Арбитражный суд Челябинской области

454000, г.Челябинск, ул.Воровского, 2

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

24 мая 2021 года                                                   Дело №А76- 6125/2021

Резолютивная часть решения объявлена 19 мая 2021 года

Решение в полном объеме изготовлено 24 мая 2021 года

Судья арбитражного суда Челябинской области Кунышева Н.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассматривает в судебном заседании, в помещении Арбитражного суда Челябинской области по адресу: 

<

...>, каб. 607, дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью  "Теплосети" ОГРН 

<

***> г. Верхний Уфалей Челябинской области к Межрайонной Инспекции Федеральной Налоговой Службы России № 20 по Челябинской области о  признании недействительным решения

при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющих самостоятельных требований Управление имущественных отношений Верхнеуфалейского городского округа.

В судебное заседание явились:

от заявителя: ФИО2– представитель по доверенности от 26.02.2021, личность подтверждается паспортом гражданина РФ, диплом о высшем юридическом образовании.

от ответчика: ФИО3- представитель по доверенности 13.01.2021, служебное удостоверение; ФИО4 - представитель по доверенности 12.01.2021, служебное удостоверение, ФИО5- представитель по доверенности 22.12.2020, служебное удостоверение

от третьего лица: не явилось, извещено.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью  "Теплосети" (далее – налогоплательщик, общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Челябинской области с заявлением к Межрайонной ИФНС России № 20 по Челябинской области (далее – налоговый орган, инспекция, ответчик) о признании недействительным  решения № 7 от 19.10.2020 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Определение суд от 0104.2021 к участию в деле привлечено третье лиц, не заявляющее самостоятельных требований – Управление имущественных отношений Верхнеуральского городского округа.

В обоснование заявленных требований общество указало, что  при принятии оспариваемого решения Инспекция неверно применила положения ст. 146, 174.1., 346.11. Налогового Кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ), а также положения Федерального закона Российской Федерации от 21.07.2005 года № 115-ФЗ «О Концессионных соглашениях» (далее – Закон № 115-ФЗ), распространив данные нормы на бесхозяйные тепловые сети, которые не являлись объектом концессионного соглашения от 28.10.2016 года заключенного ООО «Теплосети» с Управлением имущественных отношений Верхнеуфалейского городского округа.

Налоговый орган в отзыве против требований заявителя возражал, считает, решение налогового органа соответствующим законодательству.

Третье лицо в заседание не явилось, извещено надлежащим образом о дате и времени судебного заседания, в связи с чем на  основании ст. 156 АПК РФ дело рассмотрено в его отсутствие.

Из материалов дела следует, что инспекцией проведена выездная налоговая проверка общества, по результатам которой вынесено решение от № 7 от 19.10.2020  о привлечении к ответственности за налоговое правонарушение, в резолютивной части которого налогоплательщик привлечен к ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Челябинской области от 21.01.2021 №16-15/000375, жалоба налогоплательщика на оспариваемое решение оставлена без удовлетворения. 

Заявитель, не согласившись с вынесенным решением инспекции, обжаловал его в арбитражный суд.

Заслушав доводы представителей сторон, исследовав письменные материалы дела, суд считает заявленные требования подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

 Как следует из решения № 7 от 19.10.2020, в 2017-2019 годах Заявитель, находился на упрощенной системе налогообложения (далее УСН), с объектом налогообложения «доходы» минус «расходы». 

В течение 2017-2019 годов Общество оказывало услуги по передаче тепловой энергии потребителям, расположенным на территории Верхнеуфалейского городского округа, с использованием имущества, полученного по Концессионному соглашению (далее – соглашение)  заключенному 28 октября 2016 года, между Управлением имущественных отношений Верхнеуфалейского городского округа («Концедентом») и ООО «Теплосети» («Концессионером»). Данное соглашение оформлено в соответствии Федерального закона от 21.07.2005 №115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее Закон № 115-ФЗ).

Соглашение было зарегистрировано в Едином Государственном реестре прав на недвижимое и сделок с ним 10.11.2016 года, запись о регистрации № 74-74/027-74/027/201/2016-2401.

 .

Предметом концессионного соглашения, заключенного ООО «Теплосети» (концессионером) с Управлением имущественных отношений Верхнеуфалейского городского округа от 28.10.2016 б/н, является деятельность по оказанию Обществом услуг по передаче тепловой энергии населению и иным потребителям с использованием объекта соглашения (п.1.1). 

Объектом концессионного соглашения является муниципальное теплосетевое имущество, переданное концессионеру на правах владения и пользования, состав которого приведен в приложении № 1 к концессионному соглашению (п. 2). 

В силу положений п.1.1 соглашения концессионер (ООО «Теплосети») обязуется за свой счет реконструировать муниципальное теплосетевое имущество, полученное им на правах владения и пользования. 

