Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А40-95105/19-3-626

г. Москва

09 июля 2020г.

Резолютивная часть объявлена 02 июля 2020 г.

Дата изготовления решения в полном объеме 09 июля 2020 г. 

Арбитражный суд г. Москвы в составе судьи Федоточкина А.А.

при ведении протокола секретарём судебного заседания ФИО1,

с использованием средств аудиозаписи,

рассмотрел в открытом судебном заседании дело по иску ООО "ОПТИМА" (111524, МОСКВА ГОРОД, УЛИЦА ЭЛЕКТРОДНАЯ, ДОМ 11, СТРОЕНИЕ 1, ЭТАЖ 3 ПОМЕЩ 23.23А.23Б, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 21.10.2011, ИНН: 

<

***>)

к ПАО «ВымпелКом» (127083, 

<

...>, ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

о взыскании 10 744 439 руб. 90 коп.

третье лицо ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ЮНТЕЛ" (ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 29.01.2008, ИНН: 

<

***>)

В судебное заседание явились:

От истца - ФИО2 по доверенности №1 от 10.02.2019г.

От ответчика - ФИО3 по доверенности №ШК-19-781 от 29.10.2019г.,

От третьего лица - ФИО2 по доверенности №1 от 10.01.2020г.,

УСТАНОВИЛ:

Иск заявлен о взыскании с ПАО «ВымпелКом» в пользу ООО "ОПТИМА" задолженности в размере 10 744 439 руб. 90 коп.

Протокольным определением от 02 июля 2020 г. ООО "ЮНТЕЛ" привлечено к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора.

Истец поддержал исковые требования в полном объеме по заявленным основаниям.

Ответчик против удовлетворения исковых требований возражал.

Третье лицо поддержало правовую позицию истца.

Изучив материалы дела, оценив представленные доказательства, проверив обоснованность исковых требований по имеющимся в деле материалам, заслушав представителей сторон и третьего лица, суд пришел к следующим выводам.

В обоснование иска истец ссылается на следующие обстоятельства. По направленным Ответчиком заявкам ООО «Юнтел» выполнило в качестве подрядчика работы для ПАО «ВымпелКом» на сумму 10 744 439 руб. 90 коп. Каких-либо замечаний по направленным заявкам по объему и качеству в адрес Истца Ответчиком не направлялось, однако, Ответчик не оплатил выполненные работы. Письмами № 1203-2, № 12-03 от 12.03.2018 г., №2111-3, 2111-4 от 21.11.2018 г., ООО «Юнтел» просило принять выполненные работы в течение 10 дней. До настоящего времени ПАО «Вымпелком» не направило ответы на указанные письма.

Как следует из материалов дела, между ПАО «ВымпелКом» и ООО «Юнтел» был заключен Рамочный договор №190216-ВК-Юнтел от 01 марта 2016 года (далее Договор №190216-ВК-Юнтел), по условиям которого Подрядчик на основании Заявок на Работы обязуется выполнять проектные, строительно-монтажные и иные работы по подключению клиентов «ВымпелКом» к Сети связи «ВымпелКом» на Объектах «ВымпелКом».

Согласно п. 1.9. Договора №19021б-ВК-Юнтел работы по заявкам считаются выполненными в полном объеме, а результат Работ - принятым, после подписания Сторонами Акта о приемке выполненных работ по форме КС-2 и Справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3, которые подписываются одной датой.

Исходя из п. 3.3. Договора №190216-ВК-Юнтел при отсутствии замечаний со стороны «ВымпелКом» Подрядчик от имени «ВымпелКом» (при участии уполномоченного лица «ВымпелКом», в случае необходимости) подписывает с Клиентом Акт сдачи приемки услуг по формам, применяемым «ВымпелКом». Один оригинал Акта передаться «ВымпелКом» в течении 18 часов с момента их подписания Подрядчиком и Клиентом. 

Согласно п. 3.4. Договора №190216-ВК-Юнтел Подрядчик каждые 10 рабочих дней, начиная с даты подписания настоящего Договора, предоставляет «ВымпелКом» следующий комплект документов: Акт о приямке выполненных Работ (по форме КС-2); Справку о стоимости выполненных Работ (форма КС-3); Акты сдачи-приемки услуг, подписанные с Клиентом в порядке, установленном п. 3.3 Договора; Акты доставки оборудования Клиенту; Иные документы.

