Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А40-69855/24-26-461

16 сентября 2024 г.

г. Москва

 

Резолютивная часть решения объявлена 03.09.2024

Полный текст решения изготовлен 16.09.2024

 

Арбитражный суд города Москвы в составе: судьи Нечипоренко Н.В. (единолично),

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Бобровым Н.М.,

рассмотрев в судебном заседании дело

по иску ФОНДА КАПИТАЛЬНОГО РЕМОНТА МНОГОКВАРТИРНЫХ ДОМОВ ГОРОДА МОСКВЫ (129090, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 12.03.2015, ИНН: 

<

***>)

к АКЦИОНЕРНОМУ ОБЩЕСТВУ КОММЕРЧЕСКИЙ БАНК "СОЛИДАРНОСТЬ" (443099, САМАРСКАЯ ОБЛАСТЬ, ФИО1, УЛ. КУЙБЫШЕВА, Д.90, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 07.08.2002, ИНН: 

<

***>)

третье лицо: ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "СОЛАРСИТИ" (143002, МОСКОВСКАЯ ОБЛАСТЬ, Г. ОДИНЦОВО, УЛ. САДОВАЯ, Д. 3Б, ЭТАЖ 5, ОФИС 507, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 08.11.2018, ИНН: 

<

***>)

о взыскании 3 103 343 руб. 29 коп.

 

при участии:

от истца: ФИО2 паспорт, диплом, доверенность от 08.12.2023

от ответчика: не явился, извещен

от третьего лица: не явился, извещен 

 

УСТАНОВИЛ:

ФКР Москвы обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к АО КБ «СОЛИДАРНОСТЬ» о взыскании по Банковской гарантии №ЭБГ-002933 от 09.03.2022, в том числе:

2 205 645, 55 руб. основного долга в виде выплаты по гарантии (в размере неосвоенного аванса по Договору строительного подряда от 19.12.2019 №ПКР-004147-19),

897 697, 74 руб. неустойки за период с 06.02.2023 по 18.03.2024, с продолжением начисления неустойки по дату фактической оплаты задолженности из расчета 0,1 % от суммы, подлежащей уплате за каждый день просрочки.

Ответчик и Третье лицо в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного заседания извещены в установленном законом порядке.

Суд пришел к выводу о возможности рассмотрения спора в отсутствие полномочных представителей указанных лиц, учитывая, что о времени и месте судебного заседания извещены в соответствии с требованиями ст.ст. 123, 156 АПК РФ.

Истец исковые требования поддержал в полном объеме по изложенным в иске обстоятельствам с учетом письменных пояснений.

Ответчик по иску возразил по изложенным в письменном отзыве с пояснениями доводам.

Третье лицо по иску возразило по изложенным в письменном отзыве доводам.

Исследовав письменные доказательства, суд установил.

По результатам электронного аукциона с соблюдением требований Гражданского кодекса Российской Федерации (далее по тексту - РФ), Жилищного кодекса Российской Федерации, постановления Правительства Российской Федерации от 01.07.2016 № 615 «О порядке привлечения подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме и порядке осуществления закупок товаров, работ, услуг в целях выполнения функций специализированной некоммерческой организации, осуществляющей деятельность, направленную на обеспечение проведения капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах» (далее по тексту - постановление Правительства РФ № 615-ПП) между Фондом капитального ремонта многоквартирных домов города Москвы (сокращенное наименование – ФКР Москвы, Истец, Заказчик, Бенефициар) и Обществом с ограниченной ответственностью «Паралелль» заключен Договор строительного подряда от 19.12.2019 №ПКР- 004147-19 на выполнение работ по разработке проектной документации по капитальному ремонту общего имущества и выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном(-ых) доме(-ах) по адресу(-ам): г. Москва, ТиНАО, Знамя Октября пос. (Рязановское), д.8 (далее- Договор).

Согласно выписке из ЕГРЮЛ изменено наименование юридического лица с ООО «Параллель» на ООО «Соларсити» (Принципал), при этом ОГРН и ИНН остались прежними.

Во исполнение п.3.4 указанного Договора подряда Истец перечислил по платёжным поручениям

№22026 от 30.06.2020,

№18609 от 18.05.2021,

№30666 от 27.08.2020 Генподрядчику аванс в общей сумме 9 454 929 руб.

