ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Дело № А64-8492/2019

г. Воронеж

28 октября 2020 года

Резолютивная часть постановления объявлена 21 октября 2020 года

          Постановление в полном объеме изготовлено 28 октября 2020 года

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи       Мокроусовой Л.М., судей       Маховой Е.В.,    

       ФИО1,

 

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО2,

при участии: 

от индивидуального предпринимателя ФИО3: ФИО3, паспорт РФ, ФИО4, представителя по доверенности            № 68 АА 1181700 от 04.07.2019, паспорт РФ;

от акционерного общества «Тамбовская сетевая компания» в лице Мичуринского филиала: ФИО5, представителя по доверенности              № 006/344 от 01.07.2020, паспорт РФ;

от акционерного общества «Тамбовская областная сбытовая компания»: представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела;

от общества с ограниченной ответственностью «Научно-производственная компания «Инкотекс»: представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Власова Сергея Васильевича на решение Арбитражного суда Тамбовской области от 11.03.2020 по делу                                 № А64-8492/2019 (судья Митина Ю.Н.) 

по иску индивидуального предпринимателя ФИО3 (ИНН 

<

***>, ОГРНИП 309682731400067) к акционерному обществу «Тамбовская сетевая компания» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в лице Мичуринского филиала о признании незаконным акта о неучтенном потреблении электроэнергии,

третьи лица: акционерное общество «Тамбовская областная сбытовая компания», ООО «Научно-производственная компания «Инкотекс»,

УСТАНОВИЛ:

Индивидуальный предприниматель ФИО3 (далее – ИП ФИО3, истец) обратился в Арбитражный суд Тамбовской области с иском к акционерному обществу «Тамбовская сетевая компания» в лице Мичуринского филиала (далее – АО «ТСК», ответчик) о признании незаконным акта о неучтенном потреблении электроэнергии.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены акционерное общество «Тамбовская областная сбытовая компания» (далее – АО «ТОСК») и общество с ограниченной ответственностью «Научно-производственная компания «Инкотекс» (далее - ООО «НПК «Инкотекс»).

Решением Арбитражного суда Тамбовской области от 11.03.2020 в удовлетворении исковых требований ИП ФИО3 отказано.

Не согласившись с указанным решением и ссылаясь на его незаконность и необоснованность, ИП ФИО3 обратился в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил решение суда отменить, разрешить вопрос по существу.

В судебное заседание арбитражного суда апелляционной инстанции представители третьих лиц не явились.

Ввиду наличия у суда апелляционной инстанции доказательств надлежащего извещения лиц, участвующих в деле, о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассматривалась в отсутствие их представителей в порядке статей 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

Судом к материалам дела приобщены отзывы АО «ТСК» и  АО «ТОСК» на апелляционную жалобу, в которых ответчик и третье лицо просили оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

ИП ФИО3 и его представитель в судебном заседании поддержали доводы апелляционной жалобы.

Представитель АО «ТСК» возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве на жалобу.

При рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело (часть 1 статьи 268 АПК РФ).

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, отзывов на жалобу, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции считает, что решение следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 19.04.2019 сотрудниками сетевой организации АО «ТСК» в лице Мичуринского филиала в ходе проверки состояния учета потребляемой электроэнергии выявлены нарушения порядка пользования электроэнергией в точке поставки, расположенной по адресу: 

<

...> (прибор учета Меркурий 230АМ-02 № 22654873-15), а именно:

- пломба наклейка с левой стороны на стыке частей корпуса порвана;

- голограмма с правой стороны на стенке частей корпуса отклеена;

- сверху на стыке частей ПУ имеется ЗВК, которая имеет следы переопломбирования.

По факту выявленного нарушения составлен акт № Ф012/19 от 19.04.2019 о неучтенном потреблении электроэнергии гражданином-потребителем, на основании которого сетевой организацией произведен расчет объема безучетного потребления, составивший 104 540 кВт.ч, на общую сумму 405 615,2 руб.

Полагая, что акт о неучтенном потреблении электроэнергии № Ф012/19 от 19.04.2019 составлен с нарушением требований законодательства, ИП ФИО3 обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Отказывая в удовлетворении заявленных исковых требований, суд первой инстанции исходил из следующего.

В соответствии с положениями статей 307, 309 и 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, оказать услугу, внести вклад в совместную деятельность, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

Согласно статье 539 ГК РФ, по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу статьи 544 ГК РФ, оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

На основании статьи 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами. 

