Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело №А40-153458/18-149-1749

г. Москва

09 августа 2018 года

Резолютивная часть решения объявлена 06 августа 2018 года

Решение в полном объеме изготовлено 09 августа 2018 года

 

Арбитражный суд в составе судьи Кузина М.М.

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Центральному федеральной округу

к ПАО «МегаФон» (115035, Москва, Кадашевская набережная, д.30, ОГРН 

<

***>, дата регистрации 17.06.1993, ИНН 

<

***>)

о привлечении к административной ответственности

с участием:

от заявителя: не явился, извещен

от ответчика: не явился, извещен 

 

УСТАНОВИЛ:

Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Центральному федеральной округу обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с требованием о привлечении ПАО «МегаФон» к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ на основании протокола об административном правонарушении №АП-77/15/2229 от 25.06.2018.

Представители заявителя и ответчика в судебное заседание не явились, в материалах дела имеются документы, подтверждающие их надлежащее извещение о времени и месте судебного разбирательства. Суд счел возможным рассмотреть дело без участия заявителя и ответчика в порядке, предусмотренном ст.156 АПК РФ.

Изучив материалы дела, выслушав доводы заявителя и ответчика, оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности на основании ст.71 АПК РФ, суд установил, что требования заявителя  подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 6  ст.205 АПК РФ  при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

В соответствии с Положением о Федеральной службе по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 16.03.2009 N 228, указанный орган осуществляет контроль и надзор, лицензирование деятельности, в том числе, контроль за соблюдением лицензиатами лицензионных условий и требований в области услуг связи.

Полномочия на составление протокола об административном правонарушении предоставлены должностному лицу заявителя в соответствии с частью 3 статьи 28.3 КоАП РФ, приказом Минкомсвязи России от 04.05.2010 N 70, постановлением Правительства РФ от 05.06.2013 N 476.

В соответствии с ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей.

Оказание услуг связи осуществляется на возмездной основе и требует наличие соответствующей лицензии (ст. 29 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи»).

Согласно п. 1 ст. 46 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» оператор связи обязан оказывать пользователям услугами связи услуги связи в соответствии с законодательством Российской Федерации, национальными стандартами, техническими нормами и правилами, лицензией, а также договором об оказании услуг связи.

Таким образом, соблюдение условий, предусмотренных лицензией, является для оператора связи обязательным.

ПАО «МегаФон» осуществляет предпринимательскую деятельность в сфере связи на основании лицензии № 164996, выданной Роскомнадзором, и оказывает услуги подвижной радиотелефонной связи.

Как следует из материалов дела, в Управление Роскомнадзора по Центральному федеральному округу (далее Управление) поступило обращение ФИО2, в котором он просит разобраться с ситуацией в отношении ПАО «МегаФон», когда с лицевого счета его абонентского номера  были списаны денежные средства без его согласия, и вернуть эти незаконно списанные денежные средства. При этом по его утверждению согласие на оказание контентных услуг он не давал.

22.05.2018 абоненту ФИО2 без его согласия по абонентскому номеру были оказаны услуги, технологически неразрывно связанные с услугами подвижной связи и направленные на повышение их потребительской ценности, а именно, была произведена активация разовой услуги «Подписка» на доступ к сайту: pesnilut.ru сроком на 30 дней, за которую с абонента были списаны 150 рублей, в связи с чем ПАО «МегаФон» нарушены требования п. 5 ст. 44 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи», п.7, пп. «а» п. 24, п. 47 Правил, и п. 5 условий осуществления деятельности в соответствии с лицензией № 164996.

По изложенным фактам Управлением в адрес оператора связи ПАО «МегаФон» был направлен запрос о представлении сведений.

В соответствии с п. 4 условий лицензии лицензиат обязан обеспечить предоставление абоненту:

- доступа к сети связи лицензиата;

- соединений по сети подвижной радиотелефонной связи лицензиата для приема (передачи) голосовой, а также неголосовой информации с обеспечением непрерывности связи при оказании услуги независимо от местоположения абонента, в том числе при его передвижении;

- доступа к телематическим услугам связи и услугам связи по передаче данных, за исключением услуг связи но передаче данных для целей передачи голосовой информации.

Оказание услуг, предусмотренных лицензией, может сопровождаться предоставлением иных услуг, технологически неразрывно связанных с указанными услугами и направленных на повышение их потребительской ценности, если для этого не требуется отдельной лицензии.

ПАО «МегаФон» оказывает иные услуги, технологически неразрывно связанные с указанными выше услугами и направленными на повышение их потребительской ценности, в том числе с привлечением третьих лиц.

По информации, представленной ПАО «МегаФон», ФИО2 заключил с ПАО «МегаФон» (Столичный филиал) Договор об оказании услуг связи № MR-46472780 (далее - Договор) с выделением для этих целей абонентского номера 

<

***>. В соответствии с п. 6.1. Условий оказания услуг связи «МегаФон» (далее Оператор), являющихся неотъемлемой частью Договора, перечень Услуг, предоставляемых Абоненту, определяется Тарифным планом и дополнительными заказами Абонента.

По сообщению IIAO «МегаФон» оборудованием автоматизированной системы расчетов Оператора (информационно-биллинговая система) с номера ФИО2 была произведена активация следующей услуги:

- 22.05.2018 «Подписка» на доступ к сайту: pesnitut.ru.

Оператор идентифицировал абонента по абонентскому номеру, выделенному по договору, с использованием Sim-карты абонента.