Во обеспечение обязательств по вышеуказанному Договору (п. 10.2.1.) Обществу с ограниченной ответственностью «Параллель» Акционерным обществом Коммерческий банк «Солидарность» (Ответчик, Банк, Гарант) выдана Банковская гарантия №ЭБГ-002933 от 09.03.2022 сроком действия до 01.09.2022.

Изменением №1 от 29.08.2022 сок действия банковской гарантии продлен до 01.03.2023.

Согласно п. 3 Гарантии Банковская гарантия обеспечивает исполнение Генподрядчиком обязательства по возврату авансового платежа в случае неисполнения обязательств по договору (в том случае, если Генподрядчик претендует на получение аванса) в размере, установленным п. 1 Гарантии - 2 205 645, 55 руб.

В соответствии с условиями Договора Генподрядчик принимает на себя обязательство в соответствии с Техническим заданием (Приложение № 11 к настоящему Договору) своими силами и средствами и/или силами привлеченных субподрядных организаций, за свой счет, с использованием собственных материалов, конструкций, изделий и оборудования выполнить весь комплекс работ по разработке проектной документации по капитальному ремонту общего имущества и выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирных домах (далее - Работы) в соответствии с Графиком производства и стоимости работ (Приложение № 1 к настоящему Договору), по адресу(ам), предусмотренному(ым) Адресным перечнем (Приложение № 2 к настоящему Договору), (далее - Объект/Объекты), включая разработку проектной документации, выполнение строительно-монтажных работ на каждом Объекте, поставку Материалов, Изделий, Конструкций, своевременное устранение недостатков (дефектов), сдачу выполненных работ по разработке проектной документации по Акту приемки выполненных работ по разработке проектной документации, сдачу выполненных работ по системе (элементу) здания по Акту приемки выполненных работ по элементу (системе) здания, сдачу Объекта(-ов) по Акту приемки выполненных работ по Объекту, выполнение обязательств в течение Гарантийного срока, выполнение иных, неразрывно связанных работ.

Согласно п. 3.1 Договора цена договора определяется на основании Сметы (Приложение № 10 к настоящему Договору), Адресного перечня (Приложение № 2 к настоящему Договору), которым определена предельная стоимость выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в соответствии с постановлением Правительства Москвы от 27.02.2015 №86-ПП, с учетом процента снижения, установленного по результатам электронного аукциона на выполнение работ по разработке Проектной документации по капитальному ремонту общего имущества и выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирных домах (протокол № 027300000011903179 от «29» ноября 2019 г.), с учетом Дополнительного соглашения № МГЭ/1 от 13.05.2021, составляет 33 761 483, 60 руб., в том числе НДС 5 626 913, 93 руб. (шесть миллионов сто четырнадцать тысяч пятьсот восемьдесят один рубль 69 коп.), и включает все затраты Генподрядчика, так или иначе связанные с выполнением полного комплекса Работ на Объекте(-ах).

В соответствии с пунктом 1 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Согласно п. 4.1. Договора Ответчик обязуется выполнить Работы по Договору, как в целом, так и по отдельным элементам (системам) здания по каждому Объекту, включая выполнение этапов работ по отдельным элементам (системам) здания в соответствии с Графиком производства и стоимости работ (Приложение №1 к настоящему Договору). Никакие задержки и нарушения в выполнении работ не могут служить основанием для требования Генподрядчика о продлении сроков выполнения работ, как в целом, так и по отдельным элементам (системам) здания, включая сроки выполнения этапов работ по отдельным элементам (системам) здания, за исключением случаев, специально оговоренных в настоящем Договоре, либо предусмотренных нормами действующего законодательства РФ.

Сроки начала и окончания выполнения работ по отдельным элементам (системам) здания по каждому Объекту, включая сроки выполнения этапов работ по отдельным элементам (системам) здания. а также работ в целом, являются исходными для определения имущественных санкций в случае нарушения Генподрядчиком сроков производства Работ.

В соответствии с пунктом 2 статьи 720 Гражданского кодекса Российской Федерации доказательством сдачи подрядчиком результата работ и приемки его заказчиком является акт или иной документ, удостоверяющий приемку выполненных работ.