Гражданско-правовые отношения, связанные с поставкой и передачей электрической энергии на розничном рынке в спорный период регулируются Федеральным законом от 26.03.2003 года № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее - Закон № 35-ФЗ), Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 года № 442 (далее - Основные положения №442), Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 № 861 (далее - Правила №861).

Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами (пункт 3 статьи 543 ГК РФ).

Обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета (пункт 145 Основных положений № 442). 

Пунктом 167 Основных положений № 442 предусмотрено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии. 

В соответствии с пунктом 2 Основных положений № 442, «безучетное потребление» - это потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности). 

На основании пункта 172 Основных положений № 442, проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Согласно пункту 176 Основных положений № 442, результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта, в нем указывается причина такого отказа.

Результатом проверки является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным.

В соответствии с пунктом 192 Основных положений № 442, по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

Согласно пункту 193 Основных положений № 442, в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться: данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии). 

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии. 

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации). 

При этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении. 

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

В пункте 194 Основных положений № 442 предусмотрено, что расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 настоящего документа. 

Как усматривается из материалов дела, 19.04.2019 сотрудниками сетевой организации АО «ТСК» в лице Мичуринского филиала в ходе проведенной проверки выявлены нарушения порядка пользования электроэнергией в точке поставки - магазин «Молоток», расположенный по адресу: 

<

...> (прибор учета Меркурий 230АМ-02 № 22654873-15), о чем составлен акт № Ф012/19 от 19.04.2019 о неучтенном потреблении электроэнергии гражданином-потребителем.

Проверка прибора учета проведена в присутствии потребителя (истца) - ФИО3, который обеспечил допуск к прибору учета, им же подписан акт о неучтенном потреблении электроэнергии № Ф012/19 от 19.04.2019.

С учетом выявленных нарушений, сотрудниками сетевой организации принято решение (с письменного согласия потребителя) об изъятии прибора учета Меркурий 230АМ-02 № 22654873-15 для дальнейшего направления для технического исследования на предмет разрешения вопроса о наличии вмешательства в работу отсчетного устройства прибора учета.

Как следует из отзыва ООО «НПК «Инкотекс», электросчетчик Меркурий 230АМ-02 № 22654873-15 поступил в сервисный центр в картонном коробе, опломбированном контрольными наклейками № 506291038, № 506291039, № 506291040 и № 506291041. Нарушений целостности короба и контрольных наклеек при поступлении не обнаружено.

При визуальном осмотре счетчика обнаружено:

- повреждена гарантийная наклейка;

- голографическая наклейка отклеена от крышки счетчика;

- повреждений пломб государственного поверителя не обнаружено;

- обнаружены механические повреждения корпуса и крышки счетчика (вмятины);

- показания отсчетного устройства составляют 77565 кВт*ч.

Электросчетчик поступил в сервисный центр без паспорта. Изделие находилось вне срока действия гарантийных обязательств предприятия-изготовителя. Внешних проявлений неисправности не обнаружено.

В результате технической диагностики электронного узла установлено следующее: погрешность счетчика соответствует заявленному предприятием-изготовителем классу точности 1. Устройств/ЭРЭ, непредусмотренных конструкторской документацией завода-изготовителя, не обнаружено. Обнаружены многочисленные механические повреждения (царапины) на внутренней стороне шильдика закрывающего М13.

Механические повреждения корпусных деталей и шильдика закрывающего М13 электросчетчика были получены в результате механического воздействия острым предметом на барабаны отсчетного устройства.

Результаты технического исследования отражены в акте № 527/230 от 27.05.2019.

В обоснование заявленных требований истец указал,   что акт № Ф012/19 от 19.04.2019 о неучтенном потреблении электроэнергии составлен с нарушением порядка составления, не подтверждает факт безучетного потребления, является недействительным и не порождающими правовых последствий и обязанностей по оплате безучетного потребления электроэнергии, равно как и расчет от 30.05.2019 объема безучетного потребления электрической энергии.

Ответчик возражал против удовлетворения исковых требований, настаивая на том, что проверка прибора учета проведена в соответствии с требованиями действующего законодательства. Сотрудники сетевой организации были допущены потребителем к прибору учета, в связи с чем, дополнительного уведомления о проверке не требовалось; прибор учета был демонтирован и направлен для технического исследования на завод-изготовитель в отсутствие возражений потребителя, что отражено в акте безучетного потребления электроэнергии.

В соответствии с пунктом 173 Основных положений № 442 проверки расчетных приборов учета осуществляются в плановом и внеплановом порядке.