Непредставление полного комплекта документации, установленного настоящим пунктом, является основанием для отказа в приемке Работ за Отчетный период.

В соответствии с п. 3.5. Договора №19021б-ВК-Юнтел ПАО «ВымпелКом» в течении 10 рабочих дней с даты получения документов, указанных в п. 3.4 Договора, проверяет данные документы на соответствии выполненным Работам и при отсутствии претензий подписывает Акты по форме КС-2 и КС-3 и направляет по одному экземпляру подписанных Актов Подрядчику. С даты подписания Сторонами данных Актов Работы по всем Заявка, указанным в Акте КС-2, считаются выполненным и принятыми «ВымпелКом».

На основании п. 4.4. Договора №19021б-ВК-Юнтел «ВымпелКом» производит оплату выполненных Подрядчиком и принятых «ВымпелКом» в течении 60 календарных дней с даты получения оригинала счета Подрядчика, выставленного на основании подписанного Сторонами Акта о приемке выполненных Работ.

Согласно п. 4.6. Договора №19021б-ВК-Юнтел счета выставляться и доставляются Подрядчиком «ВымпелКом» в течение 5 рабочих дней с момента подписания обеими Сторонами Акта о приемке выполненных Работ (по форме КС-2) и Справки о стоимости выполненных Работ и затрат (по Форме КС-3). Одновременно с указанными документами Подрядчик представляет «ВымпелКом» надлежащим образом оформленные счета-фактуры.

В силу п. 4.8. Договора №19021б-ВК-Юнтел Подрядчик обязуется доставлять «ВымпелКом» все документы, указанные в Договоре, а также получаемые или изготавливаемые им, либо полученные Подрядчиком от Клиентов «ВымпелКом» через уполномоченное лицо Подрядчика, почтой (с уведомлением о вручении) или курьером.

Между ООО «Юнтел» и ОАО «ВымпелКом» был заключен Генеральный договор №07721/11/0MR подряда на выполнение работ по монтажу активного оборудования волоконно-оптических систем передачи данных и систем пакетной передачи данных на объектах транспортной сети ОАО «ВымпелКом» от 20 декабря 2011 (далее - Договор №07721/11/0MR).

Согласно п. 3.4. Договора №07721/11/0MR оплата по Договору производиться в рублях в безналичном порядке на расчетный счет Подрядчика, в течении 45 календарных дней с даты получения счета, выставленного Подрядчиком на основании подписанного Сторонами Акта сдачи-приемки выполненных работ в срок не позднее 5 рабочих дней с даты подписания Сторонами Акта сдачи-приемки выполненных работ.

В соответствии с п. 4.4. Договора №07721/11/0MR по завершению работ по каждому из Дополнительных Соглашений Подрядчик в течении 5 рабочих дней предоставляет Заказчику Акт сдачи-приемки выполненных работ, Акт монтажа-демонтажа оборудования, подписанный представителем Подрядчика, Акт возврата демонтированного оборудования, Акт возврата товарно-материальных ценностей на склад Заказчика, а также исполнительскую документацию.

Исходя из п. 4.9. Договора №07721/11/0MR в случае выполнения Работ в соответствии с условиями Договора, проектной документацией, действующим законодательством РФ, подписывается Акт сдачи-приемки выполненных работ.

Согласно п. 4.17. Договора №07721/11/0MR работы считаются выполненным в полном объеме, а результат Работ принятым, после подписания Сторонами Акта о приемке выполненных работ по форме КС-2 и Справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3, которые подписываются одной датой.

Между ПАО «ВымпелКом» и ООО «Юнтел» был заключен Генеральный договор подряда на проектирование и строительство волоконно-оптической линии связи №04385/16/0MR (далее Договор №04385/16/0MR), по условиям которого по заданию Заказчика Подрядчик принимает на себя обязательства по выполнению комплекса работ и\или оказанию услуг по проектированию и строительству Объекта Заказчика - волоконно-оптической линии связи. В свою очередь Заказчик обязуется принять результат надлежаще выполненных работ и\или оказанных услуг и оплатить их.