Пунктом 4 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

В соответствии со статьей 726 Гражданского кодекса подрядчик обязан передать заказчику вместе с результатом работы информацию, касающуюся эксплуатации или иного использования предмета договора подряда, если это предусмотрено договором либо характер информации таков, что без нее невозможно использование результата работы для целей, указанных в договоре.

Согласно п. 6.1.42. Договора Генподрядчик обязан сформировать в полном объеме и передать Заказчику перед приемкой выполненных работ комплект исполнительной документации в соответствии с п. 1.18 настоящего Договора и в порядке, предусмотренном Регламентом контроля и приемки работ по договору на выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирных домах города Москвы, утвержденным соответствующим приказом ФКР Москвы, в зависимости от элемента системы здания.

Разделом 7 Договора стороны согласовали порядок сдачи и приемки выполненных работ, в том числе:

Согласно п. 7.6. Договора в период проведения работ отдельно по каждому Объекту осуществляется приемка:

- скрытых работ (работы принимаются комиссионно, составляется Акт приемки скрытых работ);

- завершенных работ по каждому из элементов (системы) здания согласно проектной и сметной документации (работы принимаются комиссионно, составляется Акт приемки выполненных работ по элементу (системе) здания согласно проектной и сметной документации);

- выполненных в полном объеме работ на Объекте (работы принимаются комиссионно, составляется Акт приемки выполненных работ по Объекту согласно проектной и сметной документации).

Согласно п. 7.8. Договора выполненные работы по каждому из элементов (системы) здания подлежат приемке в следующем порядке:

При завершении выполнения работ по каждому из элементов (системы) здания Генподрядчик в срок не позднее, чем за 3 (три) дня до предполагаемой даты начала приемки письменно уведомляет Заказчика о необходимости проведения приемки и передает Заказчику следующую документацию: Акт о приемке выполненных работ (форма КС-2), Справку о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3), Отчет о выполненных работах (Приложение № 9 к настоящему Договору) и документы в соответствии с п. 6.1.42 настоящего Договора.

После проверки документации в установленном порядке Заказчик уведомляет членов комиссии по приемке выполненных работ о готовности объекта к приемке выполненных работ, о времени, дате и месте работы комиссии.

В комиссию по приемке выполненных работ входят уполномоченные представители Заказчика, в том числе представитель строительного контроля, Генподрядчика, управы района города Москвы или префектуры Троицкого и Новомосковского административных округов города Москвы (по территориальной принадлежности многоквартирного дома), лица, осуществляющего управление многоквартирным домом, специализированной организации, осуществляющей эксплуатацию отдельного оборудования в многоквартирном доме, уполномоченный депутат, а также представитель собственников помещений в многоквартирном доме.

По результатам приемки комиссией составляется Акт приемки выполненных работ по элементу (системе) здания в количестве, необходимом для каждого члена комиссии.

По состоянию на 24.01.2023 Исполнительная документация (в том числе Акты освидетельствования скрытых работ, журналы производства работ, сертификаты, технические паспорта), Уведомление о необходимости приемки работ с приложением по системе «ремонт внутридомовых инженерных систем водоотведения (канализации) (стояки)» в адрес ФКР Москвы не поступало.

Согласно п. 5.1.3. Договора Заказчик осуществляет строительный контроль за производством Работ, их качеством и сроками выполнения в соответствии с согласованным Сторонами Графиком производства и стоимости работ (Приложение № 1 к Договору).

Согласно п. 5.1.9.1., если в ходе осуществления строительного контроля будет выявлена просрочка Генподрядчика в выполнении Работ по настоящему Договору, включая выполнение работ по отдельным элементам (системам) здания или по этапам работ по отдельным элементам (системам) здания, установленным Графиком производства и стоимости работ, Заказчик делает запись в журнале производства работ и оформляет Акт фиксации договорных нарушений на Объекте(-ах), по которому было выявлено нарушение сроков, в том числе нарушение сроков по этапам работ. В случае отсутствия на объекте надлежащим образом уполномоченного представителя Генподрядчика либо его необоснованного отказа от подписания Акта фиксации договорных нарушений, об этом производится соответствующая отметка в Акте фиксации договорных нарушений, и он принимается без участия Генподрядчика и является допустимым и достаточным доказательством допущенного Генподрядчиком нарушения сроков выполнения Работ, установленных Графиком производства и стоимости работ, и является основанием для применения штрафных санкций в соответствии с п.12.3 настоящего Договора.