Согласно п. 21 Соглашения, Концессионер обязан использовать (эксплуатировать) объект Соглашения и иное имущество в установленном настоящим Соглашением порядке, в целях осуществления деятельности, указанной в пункте 1 настоящего Соглашения, то есть все имущество, указанное в данном Соглашении, было передано Концессионеру для осуществление деятельности по оказанию услуг по передаче тепловой энергии населению и иным потребителям Верхнеуфалейского городского округа.

Пунктами 22 и 26 Соглашения, на Концессионера возложены обязанности по  поддержанию объекта Соглашения и всего имущества в исправном состоянии, осуществлении за свой счет текущего ремонта, несению расходов на содержание объекта Соглашения, а также учету объекта Соглашения и иного имущества на своем балансе отдельно от своего имущества.

Перечень имущества, являющегося Объектом соглашения, перечислен в Приложении № 1 к Соглашению. 

Перечень иного имущества, передаваемого Концессионеру для осуществления деятельности по оказанию услуг по передаче тепловой энергии населению и иным потребителям Верхнеуфалейского городского округа, приведен в Приложении № 6 к Соглашению.

Доходы, полученные концессионером в результате осуществления деятельности, предусмотренной п.1.1 соглашения, являются собственностью концессионера (п. 25).

Кроме того как следует из п. 78-82 концессионного соглашения от 28.10.2016,  одновременно с объектом концессионного соглашения (тепловыми сетями, являющимися муниципальным имуществом), в адрес ООО «Теплосети» по приложению № 6 передаются «бесхозные тепловые сети», которые необходимы для выполнения условий данного соглашения. При этом ООО «Теплосети» обязано обеспечить подготовку документов для регистрации «бесхозные тепловые сети» за Управлением имущественных отношений Верхнеуфалейского городского округа и их последующую передачу ООО «Теплосети» уже как объекта концессионного соглашения (п. 80). 

Пунктом 81 концессионного соглашения от 28.10.2016, предусмотрено, что право собственности концедента на «бесхозные тепловые сети» осуществляется одновременно с государственной регистрацией права владения и пользования данными сетями концессионера.

Таким образом, по мнению налогового органа, заключая указанное соглашение, ООО «Теплосети» приняло от Концедента не только имущество, являющееся объектом Соглашения, поименованное в Приложении № 1 к Соглашению, но и все остальное имущество, в том числе «бесхозяйные тепловые сети» указанные в Приложении № 6 к Соглашению.

Следовательно, по мнению инспекции, разделение услуг по передаче тепловой энергии населению и иным потребителям на облагаемые и не облагаемые НДС является неправомерным, в связи с чем налоговым органом доначислен НДС в отношении операций по оказанию услуг по передаче тепловой энергии потребителям правомерно применена налоговая ставка 18/118% за 2017, 2018 годы, 20/120% за 2019 год. 

Суд считает выводы налогового органа необоснованными по следующим основаниям.

Согласно п. 5 ст. 38, п. 1 ст. 39 НК РФ, услугой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности; реализацией услуги признается оказание данной услуги одним лицом другому лицу.

На основании пункта 2 статьи 346.11 НК РФ, организации, применяющие УСН, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость (далее НДС), за исключением НДС, уплачиваемого в соответствии со ст. 174.1 НК РФ.

Согласно п. 1 ст. 174.1 НК РФ, при совершении операций в соответствии с концессионным соглашением на концессионера возлагаются обязанности налогоплательщика, установленные главой 21 НК РФ. 

На основании п. 2 ст. 174.1 НК РФ, при реализации  услуг в соответствии с концессионным соглашением концессионер обязан выставить соответствующие счета-фактуры в порядке, установленном НК РФ. 

В силу положений п.3 ст. 174.1 НК РФ, концессионер имеет право на вычеты сумм налога, предъявленных ему поставщиками и подрядчиками при приобретении товаров (работ, услуг), предназначенных для оказания услуг в соответствии с концессионным соглашением.

В соответствии с п. 1 ст. 3 Закона № 115-ФЗ, по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, за исключением случаев, если концессионное соглашение заключается в отношении объекта, предусмотренного пунктом 21 части 1 статьи 4 настоящего Федерального закона) (далее - объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

В случае, если объектом концессионного соглашения является имущество, предусмотренное пунктом 11 части 1 статьи 4 настоящего Федерального закона, то согласно п. 1.1. Закона № 115-ФЗ, подготовка, заключение, исполнение, изменение и прекращение концессионных соглашений осуществляются с учетом особенностей, установленных главой 4 Закона № 115-ФЗ.

Пунктом 11 части 1 статьи 4 Закона № 115-ФЗ, установлено, что объектами концессионного соглашения являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем.

