АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПРИМОРСКОГО КРАЯ

690091, г. Владивосток, ул. Светланская, 54

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А51-16097/2018

г. Владивосток

31 октября 2018 года

Резолютивная часть решения объявлена 24 октября 2018 года . 

Полный текст решения изготовлен 31 октября 2018 года.

Арбитражный суд Приморского края в составе судьи Куприяновой Н.Н., при ведении протокола судебного заседания  помощником ФИО1

рассмотрев    в судебном заседании дело по заявлению:

  общества с ограниченной ответственностью  «Приморский зерновой альянс» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, дата государственной регистрации 20.05.2014, юридический адрес: 690091, 

<

...>, кабинет 6) 

к  Дальневосточному таможенному управлению (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>,дата государственной регистрации 27.11.2002, юридический адрес: 690014, 

<

...>) 

о признании незаконным Решения №10700000/210/060718/Т000002 Дальневосточного таможенного управления по результатам таможенной  проверки   от 06 июля 2018 года,

При участии   сторон :  

от   Заявителя –не явился, извещен.

от ДВТУ- должностное лицо отдела таможенных проверок после выпуска товаров службы таможенного контроля после выпуска товаров                             Г.П. Ободенко по Дов. № 188 от 26.12.2017, служебное удостоверение; должностное лицо правового отдела правовой службы ФИО2 по Дов. № 4 от 10.01.2018, служебное удостоверение.

у с т а н о в и л :

Общество с ограниченной ответственностью  «Приморский зерновой альянс»  (далее – Заявитель, Декларант, Общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Дальневосточному таможенному управлению (далее Таможенный орган, Таможня, ДВТУ) о признании незаконным Решения №10700000/210/060718/Т000002 Дальневосточного таможенного управления по результатам таможенной  проверки   от 09  июля 2018 года .

Заявитель  в судебное заседание  в заседание не явился   , извещен     надлежащим  образом,  в связи с чем суд, руководствуясь ст.ст.156, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проводит судебное заседание в отсутствие представителей  Общества.

Из текста письменного заявления следует, что Декларант ,  настаивая на удовлетворении предъявленных  требований , указал  , что в  оспариваемом решении таможенный   орган не доказал наличие оснований  для применения  ставки  НДС  равной  18% вместо 10% .

 Полагает, что  вывод Таможенного органа о том, что ввезенный товар по  оспариваемым ДТ , не является зерном,  зерновым отходом при производстве крахмала из кукурузы, а также не является комбикормом или кормовой смесью,  является несостоятельным, так как подпунктом 1 пункта 2 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) определен перечень продовольственных товаров, реализация которых облагается НДС по налоговой ставке 10 процентов, к числу которых отнесены зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы.

Последним абзацем пункта 2 статьи 164 НК РФ, действовавшего на момент заявления декларации на товары, установлено, что коды видов продукции, налогообложение которых производится по налоговой ставке 10 процентов, в соответствии с Общероссийским классификатором продукции, а также ТН ВЭД Евразийского экономического союза и Единого таможенного тарифа Евразийского экономического союза (Далее - ТН ВЭД) определяются Правительством Российской Федерации.

Перечень видов продукции, подлежащей налогооблажению по ставке НДС 10 процентов, установлен Постановлением Правительства от 31.12.2004 N 908 «Об утверждении перечней кодов видов продовольственных товаров и товаров для детей, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов».

В перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с единой ТН ВЭД ТС, облагаемых НДС по налоговой ставке 10 процентов при ввозе на территорию Российской Федерации включены «зерновые отходы и кормовые смеси» из перечня товаров, классифицируемых кодом ТН ВЭД ТС 2303 «Остатки от производства крахмала и аналогичные остатки, свекловичный жом, багасса, или жом сахарного тростника, и прочие отходы производства сахара, барда и прочие отходы пивоварения или винокурения, негранулированные или гранулированные». Согласно примечанию №1 к Перечню для целей приложения следует руководствоваться как кодом ТН ВЭД, так и наименованием товара.