Также допустимым и достаточным доказательством допущенной Генподрядчиком просрочки начала или окончания выполнения Работ являются Акт открытия работ по Объекту, Акт приемки выполненных работ по элементу (системе) здания, Акт приемки выполненных работ по Объекту, оформленные в соответствии с условиями настоящего Договора.

Так, в ходе осуществления строительного контроля за производством работ на объекте капитального ремонта выявлены нарушения условий Договора в виде просрочки более чем на 15 дней, о чем составлен Акт фиксации договорных нарушений от 10.11.2022 г.

Согласно п. 10.2.2. Договора срок действия банковской гарантии должен соответствовать сроку действия настоящего Договора в соответствии с п. 13.1 настоящего Договора. Срок действия банковской гарантии должен превышать срок выполнения работ по капитальному ремонту не менее чем на 6 месяцев.

Согласно п. 10.2.3. Договора в случае продления срока действия настоящего договора, срока выполнения работ в соответствии с п.4.4, настоящего договора, либо нарушения сроков выполнения работ по вине Генподрядчика, повлекшее невозможность сдачи работ по настоящему Договору в сроки, установленные Графиком производства и стоимости работ, Генподрядчик обязан оформить продление срока действия обеспечения исполнения обязательств по настоящему Договору соразмерно увеличению указанного в настоящем пункте срока выполнения работ, увеличив срок действия банковской гарантии ,е менее чем на 6 месяцев.

Генподрядчик обязуется представить продление обеспечения обязательств по настоящему Договору:

- в случае продления срока выполнения работ в соответствии с п.4,4, настоящего договора в течение 10 дней с даты подписания дополнительного соглашения на изменение сроков выполнения работ;

- в случае нарушения сроков выполнения работ по вине Генподрядчика, повлекшее невозможность сдачи работ по настоящему Договору в сроки, установленные Графиком производства и стоимости работ, не позднее чем через 15 (пятнадцать) дней с момента окончания срока выполнения работ, предусмотренного Графиком производства и стоимости работ.

Согласно п.14.7 Договора Заказчик вправе расторгнуть договор в одностороннем порядке с взысканием причиненных убытков в следующих случаях:

- Нарушение Генподрядчиком сроков выполнения работ продолжительностью более 15 дней по любому из Объектов;

- Неисполнение обязательства о продлении срока банковской гарантии при изменении сроков выполнения работ в связи с изменением по соглашению сторон сроков выполнения работ либо при нарушении подрядной организацией предусмотренных договором о проведении капитального ремонта сроков выполнения работ.

Согласно пункту 2 статьи 715 ГК РФ заказчик вправе расторгнуть договор в одностороннем порядке в случае, если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков

В соответствии с п. 226 №615-ПП Заказчик вправе расторгнуть договор о проведении капитального ремонта в одностороннем порядке с взысканием причиненных убытков в следующих случаях:

а) систематическое (2 раза и более) нарушение подрядной организацией сроков оказания услуг и ? или) выполнения работ;

б) задержка подрядной организацией начала оказания услуг и (или) выполнения работ более чем на 5 календарных дней по причинам, не зависящим от заказчика или собственников помещений в многоквартирном доме;

в) неоднократное (2 раза и более в течение одного календарного месяца) несоблюдение (отступление от требований, предусмотренных договором о проведении капитального ремонта, проектной документацией, стандартами, нормами и правилами, а также иными действующими нормативными правовыми актами) подрядной организацией требований к качеству услуг и (или) работ и (или) технологии проведения работ;

г) неоднократное (2 раза и более в течение одного календарного месяца) использование некачественных материалов, изделий и конструкций, выявленных заказчиком в соответствии с условиями договора о проведении капитального ремонта;

д) прекращение членства подрядной организации в саморегулируемой организации, издание актов государственных органов в рамках законодательства Российской Федерации, лишающих права подрядной организации на производство работ;

е) нарушение подрядной организацией сроков оказания услуг и (или) выполнения работ продолжительностью более 15 календарных дней по любому из многоквартирных домов;

