатам торгов в случаях, когда его заключение в соответствии с законом допускается только путем проведения торгов, могут быть изменены сторонами: 

1) по основаниям, установленным законом; 

2) в связи с изменением размера процентов за пользование займом при изменении ключевой ставки Банка России (соразмерно такому изменению), если на торгах заключался договор займа (кредита); 

3) по иным основаниям, если изменение договора не повлияет на его условия, имевшие существенное значение для определения цены на торгах.

В рассматриваемом случае спорные договоры заключены 23.01.2014.

Между тем статья 448 ГК РФ в редакции, предусматривающей пункт 8 «Условия договора, заключенного по результатам торгов в случае, когда его заключение допускается только путем проведения торгов, могут быть изменены сторонами, если это изменение не влияет на условия договора, имевшие существенное значение для определения цены на торгах, а также в иных случаях, установленных законом» введена Федеральным законом от 08.03.2015 N 42-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации",  начало действия документа - 01.06.2015.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 08.03.2015 N42-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации" настоящий Федеральный закон вступает в силу с 1 июня 2015 года. Положения Гражданского кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона) применяются к правоотношениям, возникшим после дня вступления в силу настоящего Федерального закона. По правоотношениям, возникшим до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, положения Гражданского кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона) применяются к тем правам и обязанностям, которые возникнут после дня вступления в силу настоящего Федерального закона, если иное не предусмотрено настоящей статьей.

Кроме того, пунктом 41 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 04.03.2021 N 2 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением судами антимонопольного законодательства" разъяснено, что изменение сторонами условий договора, заключенного по результатам обязательных процедур, конкурентных закупок, допускается в пределах, установленных законом (например, пункт 8 статьи 448 Гражданского кодекса Российской Федерации, статья 95 Закона о контрактной системе), и само по себе не может являться нарушением требований частей 1 и 2 статьи 17 Закона о защите конкуренции.

Вместе с тем, если договор изменен настолько, что это влияет на условия, представляющие существенное значение, например, для определения цены договора, и имеются достаточные основания полагать, что в случае изначального предложения договора на измененных условиях состав участников был бы иным и (или) победителем могло быть признано другое лицо, то действия сторон по изменению договора могут быть квалифицированы как обход требований статьи 17 Закона о защите конкуренции, а соглашение, которым внесены соответствующие изменения, считается ничтожным на основании частей 1 и 2 статьи 17 Закона о защите конкуренции, пункта 2 статьи 168 и пункта 8 статьи 448 Гражданского кодекса.

Кроме того, пунктом 2 статьи 424 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке.

Доводы Управления о необходимости включения НДС подлежат отклонению на основании следующего. Из порядка № 795 следует, что плата установлена нормативным правовым актом органа местного самоуправления без учета НДС. В силу пункта 1 статьи 143 НК РФ налогоплательщиками НДС признаются: организации; индивидуальные предприниматели; лица, признаваемые налогоплательщиками НДС в связи с перемещением товаров через таможенную границу Таможенного союза, определяемые в соответствии с таможенным законодательством Таможенного союза и законодательством Российской Федерации о таможенном деле. Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ объектом обложения НДС признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав. 

В пункте 2 статьи 146 НК РФ установлен перечень операций, которые не признаются объектом налогообложения. В частности, в соответствии с подпунктом 4 пункта 2 статьи 146 НК РФ исключают из числа объектов налогообложения НДС выполнение работ (оказание услуг) органами, входящими в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления, в рамках выполнения возложенных на них исключительных полномочий в определенной сфере деятельности в случае, если обязательность выполнения указанных работ (оказания услуг) установлена законодательством Российской Федерации, законодательством субъектов Российской Федерации, актами органов местного самоуправления. 

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.05.2014 № 33 «О некоторых вопросах, возникающих у арбитражных судов при рассмотрении дел, связанных с взиманием налога на добавленную стоимость», статья 143 НК РФ не называет публично-правовые образования в качестве плательщиков НДС. При этом, действительно, государственные (муниципальные) органы, имеющие статус юридического лица (государственные или муниципальные учреждения), в силу пункта 1 статьи 143 НК РФ могут являться плательщиками налога по совершаемым ими финансово-хозяйственным операциям, если они действуют в качестве самостоятельных хозяйствующих субъектов, а не реализуют публично-правовые функции соответствующего публичноправового образования и не выступают от его имени в гражданских правоотношениях в порядке, предусмотренном статьей 125 ГК РФ. Правовые, территориальные, организационные и экономические принципы организации местного самоуправления в Российской Федерации определены Федеральным законом от 06.10.2003 № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» (далее - закон № 131-ФЗ). В силу пункта 2 статьи 41 Закона № 131-ФЗ органы местного самоуправления, которые в соответствии с Законом от 06.10.2003 № 131-ФЗ и уставом муниципального образования наделяются правами юридического лица, являются муниципальными казенными учреждениями, образуемыми для осуществления управленческих функций, и подлежат государственной регистрации в качестве юридических лиц в соответствии с законодательством Российской Федерации. В силу статьи 124 ГК РФ муниципальные образования выступают в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с иными участниками этих отношений - гражданами и юридическими лицами. К указанным субъектам гражданского права применяются нормы, определяющие участие юридических лиц в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, если иное не вытекает из закона или особенностей данных субъектов.