Плановые проверки приборов учета осуществляются сетевой организацией на основании плана-графика проведения проверок расчетных приборов учета, разработанного сетевой организацией и согласованного с гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в порядке, указанном в пункте 174 настоящего документа.

Основанием для проведения внеплановой проверки приборов учета является:

полученное от гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего точки поставки, расположенные в границах объектов электросетевого хозяйства сетевой организации, заявление о необходимости проведения внеплановой проверки приборов учета в отношении обслуживаемых им точек поставки, но не более чем 10 процентов точек поставки, планируемых сетевой организацией к проверке в соответствии с указанным планом-графиком в этом же расчетном периоде;

полученное от потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке), энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)) которого непосредственно или опосредованно присоединены к сетевой организации, заявление о необходимости проведения внеплановой проверки в отношении его точек поставки;

выявление факта нарушения сохранности пломб и (или) знаков визуального контроля при проведении осмотра состояния расчетного прибора учета перед его демонтажем, осуществляемым в порядке, установленном настоящим разделом.

Как следует из акта о неучтенном потреблении электроэнергии №Ф012/19 от 19.04.2019, сотрудниками сетевой организации в лице Мичуринского филиала проведена внеплановая проверка прибора учета потребителя визуальным способом. 

Письменный договор энергоснабжения у гарантирующего поставщика (АО «ТОСК») с ИП ФИО3 отсутствует; имеются фактические договорные отношения, потребителю открыт лицевой счет, выставляются счета на оплату электроэнергию, которые оплачиваются потребителем.

Довод истца о том, что нарушение порядка проведения проверки прибора учета, в том числе, несоблюдение порядка и срока уведомления потребителя о проведении проверки, влекут недействительность акта о неучтенном потреблении электроэнергии, обоснованно отклонен судом первой инстанции исходя из следующего.

В соответствии с пунктом 177 Основных положений № 442, в случае если для проведения проверки приборов учета сетевой организации требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя (объекту по производству электрической энергии (мощности)), то сетевая организация за 5 рабочих дней до планируемой даты проведения проверки уведомляет потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) о дате и времени проведения такой проверки, а также о последствиях ее недопуска к расчетным приборам учета. При несогласии потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) с предложенными датой и (или) временем проведения проверки этот потребитель (производитель электрической энергии (мощности) на розничном рынке) направляет сетевой организации предложение об иных дате и (или) времени, после чего стороны обязаны согласовать иные дату и (или) время.

Из материалов дела следует, что 19.04.2019 сетевая организация была фактически допущена к проведению проверки, в которой принимал участие сам потребитель, в связи с чем, несоблюдение сетевой компанией требований пункта 177 Основных положений № 442 в части сроков и формы уведомления потребителя о проведении проверки правового значения не имеет и не является самостоятельным основанием для признания акта о безучетном потреблении электроэнергии недействительным.

Кроме того, истец полагал, что сетевой организацией не был составлен акт проведения проверки прибора учета, в связи с чем, составленный акт о неучтенном потреблении электроэнергии не влечет правовых последствий.

Указанный довод истца также обоснованно отклонен судом области по следующим основаниям.

Действующим законодательством предусмотрены определенные требования к процедуре проведения проверки приборов учета и порядку фиксации ее результатов.

В силу пункта 172 Основных положений № 442, проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

По факту выявленного безучетного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, который в соответствии с абзацами 10, 11 пункта 84 Основных положений № 442 является основанием для расчета гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) объема безучетного потребления (стоимости электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии) и его взыскания с потребителя.

Таким образом, в случае выявления факта безучетного потребления электроэнергии, результатом проверки прибора учета является составление акта о неучтенном потреблении (пункт 193 Основных положений № 442). Проведение проверки прибора учета в виде инструментальной проверки является правом, а не обязанностью сетевой организации.

Приведенный правовой подход соответствует сложившейся судебной практике, изложенной в Определении Верховного Суда РФ от 07.10.2019 №309-ЭС18-22373 по делу № А71-14267/2017.

На основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии №Ф012/19 от 19.04.2019 составлен расчет объема безучетного потребления электрической энергии.

Пропуск срока расчета объема безучетного потребления электрической энергии, как пояснял представитель ответчика,  связан с направлением прибора учета на завод-изготовитель для технического исследования на предмет вмешательства в работу прибора учета. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии произведен 30.05.2019 - на следующий день после получения от завода-изготовителя ООО «НПК «Инкотекс» спорного прибора учета и поступления в адрес сетевой организации акта технического исследования изделия от 27.05.2019 № 527/230.