Из приведенных  норм Заявитель делает вывод, что ставка НДС в размере 10 процентов применяется при условии, что наименование и код ТН ВЭД ввозимого товара включены в Перечень, а в иных случаях НДС подлежит уплате по ставке в размере 18 процентов.

Ссылаясь на  содержание Контракта, инвойсов, описания товара в графе 31 деклараций на товары, сертификата соответствия на товар и протокола испытаний к нему, письма поставщика от 08.08.2016 , по мнению Общества  ввезённый товар по своему составу, предназначению и способам применения фактически является глютеном кукурузным сухим - неизбежным остатком (побочным продуктом) зерна кукурузы и крахмалосодержащего сырья в связи с чем относится технологическим отходам.  

Спорный товар отнесен Заявителем к коду ТН ВЭД - 2303 10 110 0, данный код включен в товарную группу 23 в товарную позицию 2303 «Остатки от производства крахмала и аналогичные остатки, свекловичный жом, багасса, или жом сахарного тростника, и прочие отходы производства сахара, барда и прочие отходы пивоварения или винокурения, негранулированные или гранулированные». Полагает, что правильность указания кода ни при таможенном декларировании, ни при проведении экспертизы таможенным органом под сомнение не ставилась.

Более того в заключении эксперта в п. 1 и 4 Выводов Вы прямо указано, что ввезенный товар является продуктом переработки, переработанным остатком зерна кукурузы и крахмалосодержащего сырья, соответствует сведениям, заявленным в графе 31 ДТ.

Исходя из наименования и структуры товарной позиции 2303 в группе 23 ТН ВЭД не усматривается направленности на четкое разграничение внутри указанной группы понятий «остатки» и «отходы».

Исходя из технологического цикла производства из зерна кукурузы крахмала в качестве основной продукции, глютен является неизбежным остатком (побочным продуктом), в связи с чем,  относится технологическим отходам, в том числе, в этом качестве (как остаток от производства крахмала из кукурузы) к категории «зерновые отходы и кормовые смеси». Положения Перечня, с учетом Примечания № 1 к нему говорят о применении льготной ставки НДС именно к товарам, входящим в Раздел «Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы», и далее в соответствующий подраздел определенных товаров, в настоящем случае в подраздел «Остатки от производства крахмала и аналогичные остатки, свекловичный жом, багасса, или жом сахарного тростника, и прочие отходы производства сахара, барда и прочие отходы пивоварения или винокурения, негранулированные или гранулированные» с кодом ТН ВЭД 2303 .

Доказательств того, что ввезенный товар не является остатком, а, следовательно, технологическим отходом от производства крахмала таможенным органом не предоставлено.

Таможенный орган  требования Заявителя оспорил , ссылаясь на то, что ООО «Приморский зерновой альянс»  не доказало правомерность исчисления НДС в отношении ввезенного им товара по ставке 10 процентов, поскольку полагает, что ввозимый товар «глютен кукурузный сухой» не относится к зерновым отходам, на которые в соответствии с Перечнем, пунктом 2 статьи 164 НК РФ предоставляется льгота по уплате НДС при ввозе товаров на таможенную территорию ЕАЭС.

Из материалов  дела  судом  установлено  следующее :

На основании контракта № MR-PZA от 12 августа 2014 года, заключенного между Компанией MARESIY (НК) DEVELOPMENT CO., LTD (Продавец) и ООО «Приморский зерновой альянс» (Покупатель),  на территорию Таможенного союза был   ввезен товар -  «кукурузный глютен сухой - белок кукурузы (порошок желтого цвета), остаток от производства крахмала, кормовая добавка для производства комбикормов с/х животных, непригодный для употребления в пищу, содержащий белка более 40% в пересчете на сухое вещество , изготовитель: «HEILONGJIANG HAOTING CORN DEVELOPING CO., LTD»   по   ДТ   №10716050/280916/0015574,     10716050/280916/0015575  ;