ж) нарушение срока замены банковской гарантии, установленного договором о проведении капитального ремонта, при отзыве лицензии, банкротстве или ликвидации банка-гаранта более чем на 2 рабочих дня;

з) выявление заказчиком после заключения договора о проведении капитального ремонта факта недействительности представленной подрядной организацией банковской гарантии (представление поддельных документов, получение от банка-гаранта опровержения выдачи банковской гарантии подрядной организации в письменной форме);

и) неисполнение обязательства о продлении срока банковской гарантии при изменении сроков оказания услуг и (или) выполнения работ в связи с изменением по соглашению сторон сроков оказания услуг и (или) выполнения работ либо при нарушении подрядной организацией предусмотренных договором о проведении капитального ремонта сроков оказания услуг и (или) выполнения работ.

По состоянию на 23.01.2023 работы, предусмотренные Договором на сумму 33 761 483, 60 рублей, в том числе по системе «ремонт внутридомовых инженерных систем канализации стояки» Генподрядчиком не выполнены, просрочка выполнения работ составляет более 15-ти дней, срок действующей банковской гарантии истекает 01.03.2023 г.

Заказчик обращался в адрес Генподрядчика с Уведомлением №ФКР-ПИР-58/23 от 24.01.2023 об одностороннем отказе Заказчика от исполнения Договора с требованием о возврате неосвоенного аванса с приложением решения от 23.01.2023 об одностороннем отказе Заказчика от исполнения Договора.

Заказчик направил уведомление и решение о расторжении Договора по юридическому адресу Генподрядчика, о чем свидетельствует отчет об отслеживании, в связи с чем обязанность по уведомлению подрядчика о расторжении договора исполнена Заказчиком надлежащим образом.

Согласно п 14.12. Договора Решение Заказчика об одностороннем расторжении Договора вступает в силу, и Договор считается расторгнутым через 15 дней (без учета выходных и праздничных дней) с даты направления уведомления о расторжении договора Генподрядчику.

Решение о расторжении вступило в силу 08.02.2023.

Входе исполнения договора Генподрядчиком выполнены работы на сумму 15 491 219, 03 руб., из которых 89 004, 56 - сумма возвратных средств (п. 3.9 договора), Заказчиком произведена выплата авансового платежа в размере 9 454 929 рублей, оплачено за частично выполненные работы сумма в размере 17 607 860, 02 рублей.

Таким образом, сумма неотработанного аванса составляет 2 205 645, 55 руб.,

Согласно п.п. 2, 3 Банковской гарантии Бенефициар (Истец) имеет безусловное право на истребование суммы банковской гарантии полностью или частично в случае неисполнения и/или ненадлежащего исполнения Принципалом (ООО «Соларсити») своих обязательств по вышеуказанному Договору в предусмотренные сроки и/или расторжения Договора, в том числе по оплате неустоек (пеней, штрафов), предусмотренным Договором.

В соответствии с частью 1 статьи 374 ГК РФ требование Бенефициара об уплате денежной суммы по независимой гарантии должно быть представлено в письменной форме гаранту с приложением указанных в гарантии документов.

В требовании или в приложении к нему Бенефициар должен указать обстоятельства, наступление которых влечет выплату по независимой гарантии.

В соответствии с частью 2 статьи 374 ГК РФ требование Бенефициара должно быть представлено гаранту до окончания срока действия независимой гарантии.

Гарант - банк, является субъектом, осуществляющим профессиональную деятельность на финансовом рынке, в связи с чем толкование условий банковской гарантии должно осуществляться в пользу Бенефициара в целях сохранения обеспечения обязательства, что согласуется с позицией Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении Президиума от 02.10.2012 №6040/12.

Согласно правовой позиции изложенной в п. 9 «Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с применением законодательства «О независимой гарантии», Утвержденного Президиумом ВС Российской Федерации 05.06.2019, Гарант не вправе отказать Бенефициару в удовлетворении его требования, если приложенные к этому требованию документы по внешним признакам соответствуют условиям независимой гарантии.

В соответствии с пунктом 3 Банковской гарантии Гарант обеспечивает исполнение Принципалом обязательств по вышеуказанному Договору, в том числе обязательств по уплате неустоек (пени, штрафов) и иных платежей, предусмотренных Договором, начисленных с момента возникновения у Бенефициара права на их начисление, по возврату авансового платежа в случае неисполнения обязательств по Договору.