Истец отрицал факт его вмешательства в работу прибора учета; в обоснование своей позиции ссылался на то, что исследование прибора учета и составление акта технического исследования от 27.05.2019 производилось заводом-изготовителем в отсутствие потребителя и его надлежащего уведомления.

Как следует из материалов дела, прибор учета был изъят в ходе проверки и направлен на техническое исследование на завод-изготовитель с согласия потребителя, что отражено в акте о неучтенном потреблении электрической энергии № Ф012/19 от 19.04.2019. Возражений против направления прибора учета на техническое исследование от потребителя не заявлено, равно как и не заявлено об обеспечении участия в проведении исследования прибора учета. Возражения в части проведения технического исследования прибора учета в отсутствие потребителя выражены ответчиком только после получения результатов проведенного исследования.

Таким образом, сетевой организацией исполнена обязанность по уведомлению потребителя о направлении прибора учета на завод-изготовитель для проведения технического исследования, по окончании исследования прибор учета возвращен потребителю.

Квалификация лиц, проводивших техническое исследование прибора учета, подтверждена соответствующими документами об образовании, представленными в материалы дела. Акт технического исследования изделия от 27.05.2019 № 527/230 составлен не в рамках  судебной экспертизы, является иным письменным доказательством по делу, в связи с чем отсутствие подписки о предупреждении лиц, проводивших исследование прибора учета, об ответственности за дачу заведомо ложного заключения, на оценку достоверности повлиять не может.

Ходатайства о назначении судебной экспертизы на предмет установления вмешательства в работу прибору учета истцом не заявлено.

Действующим законодательством не предусмотрен исчерпывающий перечень действий потребителя, влекущих безучетное потребление электрической энергии. Состав безучетного потребления электроэнергии образуют не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе осмотров прибора учета с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

Из акта технического исследования изделия от 27.05.2019 № 527/230 следует, что по результатам визуального осмотра прибора учета обнаружены механические повреждения корпуса и крышки счетчика (вмятины). По результатам технической диагностики электронного узла обнаружены многочисленные механические повреждения (царапины) на внутренней стороне шильдика, закрывающего М13. В качестве причин отказа (повреждения) изделия указано, что механические повреждения корпусных деталей и шильдика, закрывающего М13 электросчетчика были получены в результате механического воздействия острым предметом на барабаны отсчетного устройства.

Таким образом, выявленные нарушения влекут искажение данных об объеме потребленной электроэнергии, что является основанием для квалификации действий потребителя в качестве безучетного потребления.

Пунктом 2.11.17 Правил № 6 предусмотрено, что потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии. Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного средства измерения, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям.

ИП ФИО3 обязанность по обеспечению сохранности и целостности прибора учета не исполнил.

Таким образом, совокупность представленных в материалы дела доказательств подтверждает факт вмешательства потребителя в работу прибора учета, что квалифицируется как безучетное потребление электроэнергии. 

Согласно пункту 84 Основных положений № 442, стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

В силу положений абзаца 3 пункта 195 Основных положений № 442, объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

В соответствии с пунктом 172 Основных положений № 442, проверки расчетных приборов учета электроэнергии должны проводиться сетевой организацией не реже одного раза в 12 месяцев.

По смыслу приведенных норм в случае, если сетевая организация не провела проверку в установленные сроки (не реже одного раза в год), период безучетного потребления определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена, но не более одного года назад от даты выявленного нарушения.

Предусмотренное пунктом 195 Основных положений № 442 ограничение периода (один год), за который может быть взыскана стоимость безучетного потребления, обусловлено установленной пунктом 172 Основных положений № 442 обязанностью сетевой организации своевременно (не реже одного раза в год) проводить контрольные проверки приборов учета и направлено на защиту интересов потребителя в случае неисполнения сетевой организацией этой обязанности.

Из материалов дела усматривается, что предыдущая проверка прибора учета Меркурий 230АМ-02 № 22654873-15, установленного в точке поставки в точке поставки - магазин "Молоток" по ул. Лаврова, д. 25 г. Мичуринска, проведена 17.05.2018, о чем свидетельствует акт обследования узла учета электроэнергии потребителя - юридического (физического) лица от 17.05.2018 № 730 (л.д. 74-75).

В этой связи судом верно определен  период безучетного потребления в точке поставки магазин "Молоток" по ул. Лаврова, д. 25 г. Мичуринска,  с 18.05.2018 по 19.04.2019, что соответствует 8 074 часам.