товар «кукурузный глютен сухой - белок кукурузы (порошок желтого цвета), остаток от производства крахмала, кормовая добавка для производства комбикормов с/х животных, непригодный для употребления в пищу, содержащий белка более 40% в пересчете на сухое вещество, изготовитель: «CHANGCHUN DAHE BIO TECHNOLOGY DEVELOPMENT CO., LTD»  по ДТ 10702070/080216/0000383, 10702070/100316/0000630, 10702070/120416/0001144, 10702070/180416/0001238, 10702070/040516/0001445, 10702070/220716/0002713, 10702070/020816/0002906, 10702070/150816/0003118, 10716050/130317/0007031, 10716050/260417/0012805, 10716050/260417/0012762 ;  

товар «кукурузный глютен сухой - белок кукурузы (порошок желтого цвета), остаток от производства крахмала, кормовая добавка для производства комбикормов с/х животных, непригодный для употребления в пищу, содержащий белка более 40% в пересчете на сухое вещество, изготовитель: «SHANDONG ZHONGGU STARCH SUGAR CO., LTD»  по ДТ 10716050/301016/0018409,  10716050/311016/0018498 , 10716050/081116/0019168,  10716050/091116/0019391;

товар «кукурузный глютен сухой - белок кукурузы (порошок желтого цвета), остаток от производства крахмала, кормовая добавка для производства комбикормов с/х животных, непригодный для употребления в пищу, содержащий белка более 40% в пересчете на сухое вещество, изготовитель: «YELLOW DRAGON FOOD INDUSTRY CO., LTD» по ДТ   

10702070/200216/0000495, 10702070/010316/0000554, 10702070/290216/0000544, 10702070/140316/0000656, 10702070/170316/0000747, 10702070/130416/0001149, 10702070/180416/0001226, 10702070/040516/0001435, 10702070/100516/0001515, 10702070/130516/0001589, 10702070/160516/0001612, 10702070/230516/0001723, 10702070/230516/0001717, 10702070/030616/0001952, 10702070/150616/0002111, 10702070/280616/0002296, 10702070/050716/0002380, 10702070/080716/0002450, 10702070/180716/0002596, 10702070/180716/0002589, 10702070/220716/0002716, 10702070/010816/0002872  ; 

Товар «кукурузный глютен сухой - белок кукурузы (порошок желтого цвета), остаток от производства крахмала, кормовая добавка для производства комбикормов с/х животных, непригодный для употребления в пищу, содержащий белка более 40% в пересчете на сухое вещество, изготовитель: «BAOLIKANG BIOLOGICAL FEED CO., LTD»  по ДТ :

10702070/130516/0001586, 10702070/280616/0002297   ;  

Товар «кукурузный глютен сухой - белок кукурузы (порошок желтого цвета), остаток от производства крахмала, кормовая добавка для производства комбикормов с/х животных, непригодный для употребления в пищу, содержащий белка более 40% в пересчете на сухое вещество, изготовитель: «HEILONGJIANG DRAGON-PHOENIX CORN DEVELOPING CO., LTD» по ДТ :

10702070/250816/0003312, 10716050/190916/0014743, 10716050/230916/0015175, 10716050/260916/0015357, 10716050/261016/0017629, 10716050/261016/0018131, 10716050/271016/0018246, 10716050/301016/0018384, 10716050/311016/0018515, 10716050/311016/0018559, 10716050/021116/0018740,  10716050/051116/0018896, 10716050/051116/0018926, 10716050/231116/0020714, 10716050/241116/0020845, 10716050/281116/0021285, 10716050/291116/0021391, 10716050/301116/0021515, 10716050/061216/0022179, 10716050/071216/0022276, 10716050/091216/0022522, 10716050/131216/0022914, 10716050/141216/0023042, 10716050/151216/0023194, 10716050/151216/0023196, 10716050/201216/0023745, 10716050/221216/0024000, 10716050/271216/0024701, 10716050/311216/0025187, 10716050/040117/0000010, 10716050/100117/0000460, 10716050/130117/0000987, 10716050/160117/0001205, 10716050/190117/0001630, 10716050/230117/0002007, 10716050/240117/0002144, 10716050/250117/0002285, 10716050/260117/0002368, 10716050/270117/0002482, 10716050/060217/0003072, 10716050/160217/0004265, 10716050/070317/0006411, 10716050/090317/0006633, 10716050/150317/0007288, 10716050/210317/0007926, 10716050/280317/0008884, 10716050/290317/0008935, 10716050/060417/0010036, 10716050/100417/0010603, 10716050/140417/0011148, 10716050/260417/0012749, 10716050/030517/0013775, 10716050/030517/0013776, 10716050/120517/0014897, 10716050/170517/0015548, 10716050/230517/0016546, 10716050/260517/0016999, 10716050/020617/0017926, 10716050/020617/0017927, 10716050/060617/0018444, 10716050/060617/0018445, 10716050/090617/0018922, 10716050/140617/0019563, 10716050/050717/0022251, 10716050/070717/0022450, 10716050/100717/0022707, 10716050/100717/0022682  .