 Статьей 125 ГК РФ определен порядок участия в том числе муниципальных образований в отношениях, регулируемых гражданским законодательством. Таким образом, муниципальное образование реализует свои полномочия через органы местного самоуправления, которые осуществляют права и обязанности участника гражданских правоотношений от имени муниципального образования.

 С учетом правовой позиции, сформированной в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.04.2011 № 15248/10, договор на установку и эксплуатацию рекламных конструкций не относится к арендным договорам. 

Заключение договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции обусловлено требованиями Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе». 

Согласно пункту 1.1. Положения об Управлении по размещению наружной рекламы и объектов наружной информации администрации города Оренбурга» (утв. Решением Оренбургского городского Совета от 28.04.2016 № 146) управление по размещению наружной рекламы и объектов наружной информации администрации города Оренбурга является отраслевым (функциональным) органом Администрации города Оренбурга. Управление заключает от имени Администрации города Оренбурга договоры на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на земельном участке, здании или ином недвижимом имуществе, находящемся в муниципальной собственности или на земельном участке, собственность на который не разграничена в порядке, установленном действующим законодательством (пункт 2.2.10 Положения об Управлении). Управление осуществляет функции главного администратора доходов бюджета города (пункт 2.2.30 Положения об управлении). Управление, являясь органом администрации города Оренбурга и осуществляя управленческие функции в пределах своих полномочий в области размещения объектов наружной рекламы, в том числе по заключению возмездных договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на земельных участках и другом имуществе, находящемся в собственности муниципального образования, муниципальное имущество в оперативное управление не получало, при этом плата за возможность установки и эксплуатацию рекламных конструкций вносится владельцами рекламных конструкций в качестве дохода в местный бюджет. Также в данном случае все рекламные конструкции, в отношении которых Управлением заключены договоры на установку и эксплуатацию, размещены на землях общего пользования, управление и распоряжение которыми осуществляет только орган местного самоуправления в силу положений статьи 3.3 Федерального закона от 25.10.2001 № 137-ФЗ «О введении в действие Земельного кодекса Российской Федерации».

 На основании части 5.1 статьи 19 Закона № 38-ФЗ заключение договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на земельном участке, здании или ином недвижимом имуществе, находящемся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основе торгов (в форме аукциона или конкурса), проводимых органами местного самоуправления или уполномоченными ими организациями в соответствии с законодательством Российской Федерации. Форма проведения торгов (аукцион или конкурс) устанавливается органами государственной власти или представительными органами муниципальных образований. 

Торги на право заключения договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на земельном участке, который находится в государственной собственности, муниципальной собственности или государственная собственность на который не разграничена, а также на здании или ином недвижимом имуществе, находящихся в муниципальной собственности, после утверждения в соответствии с частью 5.8 настоящей статьи схем размещения рекламных конструкций проводятся органом местного самоуправления городского округа либо уполномоченной ими организацией только в отношении рекламных конструкций, указанных в данных схемах. Договоры на установку и эксплуатацию рекламной конструкции заключаются Управлением только по результатам проведения торгов в установленном порядке. 

Порядком № 795 установлена годовая базовая ставка платы за установку и эксплуатацию рекламной конструкции с использованием муниципального имущества и корректировочные коэффициенты к ней в зависимости от величины информационного поля, от технического исполнения, от пространственного размещения, для социальной рекламы, для рекламной конструкции, расположенной в центрах деловой активности города. То есть виды платы установлены нормативным правовым актом без учета НДС. Оплата по договорам на установку и эксплуатацию рекламных конструкций поступает в бюджет муниципального образования. Таким образом, Управление является главным администратором поступлений доходов в городской бюджет, в том числе по доходам от использования имущества, находящегося в собственности муниципального образования «город Оренбург». Таким образом, осуществляемая Управлением деятельность по передаче прав на установку и эксплуатацию рекламных конструкций не является предпринимательской, денежные средства по сделкам зачислены в местный бюджет и выручкой Управления не являются, передача прав третьим лицам производилась в рамках выполнения возложенных на них исключительных полномочий, поэтому данные операции подлежат освобождению на основании подпункта 4 пункта 2 статьи 146 НК РФ.

        Относительно изменения коэффициента К2 суд приходит к следующим выводам.