Согласно п. 3.4. Договора №04385/16/0MR по готовности выполненных работ\услуг по каждому их Дополнительных Соглашений Подрядчик вместе с уведомлением об окончании работ и проведении приемки работ предоставляет Заказчику оригиналы всех полученных ТУ, разрешений, согласований, заключений, актов, договоров, документов, подтверждающих платежи по таким договорам, а также всех иных документов, полученных\оформленных Подрядчиком в рамках исполнения своих обязательств по соответствующему Дополнительному соглашению, вместе с описью передаваемых документов, с письменными уведомлением об окончании производства работ по завершению строительства Объекта и с письменным подтверждением соответствия выполненных работ Проектной документации.

Согласно п. 3.8. Договора №04385/16/0MR для принятия Заказчиком решения о проведении приемки работ по каждому из ДС к настоящему договору, Подрядчик обязан предъявить Заказчику следующую документацию: Документы, указанные в п. 3.4. настоящего Договора; Акт монтажа оборудования и материалов, подписываемый представителем Подрядчика и Заказчика непосредственно при сдаче-приемке объекта монтажа; Акт возврата ТМЦ на склад Заказчика.

Согласно п. 3.9. Договора №04385/16/0MR по результатам проведенной приемки Объекта, при условии выполнения Работ/оказания услуг в соответствии с настоящим Договором, проектной документацией, действующим законодательством РФ и предоставления Заказчику предусмотренной настоящим Договором документации подписывается Акт сдачи-приемки выполненных работ/оказания услуг по Договору с оформлением Актов по форме КС-2, КС-3, КС-11.

В соответствии с п. 2.7. Договора №04385/16/0MR оплата по настоящему Договору\Дополнительному соглашению производится в безналичном порядке на расчетный счет Подрядчика, в течение 60 календарных дней с даты получения Заказчиком счета, который Подрядчик выставляет после подписания обеими Сторонами Акта сдачи-приемки выполненных работ, если иное прямо не установлено в ДС.

Между ПАО «ВымпелКом» и ООО «Юнтел» был заключен Рамочный договор №08669/13/0MR от 09 декабря 2013 года (далее - Договор №08669/13/0MR), по условиям которого Подрядчик на основании Заявок на Работы обязуется выполнять проектные, строительно-монтажные и иные работы по подключению клиентов «ВымпелКом» к Сети связи «ВымпелКом» на Объектах «ВымпелКом».

Согласно п. 1.9. Договора №08669/13/0MR работы по заявкам считаются выполненными в полном объеме, а результат Работ - принятым, после подписания Сторонами Акта о приемке выполненных работ по форме КС-2 и Справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3, которые подписываются одной датой.

Исходя из п. 3.5. Договора №08669/13/0MR по итогам выполненных в течение 10 рабочих дней текущего месяца Заявок, Подрядчик предоставляет «ВымпелКом» Акт о приемке выполненных Работ (по форме КС-2), включающий выполнение Работ по всем Заявка за Отчетный период с приложением всех Актов сдачи-приемки услуг, Актов доставки оборудования клиенту и Справок о стоимости выполненных Работ (форма КС-3), Акт Монтажа оборудования и материалом, а также оригиналы всех Актов, которые были подписаны Подрядчиком с Клиентами «ВымпелКом» в течении этого периода, но не были предоставлены «ВымпелКом».

В соответствии с п. 4.4. Договора №08669/13/0MR «ВымпелКом» производит оплату выполненных Подрядчиком и принятых «ВымпелКом» в течении 60 календарных дней с даты получения оригинала счета Подрядчика, выставленного на основании подписанного Сторонами Акта о приемке выполненных Работ (по форме КС-2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (по форме КС-3).

Согласно п. 4.6. Договора №08669/13/0MR счета выставляются и доставляются Подрядчиком «ВымпелКом» в течение 5 рабочих дней с момента подписания обеими Сторонами Акта о приемке выполненных Работ (по форме КС-2) и Справки о стоимости выполненных. Работ и затрат (по Форме КС-3). Одновременно с указанными документами Подрядчик представляет «ВымпелКом» надлежащим образом оформленные счета-фактуры.

На основании п. 4.8. Договора №08669/13/0MR Подрядчик обязуется доставлять «ВымпелКом» все документы, указанные в Договоре, а также получаемые или изготавливаемые им, либо полученные Подрядчиком от Клиентов «ВымпелКом» через уполномоченное лицо Подрядчика, почтой (с уведомлением о вручении) или курьером.