Должностными лицами службы таможенного контроля Дальневосточного таможенного управления после выпуска товаров была проведена   камеральная таможенная  проверка, в ходе которой было установлено , что проверяемые товары идентичны в разрезе производителей.

В графе 33 «Код товара» ДТ указан классификационный код 2303 10 110 0  ТН ВЭД ЕАЭС «Остатки от производства крахмала и аналогичные остатки, свекловичный жом, багасса, или жом сахарного тростника, и прочие отходы производства сахара, барда и прочие отходы пивоварения или винокурения, не гранулированные или гранулированные: остатки от производства крахмала и аналогичные остатки: остатки от производства крахмала из кукурузы (за исключением концентрированной замочной жидкости), с содержанием белка в пересчете на сухое вещество: более 40 мас.%», ставка ввозной таможенной пошлины по которому составляет 5% от таможенной стоимости товаров.

При таможенном декларировании товаров по вышеуказанным ДТ налог на добавленную стоимость (далее – НДС) исчислен и уплачен по ставке 10%.

Полагая, что из товаров, классифицируемых в товарной позиции 2303 ТН ВЭД ЕАЭС, в Перечень включены только зерновые отходы и кормовые смеси товарной позиции 2303 ТН ВЭД ЕАЭС (раздел Перечня «Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы», подраздел «Остатки от производства крахмала и аналогичные остатки, свекловичный жом, багасса, или жом сахарного тростника, и прочие отходы производства сахара, барда и прочие отходы пивоварения или винокурения, негранулированные или гранулированные» ), Таможенный орган  установил, что ввозимый товар «глютен кукурузный сухой» не относится к зерновым отходам, на которые в соответствии с Перечнем, пунктом 2 статьи 164 НК РФ предоставляется льгота по уплате НДС при ввозе товаров на таможенную территорию ЕАЭС.