В своих объяснениях оператор связи ПАО «МегаФон» указал, что заказ абонентом покупки контента осуществляется с его согласия, только после его подтверждения решения о покупке. Заказ услуги осуществляется путем отправки SMS, MMS, USSD-запроса, голосового вызова с абонентского устройства либо WEB-запроса или WAP-запроса, то есть исключительно путем активных конклюдентных действий абонента, о чем указано на официальном сайте Оператора. Для доказательства своих утверждений Абонентом представлена выписка из детализации оказанных услуг по его абонентскому номеру. В представленной детализации зафиксированы оказанные абоненту услуги, среди которых присутствуют строки, не определяющие однозначно инициативные действия абонента, совершенные с использованием абонентского оборудования со вставленной в него Sim-картой и принадлежащей данному абоненту. Так например, 22.05.2018 в 08:00:52 час. отражено: точка доступа МР=999999, объемом 1 штука, что не может считаться активным действием абонента и его согласием. Как было указано выше к активным действиям абонента можно отнести: отправку SMS, MMS, USSD-запроса, голосового вызова с абонентского устройства либо WEB-запроса или WAP-запроса, которые зафиксированы сертифицированным оборудованием автоматизированной системы расчетов (АСР) Оператора. Оператором связи не раскрывается содержание услуги «точка доступа МР=25, объемом 1 штука». Из детализации невозможно установить, какие действия абонента представляет из себя данная услуга: отправка SMS, MMS, USSD-запроса, голосового вызова с абонентского устройства либо WEB-запроса или WAP-запроса. Какие-либо иные доказательства совершения абонентом активных действий по получению согласия на дополнительные услуги Оператором не представлены.

В связи с вышеизложенным и на основании ч. 3 ст. 28.3 КоАП РФ должностным лицом Управления Роскомнадзора по Центральному федеральной округу в отношении ПАО «МегаФон» 25.06.2018 был составлен протокол №АП-77/15/2229 об административном правонарушении по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

Протокол об административном правонарушении составлен в отсутствии законного представителя привлекаемого к ответственности юридического лица - генерального директора ПАО «МегаФон», уведомленного надлежащим образом о времени и месте составления протокола об административном правонарушении.

При составлении протокола не имело места  фактов нарушения  заявителем требований  ч.1  ст.25.1, ч.2  ст.25.4, ст.28.2 КоАП РФ, что свидетельствует о соблюдении заявителем процессуальных требований и условий КоАП РФ.

Согласно п. 5 ст. 44 Федеральною закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» оказание иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, осуществляется с согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение данных услуг.

В соответствии с п. 7 Правил, оказание услуг телефонной связи может сопровождаться предоставлением оператором связи иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами телефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, при соблюдении требований, предусмотренных законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

В соответствии с пп. «а» п. 24 Правил оператор связи обязан оказывать абоненту и (или)  пользователю  услуги  телефонной  связи   в  соответствии  с законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, настоящими правилами, лицензией и договорами.

В соответствии с п. 47 Правил изменение договора, заключенного в письменной форме, оформляется путем заключения дополнительного соглашения в письменной форме либо путем совершения абонентом конклюдентных действий, перечень и порядок осуществления которых определяются договором.

Таким образом, действия ПАО «МегаФон» образуют состав правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

В связи с указанным, суд считает, что имел место факт совершения ответчиком  данного административного правонарушения, поскольку вина ПАО «МегаФон» в совершении вменяемого ему правонарушения установлена, что подтверждается представленными доказательствами по делу.

Суд также считает установленной вину ответчика в совершении вменяемого административного правонарушения в соответствии со ст. 2.1 КоАП РФ, так как на него, как обладателя лицензии, возложена обязанность по соблюдению установленных законом требований. Однако, при наличии возможности соблюдения лицензионных требований, за нарушение которых КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, ПАО «МегаФон» не были предприняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

На дату привлечения ответчика к указанной  административной ответственности не был пропущен срок давности,  предусмотренный  ч.ч. 1,2  ст. 4.5  КоАП РФ.

Учитывая изложенное, суд счел возможным, с учетом правил, определенных ст. 4.1 КоАП РФ, назначить ПАО «МегаФон» наказание в минимальном размере санкции, установленной ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ, в виде штрафа в размере 30 000 руб.

На основании изложенного, в соответствии с ч.ч.1,2 ст.2.1, ч.ч.1,2 ст.4.5, ч. 3 ст. 14.1, ч.1 ст.25.1, 28.2 КоАП РФ, руководствуясь  ст.ст. 29, 123, 136, 156 ч. 3, 167-170, 176, 205-206  АПК РФ,  суд 

 

РЕШИЛ:

Привлечь Публичное акционерное общество «МегаФон» (115035, Москва, Кадашевская набережная, д.30, ОГРН 

<

***>, дата регистрации 17.06.1993, ИНН 

<

***>) к административной ответственности по ч.3 ст.14.1 КоАП РФ.

Назначить ПАО «МегаФон» административное наказание в виде административного штрафа в размере 30 000 руб. (тридцать тысяч рублей).

Штраф подлежит уплате по следующим реквизитам:

Получатель: Управление Федерального казначейства по г.Москве (для Управления Роскомнадзора по Центральному федеральному округу), лицевой счет – 04731А20700, ИНН 

<

***>, КПП 772401001, наименование банка получателя – ГУ Банка России по ЦФО, БИК 044525000, расчетный счет – 

<

***>, ОКТМО 45918000, КБК 09611690020026000140, УИН 09600000000011002711.

В соответствии с ч.4.2 ст.206 АПК РФ исполнительный лист на основании судебного акта арбитражного суда по делу о привлечении к административной ответственности не выдается, принудительное исполнение производится непосредственно на основании этого судебного акта.

В случае непредставления документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа, до истечения шестидесяти дней со дня вступления в законную силу настоящего решения, экземпляр настоящего решения для его принудительного исполнения будет направлен в Федеральную службу судебных приставов.

Решение может быть обжаловано в течение десяти дней с даты принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

 

Судья                                                                                                                     М.М. Кузин