В соответствии с частью 5 ст. 39 Закона № 115-ФЗ, Концессионным соглашением, объектом которого являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем, может предусматриваться предоставление концедентом во владение и (или) в пользование концессионера водопроводных сетей и насосных станций, канализационных сетей, канализационных насосных станций, тепловых сетей в составе объекта концессионного соглашения и (или) в составе иного передаваемого концедентом концессионеру по концессионному соглашению недвижимого имущества, технологически и функционально связанного с объектом концессионного соглашения, принадлежащего концеденту на праве собственности и (или) находящегося во владении и (или) в пользовании государственного или муниципального унитарного предприятия на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, государственного или муниципального бюджетного или автономного учреждения на праве оперативного управления, учредителем которых является концедент, не прошедшего в установленном законодательством Российской Федерации порядке государственного кадастрового учета и (или) государственной регистрации прав, сведения о котором отсутствуют в Едином государственном реестре недвижимости (далее - незарегистрированное недвижимое имущество).

 Кроме того, суд отмечает следующее.

Частью 4 ст. 3 ФЗ № 115-ФЗ установлено, что объект концессионного соглашения, подлежащий реконструкции, должен находиться в собственности концедента на момент заключения концессионного соглашения.

Часть 5 ст. 39 ФЗ № 115-ФЗ действительно предусматривает возможность передачи концессионеру во владение и пользование объектов бесхозяйного теплосетевого имущества в составе объекта концессионного соглашения при наличии следующим условий, установленных п. 1-3 ч. 5 ст.39 ФЗ № 115-ФЗ:

1) наличие документов, подтверждающих факт и (или) обстоятельства возникновения у концедента права собственности на незарегистрированное недвижимое имущество (в том числе права собственности, возникшего до дня вступления в силу Федерального закона от 21 июля 1997 года №122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»), и (или) документов, подтверждающих факт и (или) обстоятельства возникновения у государственного или муниципального унитарного предприятия, государственного или муниципального бюджетного или автономного учреждения, учредителем которых является концедент, права владения или пользования данным незарегистрированным недвижимым имуществом;

2) балансовая стоимость незарегистрированного недвижимого имущества не превышает пятидесяти процентов балансовой стоимости всего включаемого в объект концессионного соглашения имущества, определенной на последнюю отчетную дату по данным бухгалтерской отчетности на момент принятия решения о заключении концессионного соглашения;

3)  опубликование концедентом не менее чем за три месяца до заключения концессионного соглашения в Едином федеральном реестре юридически значимых сведений о фактах деятельности юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и иных субъектов экономической деятельности перечня незарегистрированного недвижимого имущества в соответствии с частями 6 и 7 настоящей статьи.

         При этом, как следует из отзыва третьего лица, сведения о бесхозяйных тепловых сетях, были опубликованы концедентом 11.05.2017 г. и 21.12.2017 г., в то время как, с учетом даты заключения концессионного соглашения 28.10.2016), и положений п. 3 ч. 5 ст. 39 ФЗ №-115 ФЗ должны были быть опубликованы не позднее 28.07.2016 г.

Кроме того, из представленной в материалы дела выписки из Единого федерального реестра юридически значимых сведений о фактах деятельности юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и иных субъектов экономической деятельности, отсутствуют сведения о спорных бесхозяйных теплосетях.

Вместе с тем, частью 8 ст. 39 ФЗ № 115-ФЗ установлено, что объектом концессионного соглашения не может являться незарегистрированное недвижимое имущество, не включенное в опубликованный в Едином федеральном реестре юридически значимых сведений о фактах деятельности юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и иных субъектов экономической деятельности перечень незарегистрированного недвижимого имущества.

Таким образом, в силу ч. 4 ст. 3, п. 3 ч. 5 и ч. 8 ст. 39 ФЗ № 115-ФЗ, спорные бесхозяйные тепловые сети, поименованные в приложении № 6 концессионного соглашения от 28.10.2016 г., не могли быть переданы в составе объекта соглашения.

 Суд также отмечает, что третьим лицом в материалы дела представлен отзыв, согласно которому третьим лицом указано следующее.

Управление имущественных отношений Верхнеуфалейского городского округа заключило с 000 «Теплосети» договоры безвозмездного пользования бесхозяйных тепловых сетей, расположенных на территории Верхнеуфалейского городского округа № 1 от 20.01.2014 года и № 2 от 20.01.2014 года, концессионное соглашение от 28.10.2016 года.

Договоры безвозмездного пользования предусматривали право ООО «Теплосети» на использование бесхозяйных тепловых сетей для осуществления хозяйственной или иной деятельности для передачи тепловой энергии потребителям Верхнеуфалейского городского округа., распоряжаться доходами от такой деятельности, но без возникновения прав собственности на бесхозяйные тепловые сети, (пункты 1.2., 1.З., 1.4. договоров),

Список переданных по договорам безвозмездного пользования бесхозяйных тепловых сетей был определен приложениями № 1 к договорам.