По результатам камеральной таможенной проверки был   составлен акт от 06.07.2018 №10700000/210/060718/А000002 и  вынесено решение по результатам таможенной проверки от 06.07.2018                                                       № 10700000/210/060718/Т000002 о применении ставки НДС в размере 18% в отношении товаров, задекларированных Обществом по ДТ № 10702070/080216/0000383, 10702070/200216/0000495, 10702070/290216/0000544, 10702070/010316/0000554, 10702070/100316/0000630, 10702070/140316/0000656, 10702070/170316/0000747, 10702070/120416/0001144, 10702070/130416/0001149, 10702070/180416/0001226, 10702070/180416/0001238, 10702070/040516/0001445, 10702070/040516/0001435, 10702070/100516/0001515, 10702070/130516/0001586, 10702070/130516/0001589, 10702070/160516/0001612, 10702070/230516/0001723, 10702070/230516/0001717, 10702070/030616/0001952, 10702070/150616/0002111, 10702070/280616/0002297, 10702070/280616/0002296, 10702070/050716/0002380, 10702070/080716/0002450, 10702070/180716/0002596, 10702070/180716/0002589, 10702070/220716/0002713, 10702070/220716/0002716, 10702070/010816/0002872, 10702070/020816/0002906, 10702070/150816/0003118, 10702070/250816/0003312, 10716050/190916/0014743, 10716050/230916/0015175, 10716050/280916/0015574, 10716050/280916/0015575, 10716050/260916/0015357, 10716050/261016/0017629, 10716050/261016/0018131, 10716050/271016/0018246, 10716050/301016/0018409, 10716050/301016/0018384, 10716050/311016/0018515, 10716050/311016/0018559, 10716050/311016/0018498, 10716050/021116/0018740, 10716050/051116/0018896, 10716050/051116/0018926, 10716050/081116/0019168, 10716050/091116/0019391, 10716050/231116/0020714, 10716050/241116/0020845, 10716050/281116/0021285, 10716050/291116/0021391, 10716050/301116/0021515, 10716050/061216/0022179, 10716050/071216/0022276, 10716050/091216/0022522, 10716050/131216/0022914, 10716050/141216/0023042, 10716050/151216/0023194, 10716050/151216/0023196, 10716050/201216/0023745, 10716050/221216/0024000, 10716050/271216/0024701, 10716050/311216/0025187, 10716050/040117/0000010, 10716050/100117/0000460, 10716050/130117/0000987, 10716050/160117/0001205, 10716050/190117/0001630, 10716050/230117/0002007, 10716050/240117/0002144, 10716050/250117/0002285, 10716050/260117/0002368, 10716050/270117/0002482, 10716050/060217/0003072, 10716050/160217/0004265, 10716050/070317/0006411, 10716050/090317/0006633, 10716050/130317/0007031, 10716050/150317/0007288, 10716050/210317/0007926, 10716050/280317/0008884, 10716050/290317/0008935, 10716050/060417/0010036, 10716050/100417/0010603, 10716050/140417/0011148, 10716050/260417/0012762, 10716050/260417/0012805, 10716050/260417/0012749, 10716050/030517/0013776, 10716050/030517/0013775, 10716050/120517/0014897, 10716050/170517/0015548, 10716050/230517/0016546, 10716050/260517/0016999, 10716050/020617/0017927, 10716050/020617/0017926, 10716050/060617/0018445, 10716050/060617/0018444, 10716050/090617/0018922, 10716050/140617/0019563, 10716050/050717/0022251, 10716050/070717/0022450, 10716050/100717/0022707, 10716050/100717/0022682.

Заявитель, посчитав решение об установлении  в отношении поставленного  товара ставки  НДС  18% незаконным и нарушающим его права и законные интересы в сфере экономической деятельности, обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Изучив материалы дела, оценив доводы сторон, суд считает, что  предъявленные требования Общества  удовлетворению  не подлежат по следующим основаниям.

В  соответствии с пунктом  3 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации налогообложение производится по налоговой ставке 18 процентов в случаях, не указанных в пунктах 1, 2 и 4 настоящей статьи.

Подпунктом 1 пункта 2 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации определен перечень продовольственных товаров, при реализации которых налогообложение производится  по налоговой ставке 10 процентов (НДС). Указанная ставка подлежит применению при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией (пункт 5 статьи  164 НК РФ).

В перечень продовольственных товаров, при реализации которых налогообложение производится  по налоговой ставке 10 процентов, включены, в том числе, зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы. При этом коды видов продукции, перечисленных в данном пункте, в соответствии с Общероссийским классификатором продукции, а также ТН ВЭД определяются Правительством Российской Федерации.

Коды видов продукции, перечисленных в данном пункте, в соответствии с  Общероссийским классификатором продукции (действовавшем до 01.01.2017), а также ТН ВЭД определяются Правительством Российской Федерации.

Постановлением №908 от 31.12.2004  утвержден Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Общероссийским классификатором продукции, облагаемых НДС по налоговой ставке 10 процентов при реализации (далее - Перечень кодов по ОКП) , и Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Таможенного союза, облагаемых НДС по налоговой ставке 10 процентов при ввозе на территорию Российской Федерации (далее - Перечень кодов ТН ВЭД).

Согласно примечанию № 2 к Перечню кодов ТН ВЭД при определении ставки НДС в отношении товара, входящего в перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с единой ТН ВЭД , следует руководствоваться как кодом ТН ВЭД, так и наименованием товара.

В разделе «Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы» Перечня кодов ТН ВЭД , облагаемых НДС по налоговой ставке 10 процентов при ввозе на территорию Российской Федерации поименованы «Остатки от производства крахмала и аналогичные остатки, свекловичный жом, багасса, или жом сахарного тростника, и прочие отходы производства сахара, барда и прочие отходы пивоварения или винокурения, негранулированные или гранулированные» , из 2303 - зерновые отходы и кормовые смеси.