Между ПАО «ВымпелКом» и ООО «Юнтел» был заключен договор №ВК-ЮнТел-271014 от 13 января 2015 г (далее - Договор №ВК-ЮнТел-271014), по условиям которого по заданию Заказчика Подрядчик принимает на себя обязательства по выполнению комплекса работ монтажу принадлежащего Заказчику активного оборудования волоконно-оптических систем передачи данных и систем пакетной передачи данных Заказчика.

Согласно п. 3.4. Договора №ВК-ЮнТел-271014 оплата по настоящему Договору производится в безналичном порядке на расчетный счет Подрядчика в течении 60 календарных дней с даты получения счета, выставленного Подрядчиком на основании подписанного Сторонами Акта сдачи-приемки выполненных работ в срок не позднее 5 дней с даты подписания Сторонами Акта сдачи-приемки выполненных работ, если иное не установлено в Дополнительном соглашении.

В соответствии с п. 4.5. Договора №ВК-ЮнТел-271014 по завершению работ по каждому из Дополнительных Соглашений Подрядчик в течение 5 рабочих дней предоставляет Заказчику Акт сдачи-приемки выполненных работ, одновременно с Актом Подрядчик направляет Заказчику оригинал счета-фактуры в валюте договора, а также исполнительную документацию.

Согласно п. 4.10. Договора №ВК-ЮнТел-271014 в случае выполнения Работ и соответствии с условиями настоящего Договора, проектной документацией, действующим законодательством РФ, подписывается Акт сдачи-приемки выполненных работ.

Исходя из п. 4.21. Договора №ВК-ЮнТел-271014 работы по заявке считаются выполненными в полном объеме, а результат Работ - принятым, после подписания Сторонами Акта сдачи-приемки выполненных работ по форме и Справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3, которые подписываются одной датой.

Между ОАО «ВымпелКом» и ООО «Юнтел» был заключен договор №Юнтел/ВК-10 от 10 декабря 2010 года (далее - договор №Юнтел/ВК-10), по условиям которого Подрядчик на основании Заявок на Работы обязуется выполнять проектные, строительно-монтажные и иные работы по подключению клиентов «ВымпелКом» к Сети связи «ВымпелКом» на Объектах «ВымпелКом».

Согласно п. 1.4. Договора №Юнтел/ВК-10 работы по заявкам считаются выполненными в полном объеме, а результат Работ - принятым, после подписания Сторонами Акта о приемке выполненных работ по форме КС-2 и Справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3, которые подписываются одной датой.

Исходя из п. 3.3. Договора №Юнтел/ВК-10 при отсутствии замечаний со стороны «ВымпелКом» Подрядчик от имени «ВымпелКом» (при участии уполномоченного лица «ВымпелКом», в случае необходимости) подписывает с Клиентом Акт сдачи приемки услуг по формам, применяемым «ВымпелКом». Один оригинал Акта передаться «ВымпелКом» в течении 18 часов с момента их подписания Подрядчиком и Клиентом.

В соответствии с п. 3.4. Договора №Юнтел/ВК-10 по итогам выполненных в течение 10 рабочих дней текущего месяца Заявок, Подрядчик предоставляет «ВымпелКом» Акт о приемке выполненных Работ (по форме КС-2), включающий выполнение Работ по всем Заявка за Отчетный период с приложением всех Актов сдачи-приемки услуг, Актов доставки оборудования клиенту и Справок о стоимости выполненных Работ (форма КС-3), Акт Монтажа оборудования и материалом, а также оригиналы всех Актов, которые были подписаны Подрядчиком с Клиентами «ВымпелКом» в течении этого периода, но не были предоставлены «ВымпелКом».

Согласно п. 4.5. Договора №Юнтел/ВК-10 «ВымпелКом» производит оплату выполненных Подрядчиком и принятых «ВымпелКом» в течении 60 календарных дней с даты получения оригинала счета Подрядчика, выставленного на основании подписанного Сторонами Акта о приемке выполненных Работ (по форме КС-2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (по форме КС-3).

Исходя из п. 4.7. Договора №Юнтел/ВК-10 счета выставляться и доставляются Подрядчиком «ВымпелКом» в течение 5 рабочих дней с момента подписания обеими Сторонами Акта о приемке выполненных Работ (по форме КС-2) и Справки о стоимости выполненных Работ и затрат (по Форме КС-3). Одновременно с указанными документами Подрядчик представляет «ВымпелКом» надлежащим образом оформленные счета-фактуры.