К договорам безвозмездного пользования 08 октября 2014 года были подписаны дополнительные соглашения, которыми ООО «Теплосети» были переданы дополнительные бесхозяйные тепловые сети микрорайонов «Центральный» и «Никельщик». Список дополнительно переданных бесхозяйных тепловых сетей был определен приложениями № 2 к дополнительным соглашениям.

Все бесхозяйные тепловые сети были переданы ООО «Теплосети» в рамках договоров безвозмездного пользования по актам приема-передачи бесхозяйных тепловых сетей, которые являются приложениями к договорам безвозмездного пользования и дополнительными соглашениями.

Договоры безвозмездного пользования заключены и действуют до момента признания права собственности на бесхозяйные тепловые сети за муниципальным образованием Верхнеуфалейский городской округ.

Бесхозяйные тепловые сети, переданные по договорам безвозмездного пользования № 1 и № 2, будут включены в объект концессионного соглашения от 28.10.2016 г. после, государственной регистрации прав собственности Верхнеуфалейского городского округа на них и получения согласия от антимонопольного органа на изменение существенных условий соглашения. 

Таким образом, из отзыва третьего лица напрямую следует, что спорные бесхозяйные тепловые сети предметом концессионного соглашения не являются.

На основании изложенного, исследовав материалы дела, суд пришел к выводу, что оснований для применения ст. 174.1 НК РФ у налогового органа не имелось.

       Довод налогового органа о том, что Концессионным       соглашением       от       28.10.2016       предусмотрено       право       ООО «Теплосети» использовать бесхозяйные тепловые сети в предпринимательской деятельности, а также получать доход от их использования судом отклонен, поскольку из п. 1 соглашения следует, что объектом соглашения является муниципальное теплосетевое имущество, состав которого приведен в приложении № 1 к соглашению и которое принадлежит конценденту на праве собственности.

Довод налогового органа о том, что передача тепловой энергии осуществлялась как с использованием тепловых сетей, находящихся в муниципальной собственности так и с использованием бесхозяйных, составляющих единый технологический процесс судом отклонен, поскольку, по мнению суда, указанный вывод не является основанием для начисления НДС в порядке ст. 174.1 НК РФ в отношении спорных (бесхозяйных) тепловых сетей.

Ссылка налогового органа на полученное в рамках проверки письмо Управления имущественных отношений Верхнеуфалейского городского округа от 19.12.2019 № 3074, согласно которому бесхозяйные теплосети переданы ООО «Теплосети» по концессионному соглашению для использования в предусмотренной соглашением деятельности; при этом договоры безвозмездного пользования бесхозяйными теплосетями от 20.01.2014 № № 1, 2 с момента заключения концессионного соглашения являются недействующими; в настоящее время Управлением ведется работа по оформлению права муниципальной собственности на бесхозяйные теплосети судом отклонена, поскольку в материалы дела третьим лицом суду представлен отзыв, содержащий иную информацию, при этом, как отмечает суд, соответствующую обстоятельствам, установленным при рассмотрении настоящего дела как в части наличия права собственности на бесхозяйные сети на момент заключения соглашения так и  в части действия договоров безвозмездного пользования, подтвержденного материалами дела.

Верность ведения налогоплательщиком раздельного учета дохода от реализации услуг, относящихся к концессионному соглашению, налоговым органом не оспорено. 

         Кроме того, суд отмечает, что согласно ст. 3 НК РФ  все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика (плательщика сбора, плательщика страховых взносов, налогового агента).

В силу с части 1 статьи 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

В связи с удовлетворением заявления, расходы по уплате государственной пошлины в сумме 3000 рублей за его рассмотрение подлежат отнесению на налоговый орган.

Руководствуясь ст. ст. 167-168, 201, 110 АПК РФ, арбитражный суд 

Р Е Ш И Л :

Заявленные требования удовлетворить.

 Признать недействительным решение Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы России № 20 по Челябинской области от 19.10.2020 №7, как не соответствующее нормам Налогового Кодекса РФ.

Взыскать с Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы России № 20 по Челябинской области в пользу общества с ограниченной ответственностью  "Теплосети" расходы по уплате госпошлины в сумме 3 000 руб.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый Арбитражный  апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме), а также в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его вступления в законную силу путем подачи жалобы через Арбитражный суд Челябинской области.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной или кассационной жалобы можно получить соответственно на Интернет-сайтах Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда htth://18aas.arbitr.ru или Арбитражный суд Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

   Судья           Н.А.Кунышева