Из положений названных норм следует, что ставка НДС в размере 10 процентов применяется при условии, что наименование и код ТН ВЭД ввозимого товара включены в Перечень кодов по ОКП или Перечень кодов ТН ВЭД. В иных случаях НДС подлежит уплате по ставке в размере 18 процентов.

Обществом при таможенном декларировании заявлен классификационный код ТН ВЭД 2303 10 110 0. С учетом наименования группы, товарной позиции, субпозиции и подсубпозиции товар классифицирован как «остатки от производства крахмала из кукурузы, для производства кормовых добавок».

Согласно Общероссийскому классификатору продукции в составе продукции крахмалопаточной промышленности (код 91 8900) присутствует глютен кукурузный , которому соответствует код ОКП 91 8941. 

Однако, ни в Перечне кодов по ОКП в разделе «Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы», ни в Перечне кодов ТН ВЭД такая продукция как «глютен кукурузный» не поименована.

В разделе «Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы»  Перечня под кодом 2309 90 указаны «Продукты, используемые для кормления животных  (кроме корма для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак)».

В разделе «Мясо и мясопродукты» Перечня  под кодом 2309 90 поименованы «Корма вареные из  - корма вареные, используемые в кормлении животных (кроме кормов для кошек и собак, декоративных рыб, декоративных и певчих птиц)».

Согласно примечанию к группе 23 ТН ВЭД (раздел  IV приложения к Решению Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012              №54 «Об утверждении единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза и Единого таможенного тарифа Евразийского экономического союза») в товарную позицию 2309 включаются продукты , используемые для кормления животных, в другом месте не поименованные или не включенные, полученные в результате переработки растительного или животного сырья до такой степени, что они утратили основные свойства исходного материала, кроме растительных отходов, растительных остатков и побочных продуктов такой переработки. 

Из Пояснений Коллегии Евразийской экономической комиссии (Рекомендация Коллегии Евразийской экономической комиссии от 12.03.2013 № 4 «О Пояснениях к единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза») к ТН ВЭД следует , что в товарную позицию 2309 включаются подслащенные корма и готовые корма для животных, состоящие из смеси нескольких питательных веществ, предназначенные: (1) для обеспечения животных рациональным и сбалансированным повседневным рационом (полноценный корм); (2) для получения подходящего повседневного рациона путем добавления в хозяйственный (то есть произведенный в хозяйстве) корм органических или неорганических веществ (кормовые добавки); или (3) для использования при приготовлении полноценных кормов или кормовых добавок. В данную товарную позицию включаются продукты, используемые для кормления животных, полученные в результате переработки продуктов растительного или животного происхождения и обработанные до такой степени, что они потеряли основные свойства исходного материала , например, в случае продуктов, полученных из растительных материалов, характерное клеточное строение исходного растительного сырья стало неузнаваемым при рассмотрении под микроскопом.

В соответствии с ГОСТ 32902-2014 «Крахмал и крахмалопродукты. Термины и определения» данный стандарт устанавливает термины и определения понятий в области производства крахмала и крахмалопродуктов. Термины, установленные настоящим стандартом, обязательны для применения во всех видах документации и литературы в области производства крахмала и крахмалопродуктов, входящих в сферу работ по стандартизации и/или использующих результаты этих работ.

Согласно ГОСТу 32902-2014 глютен отнесен к полупродуктам переработки крахмалсодержащего сырья, определен как белковые вещества зернового крахмалсодержащего сырья (пункт 62), а сухой кукурузный глютен отнесен к побочным продуктам переработки крахмалсодержащего сырья, и определен как глютен, полученный концентрированием глютеновой суспензии, ее механическим обезвоживанием и сушкой (пункт 168).

Технология производства сухого кукурузного глютена включает следующие основные операции:

- очистка зерен кукурузы и замачивание в горячей воде;

- дробление замоченного зерна; - тонкое измельчение зерновой кашки;

- получение крахмало-белковой суспензии (крахмального молочка) отделением мезги от кашки;

- получение крахмальной суспензии и глютеновой суспензии разделением крахмального молочка сепарированием; концентрирование, механическое обезвоживание и сушка глютена.