Согласно пункту 195 Основных положений № 442, объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения № 3.

Подпунктом "а" пункта 1 приложения № 3 к Основным положениям № 442 предусмотрены различные расчетные способы (формулы) определения объема потребления электрической энергии (мощности): в зависимости от наличия либо отсутствия данных о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки Основным расчетным способом определения объема безучетного потребления электроэнергии, предусмотренным подпунктом "а" пункта 1 приложения № 3 к Основным положениям № 442, является расчет с использованием данных о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств.

Таким образом, расчет объема безучетного потребления с применением в расчете величины максимальной мощности возможен только в тех случаях, когда достоверно известна величина максимальной мощности, определенная и установленная в соответствии с Правилами № 861.

Между тем, в рассматриваемом споре величина максимальной мощности энергопринимающих устройств и сетевого оборудования потребителя, не согласована; доказательств обратного в материалы дела не представлено.

Факт несогласования сторонами величины максимальной мощности энергопринимающих устройств и сетевого оборудования потребителя лицами, участвующими в деле, не оспаривался.

В связи с чем, объем безучетного потребления электроэнергии определен сетевой организацией расчетным способом, исходя из сечения токопроводящей жилы кабеля 10,0 кв. мм и величины допустимого длительного тока кабеля 38 А. В целях определения допустимого длительного тока в расчете параметров питающего провода применялись "Правила устройства электроустановок (ПУЭ)" (утв. Главтехуправлением, Госэнергонадзором Минэнерго СССР 05.10.1979).

Истцом возражений в части примененной в расчете сетевой организацией величины сечения кабеля и величины допустимого длительного тока кабеля не заявлено.

Согласно расчету сетевой организации, объем безучетного потребления с учетом оплаченного объема в точке поставки - магазин "Молоток" по ул. Лаврова, д. 25 г. Мичуринска, составил - 104 540 кВт*ч. (с учетом оплаченного объема 16 950 кВт*ч).

Согласно расчету АО «ТОСК», стоимость безучетного потребления электроэнергии составляет 405 615,20 руб.

Приведенные расчеты объема и стоимости безучетного потребления электроэнергии проверены судом и признаны арифметически верными.

Истец расчеты не оспорил, контррасчеты не представил.

На основании изложенного, оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 АПК РФ, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что акт о неучтенном потреблении электрической энергии № Ф012/19 от 19.04.2019 является надлежащим доказательством факта безучетного потребления электроэнергии; доказательств, опровергающих обстоятельства, изложенные в акте о неучтенном потреблении электрической энергии № Ф012/19 от 19.04.2019, истцом в нарушение требований статьи 65 АПК РФ не представлено, в связи с чем правомерно отказал в удовлетворении заявленных исковых требований.

Доводы апелляционной жалобы не содержат ссылок на обстоятельства, не исследованные судом. 

Имеющейся в материалах дела видеозаписью подтверждается, что потребитель при проверке присутствовал, ему было указано на имеющиеся нарушения знаков визуального контроля. При предложении направить прибор учета на проверку ИП ФИО3 инициативы относительно самостоятельной проверки в другом порядке или своего участи я в исследовании не проявил.

Доводы жалобы о том, что он не мог предположить, что прибор будет вскрыт, а также о непригодности к дальнейшей эксплуатации, на оценку выявленных в ходе осмотра следов воздействия повлиять не может, предметом спора требование о возмещение стоимости прибора не является. 

 Приведенные в жалобе справочно данные об объемах энергопотребления могут являться косвенным доказательством отсутствия искажения данных об учете, но в отсутствие необходимой совокупности, в данном случае, не достаточны для опровержения представленных ответчиком прямых и косвенных доказательств обоснованности составления оспариваемых документов.

При принятии обжалуемого решения арбитражный суд первой инстанции правильно применил нормы материального и процессуального права, нарушений норм процессуального законодательства, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены принятого судебного акта, допущено не было.

При таких обстоятельствах, решение Арбитражного суда Тамбовской области от 11.03.2020 по делу № А64-8492/2019 следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Государственная пошлина за рассмотрение апелляционной жалобы в сумме 3 000 руб. согласно статье 110 АПК РФ относится на заявителя жалобы.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тамбовской области от 11.03.2020 по делу № А64-8492/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя ФИО3 - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья            Л.М. Мокроусова 

Судьи            Е.В. Маховая

            ФИО1