Согласно пункту 9.3. договора стороны по взаимному соглашению вправе вносить в настоящий договор изменения, не противоречащие законодательству, что оформляется дополнительными соглашения, которые являются частью настоящего договора с момента подписания.

 Дополнительными соглашениями от 29.04.2020 коэффициент освещения К2 указан 1,5.

         Из материалов дела следует, что 28.04.2020 обществом «Оренбургская сервисная компания» в адрес Управления направлено письмо о проведении проверки внедрения светодиодного освещения на указанных обществом рекламных конструкциях.

Из представленного акта № 2 от 29.04.2020 усматривается, что обществом «Оренбургская сервисная компания» внедрено применение технологии LED освещения для рекламных конструкциях, размещение которых предусмотрено договорами. При этом расчет платы по указанным договорам на момент отправления письма производится с применением коэффициента К2 равным - 2, то есть в размере большем, чем предусмотрено решением Оренбургского городского Совета от 28.04.2014 № 795.  

          Кроме того, в абзаце 5 пункта 1.3 предмета договора указано, что в данных договорах «освещение: есть».

          Также сторонами в дополнительных соглашениях не утверждался новый расчет платы по договорам, так как расчет платы, являющийся приложением к дополнительным соглашениям от 29.04.2020 полностью соответствует Порядку расчета платы по договорам, утвержденному решением Оренбургского городского Совета от 28.04.2014 № 795.

         Договор на эксплуатацию рекламного места (договор на установку и эксплуатацию рекламной конструкции) представляет собой самостоятельный гражданско-правовой договор, наделяющий хозяйствующий субъект правом на установку и эксплуатацию рекламной конструкции по договоренности с собственником земельного участка, здания или иного недвижимого имущества, к которому присоединяется рекламная конструкция и не предусматривающий перехода прав владения и (или) пользования в отношении имущества собственника. При этом законом прямо установлен срочный характер такого договора и определен порядок его заключения - путем проведения торгов (конкурса или аукциона).

В рассматриваемом случае дополнительные соглашения заключены в соответствии с условиями договоров от 23.01.2014 и требованиями Гражданского кодекса Российской Федерации, обратного суду не представлено. 

         Ссылки истца на аукционную документацию, в частности представление суду «Списка сформированных лотов» не доказывают то обстоятельство, что установка победителем аукциона рекламной конструкции с той или иной системой освещения могло существенно повлиять на определение цены на торгах при заключении договора, а также не доказывает то обстоятельство, что договор должен был быть заключен и исполняться исключительно исходя из той освещенности, которая была на момент заключения договора.

Изменение освещенности не изменяет тип или вид конструкции, которые действительно  были включены в аукционную документацию и изменение которых не допускается. 

Примененные сторонами коэффициент К2 в дополнительных соглашениях соответствует условиям договоров, нормативно-правовому акту   и соответствует фактическим характеристикам рекламных конструкций.

         Приложением № 2 к проекту договора на установку и эксплуатацию рекламных конструкций является Порядок расчета размера платы по договору на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на территории МО «город Оренбург» которым установлена формула расчета платы, подлежащей перечислению по договору:

          П = БС х S х К1 х К2 х КЗ х К4, и не содержит каких-либо конкретных расчетов, применяемых к конкретной рекламной конструкции.

         Таким образом, в аукционной документации отсутствует расчет платы каждого отдельного договора или расчет цены каждого договора и размер используемых при этом коэффициентов.

         Также, ни в «Списках сформированных лотов», ни в самом извещении, ни в проекте договора не содержатся обязательные требования о применении к каждой отдельной предполагаемой к установке рекламной конструкции какого-то конкретного размера коэффициента К2 освещения рекламной конструкции.

           Таким образом, стороны договора выполнили условия аукциона - общество оплатило право за заключение договора определенное на торгах, а организатор торгов предоставил обществу договор для подписания.

Поскольку суд пришел к выводу, что при заключении дополнительных соглашений нарушений норм действующего законодательства не допущено, нарушений публичных интересов либо интересов третьих лиц, что явилось бы  основанием признания сделки ничтожной (пункт 74, 75 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса") не установлено, то также отсутствуют правовые основания для удовлетворения требований истца  о взыскании денежных средств.

Учитывая изложенные обстоятельства в совокупности, исковые требования Управления по размещению наружной рекламы и объектов наружной информации Администрации города Оренбурга удовлетворению не подлежат.

 На основании ст. 110 АПК РФ расходы по оплате государственной пошлины относятся на истца, но взысканию не подлежат,  поскольку истец в соответствии с подпунктами 1 и 1.1 пункта 1 статьи 333.37 НК РФ освобожден от уплаты государственной пошлины.

Руководствуясь статьями  110, 167–170 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л :

В удовлетворении иска отказать.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Оренбургской области.

Судья                                                                         Н.А.Кофанова