ГОСТом Р55489-2013 «Глютен кукурузный. Технические условия» определено, что настоящий стандарт распространяется на кукурузный глютен, получаемый при переработке зерна кукурузы и предназначенный для использования в качестве высокобелковой добавки в составе комбикормов и кормовых рационов для сельскохозяйственных животных и птиц.

В соответствии с ГОСТом Р 55489-2013  кукурузный глютен  является товарным продуктом, имеет внешний вид сыпучего порошка, светло-желтого (желто-коричневого) цвета со свойственным запахом. 

Также кукурузный глютен имеет установленную маркировку, упаковку, принимается партиями и т.п., то есть является полноценным высокобелковым продуктом, товаром. 

Учитывая имеющуюся в распоряжении ДВТУ информацию об идентичности товаров, а также сведения о составе, технологии изготовления, предназначении товаров, товары, задекларированные ООО «Приморский Зерновой Альянс» по вышеуказанным ДТ, правомерно классифицированы в подсубпозиции 2303 10 110 0 ТН ВЭД ЕАЭС (служебная записка ОТНиПТ СФТД ДВТУ от 07.06.2018 № 14-03-22/39).

В соответствии с заключением таможенного эксперта от 14.07.2016 № 12410002/023059, представленным ООО «Приморский Зерновой Альянс» при таможенном декларировании товаров по ДТ № 10702070/150616/0002111, «глютен кукурузный сухой является побочным продуктом переработки крахмалсодержащего сырья, не относится к зерновым отходам при производстве крахмала из кукурузы».

Согласно сведениям, содержащимся в письмах Шандуньской компании с ограниченной ответственностью «Шугар Старч» от 31.10.2016 б/н, Хейлунцзянской компании с ограниченной ответственностью «Дрэгон Феникс» от 30.10.2016 б/н, ФГБУ «ВНИИ крахмалопродуктов» от 12.09.2016 № 254/10-7, представленных ООО «Приморский Зерновой Альянс» при таможенном декларировании товаров, письмах «Qingdao Changjin International Forwarding Agency Co., LTD» от 01.03.2018, «Changchun Dahe Bio Technology Development Co.,LTD» от 07.08.2016 б/н, статье ФИО3, ФИО4, ФИО5, ФИО6, ФИО7 «Использование кукурузного глютена в рационах молодняка крупного рогатого скота», представленными ООО «Приморский Зерновой Альянс» в ходе камеральной таможенной проверки,

глютен кукурузный сухой является побочным продуктом производства крахмала из кукурузного зерна. 

В соответствии с письмом ФГБНУ «ВНИИЗ» от 30.08.2017 № 358/8-12/1, полученным ДВТУ в ходе проведения аналитической работы в ответ на запрос от 02.08.2017 № 15-01-11/12116, «…глютен кукурузный сухой является побочным продуктом производства крахмала из кукурузного зерна и не относится к зерновым отходам, поскольку с точки зрения технологии производства является неизбежным остатком от производства крахмала и кукурузы и может быть отнесен к технологическим отходам».

ГОСТом 30772-2001 «Ресурсосбережение. Обращение с отходами. Термины и определения» установлено , что отходы производства и потребления делятся на используемые и неиспользуемые, к используемым отходам в свою очередь относятся - отходы которые используют в народном хозяйстве в качестве сырья (полуфабриката) или добавки к ним для выработки вторичной продукции или топлива как на самом производстве, где образуются используемые отходы, так и за его пределами.

Также , пунктом 3.16 указанного ГОСТа установлен термин побочный продукт, который подразумевает под собой дополнительную продукцию, образующуюся , при производстве основной продукции и не являющуюся целью данного производства, но пригодная как сырье в другом производстве или для потребления в качестве готовой продукции. Побочный продукт не является отходом.

Учитывая изложенное, суд приходит  к выводу, что ввезенный Заявителем товар (глютен кукурузный) является побочным продуктом производства крахмала и не является отходом производства , в связи с указанным довод Общества  о возможности отнесения глютена  к технологическим (потребляемым) отходам , поскольку он является неизбежным остатком от производства крахмала ,  суд признает неправомерным.