Согласно п. 4.9. Договора №Юнтел/ВК-10 Подрядчик обязуется доставлять «ВымпелКом» все документы, указанные в Договоре, а также получаемые или изготавливаемые им, либо полученные Подрядчиком от Клиентов «ВымпелКом» через уполномоченное лицо Подрядчика, почтой (с уведомлением о вручении) или курьером.

Таким образом, в договорах подряда указана определенная процедура сдачи-приемки работ, включающая в себя подписание актов по форме КС-2 и КС-3 и иной документации.

Истец представил в материалы дела акты по форме КС-2 и справки по форме КС-3 по работам, выполненным в 2016г., датированные 2018г., что указывает на нарушение порядка сдачи-приемки работ. При этом, акты по форме КС-2 и справки по форме КС-3 направлены в адрес Ответчика за сроком их действия.

Доказательства передачи результата работ Заказчику, направления в адрес Ответчика в установленный договорами подряда срок исполнительной документации, предусмотренной условиями договоров подряда, отвечающие критериям относимости, допустимости достоверности доказательств, в совокупности подтверждающие выполнение Подрядчиком работ, Истец суду не представил.

Кроме того, Истцом не представлены доказательства того, что Ответчик уклонялся от подписания каких-либо актов.

Согласно п. п. 1, 2, 3 ст. 328 ГК РФ, встречным признается исполнение обязательства одной из сторон, которое обусловлено исполнением другой стороной своих обязательств. 

В случае не предоставления обязанной стороной предусмотренного^ договором исполнения обязательства либо при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков. Если предусмотренное договором исполнение обязательства произведено не в полном объеме, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения в части, соответствующей не предоставленному исполнению.

Ни одна из сторон обязательства, по условиям которого предусмотрено встречное исполнение, не вправе требовать по суду исполнения, не предоставив причитающегося с нее по обязательству другой стороне.

Согласно п. 4 ст. 328 ГК РФ, правила, предусмотренные п. 2 и п. 3 настоящей статьи, применяются, если законом или договором не предусмотрено иное.

Таким образом, обязательство ответчика по оплате работ является встречным по отношению к обязательству истца выполнить работы в полном объеме и передать результат работ.

В соответствии со ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

На основании ст. 711 ГК РФ, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

В соответствии со ст. 64 АПК РФ доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном настоящим кодексом и другими Федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования или возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела. В качестве доказательств допускаются письменные и вещественные доказательства, объяснения лиц, участвующих в деле, заключения экспертов, показания свидетелей, аудио-видеозаписи, иные документы и материалы. 

Согласно ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. 

В соответствии со ст. 71 АПК РФ доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности. 

Арбитражным процессуальным законодательством установлены критерии оценки доказательств в качестве подтверждающих фактов наличия тех или иных обстоятельств. 

Доказательства, на основании которых лицо, участвующее в деле, обосновывает свои требования и возражения должны быть допустимыми, относимыми и достаточными. 

Признак допустимости доказательств предусмотрен положениями ст. 68 АПК РФ. 

В соответствии с указанной статьей обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами. 

Достаточность доказательств можно определить как наличие необходимого количества сведений, достоверно подтверждающих те или иные обстоятельства спора. 

Отсутствие хотя бы одного из указанных признаков является основанием не признавать требования лица, участвующего в деле, обоснованными (доказанными).

В результате исследования и оценки имеющихся в деле доказательств, арбитражный суд пришел к выводу о необоснованности и документальной неподтвержденности заявленного истцом искового требования к ответчику. 

Учитывая вышеизложенное, принимая во внимание, что Подрядчик не передал Заказчику предусмотренную договорами подряда исполнительную документацию для сдачи-приемки работ, в связи с чем, правовые основания для удовлетворения заявленных исковых требований о взыскании задолженности в размере 10 744 439 руб. 90 коп. у суда отсутствуют.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ, расходы по госпошлине подлежат отнесению на истца.

На основании ст. ст. 8-12, 309, 310, 328, 702 ГК РФ, руководствуясь ст. ст.  64, 65, 67, 71, 110, 167-171, 176, 180 АПК РФ, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении иска - отказать.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня его принятия.

Судья                                            А.А. Федоточкин