ГОСТом 23153-78 «Кормопроизводство. Термины и определения» установлены применяемые в науке, технике и производстве термины и определения понятий, относящихся к кормопроизводству. Установленные данным стандартом термины и определения обязательны для применения в народном хозяйстве, документации всех видов, научно-технической, учебной и справочной литературе. Согласно ГОСТу 23153-78 корма определены как продукты сельскохозяйственного и промышленного производства, предназначенные для удовлетворения физиологических потребностей сельскохозяйственных животных и птицы в питательных веществах и энергии (пункт 2). Кормом для животных может выступать сено (пункт 67), сенаж (пункт 66), солома (пункт 74), мякина (пункт 75), сочный корм (пункт 86) и т.д. Кормовая смесь - набор кормов, предназначенный для эффективного использования рационов животными (пункт 81). Кормовой рацион - суточный набор кормов и кормовых добавок для удовлетворения физиологических и продуктивных потребностей сельскохозяйственных животных и птицы (пункт 4). Белковый концентрат - кормовая добавка, содержащая не менее 20 процентов протеина в сухом веществе (пункт 80). Протеиновая добавка корма - добавка с высоким содержанием протеина, применяемая для сбалансирования рационов животных по протеину (пункт 82).

Таким образом, ГОСТ 23153-78 разделяет такие понятия как корм, кормовая смесь и кормовые добавки, при этом ввезенный обществом товар не является кормовой смесью, то есть набором кормов, поскольку представляет из себя высокобелковую добавку (сухой кукурузный глютен) как самостоятельный продукт, который добавляется в корм животным для сбалансирования рационов животных по протеину. 

При изложенных обстоятельствах, учитывая положения подпункта 1 пункта 2 статьи 164 НК РФ, содержание Перечней 1 и 2, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 №908 , принимая во внимание совокупность представленных в материалы дела документов и нормативной технической документации (ГОСТы, ответы научных специализированных учреждений в области крахмалопродуктов и переработки зерна), суд приходит  к выводу , что заявленный по спорным декларациям товар не может быть отнесен к льготируемому , поскольку не является остатком или отходом пищевой промышленности, а напротив, представляет собой ценный, высокобелковый продукт - компонент кукурузного корма, полученный в результате переработки крахмалсодержащего сырья и может использоваться лишь как добавка в составе кормов для сельскохозяйственных животных. 

Ссылка  Общества на Письмо Министерства финансов РФ от 7 февраля 2018 г. №03-07-07/7048 , суд считает не состоятельной, поскольку данный ответ разъясняет   вопрос применения пониженной ставки НДС в размере 10 процентов в отношении кормовых добавок, используемых для кормления животных (в том числе «холина хлорида»), но не спорного товара («глютен кукурузный сухой») , ввезенного Обществом.

  Таким образом, суд  считает, что Заявителем не доказана правомерность применения ставки НДС 10 процентов в отношении ввезенного им товара, а решение  таможни по доначислению НДС является обоснованным

Частью  3 статьи  201 Арбитражного   процессуального  кодекса Российской Федерации предусмотрено, что в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Исходя из изложенного, требования  заявителя  удовлетворению не  подлежат.

Расходы по  уплате  государственной пошлины по заявлению на основании статьи 110 Арбитражного   процессуального  кодекса Российской Федерации относятся судом на заявителя.

Руководствуясь статьями 110, 112,167–170, 201 Арбитражного процессуального кодекса РФ, арбитражный суд

р е ш и л :

Отказать  обществу с ограниченной ответственностью  «Приморский зерновой альянс»  в признании незаконным Решения №10700000/210/060718/Т000002 Дальневосточного таможенного управления по результатам таможенной  проверки   от 06 июля 2018 года.

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Приморского края в течение месяца со дня его принятия в Пятый арбитражный апелляционный суд и в Арбитражный суд Дальневосточного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу, при условии, что оно было предметом рассмотрения апелляционной инстанции.

Судья                                                   Н.Н. Куприянова