Бенефициаром направлено в адрес Гаранта (Ответчик) Требование от 27.02.2023 №ФКР-ПИР-58/23 об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии в виде неосвоенного аванса в размере 2 205 645, 55 рублей с приложенным к нему расчетом суммы требования.

Вышеуказанные требования Бенефициара оформлены и направлено Гаранту с соблюдением условий, закрепленных пунктами 5, 6 банковской гарантии в установленный срок, в письменной форме с приложением расчёта и приложением документов, указанных в п. 5 Гарантии и обосновывающих требование, а также в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации.

Ответчик в установленные сроки исполнено Требование ФКР Москвы о осуществлении уплаты суммы по Банковской гарантии.

В соответствии с п. 1 ст. 376 ГК РФ гарант отказывает бенефициару в удовлетворении его требования, если это требование или приложенные к нему документы не соответствуют условиям независимой гарантии либо представлены гаранту по окончании срока действия независимой гарантии.

Указания на содержание требования по банковской гарантии и приложенных документов содержатся в п. 5,6 банковской гарантии, а именно:

- требование должно быть представлено в письменной форме с одновременным приложением расчета суммы, включаемой в требование по настоящей банковской гарантии;

- требование должно быть направлено по адресу: 125171, 

<

...>;

- требование должно быть предъявлено до истечения срока действия банковской гарантии (до 30.03.2023).

Требование содержит указание на нарушенный принципалом п. 14.13 Договора, в требовании перечислены все реквизиты бенефициара, адрес гаранта совпадает с адресом, указанным самим банком для направления требования, к требованию приложен расчет суммы, сумма требования не превышает неизрасходованную сумму по банковской гарантии.

Пунктом 11 банковской гарантии установлено, что Гарант обязуется уплатить Бенефициару неустойку (пени) в размере 0,1% от суммы, подлежащей уплате за каждый день допущенной просрочки, начиная с 6 рабочего дня от даты получения Гарантом Требования Бенефициара.

Требование № ФКР-ПИР-58/23 от 27.02.2023 получено нарочно АО КБ «Солидарность» 28.02.2023 (Вх. №1818), о чем имеется соответствующая отметка на Требовании.

Согласно расчету истца, задолженность ответчика составила

2 205 645, 55 руб. основного долга в виде выплаты по гарантии (в размере неосвоенного аванса по Договору строительного подряда от 19.12.2019 №ПКР-004147-19),

897 697, 74 руб. неустойки за период с 06.02.2023 по 18.03.2024, с продолжением начисления неустойки по дату фактической оплаты задолженности из расчета 0,1 % от суммы, подлежащей уплате за каждый день просрочки.

 

В связи неоплатой ответчиком истцу спорной задолженности в установленные сроки, истцом заявлены исковые требования.

В соответствии со статьей 368 ГК РФ банковской гарантией является письменное обязательство банка (гаранта) по просьбе другого лица (принципала) уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате. В силу банковской гарантии, как одного из вида независимой гарантии, гарант-банк, принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства, (ст. 368 ГК РФ).

В соответствии с п. 1 ст. 370 ГК РФ предусмотренное независимой гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, от отношений между принципалом и гарантом, а также от каких-либо других обязательств, даже если в независимой гарантии содержатся ссылки на них.

В соответствии с п. 2 ст. 370 ГК РФ гарант не вправе выдвигать против требования бенефициара возражения, вытекающие из основного обязательства, в обеспечение исполнения которого независимая гарантия выдана, а также из какого-либо иного обязательства, в том числе из соглашения о выдаче независимой гарантии, и в своих возражениях против требования бенефициара об исполнении независимой гарантии не вправе ссылаться на обстоятельства, не указанные в гарантии.

В соответствии с п. 2 ст. 375 ГК РФ Гарант должен рассмотреть требование бенефициара и приложенные к нему документы в течение пяти дней со дня, следующего за днем получения требования со всеми приложенными к нему документами, и, если требование признано им надлежащим, произвести платеж.

Условиями независимой гарантии может быть предусмотрен иной срок рассмотрения требования, не превышающий тридцати дней.

Пунктом 1 ст. 376 ГК РФ предусмотрено, что гарант отказывает бенефициару в удовлетворении его требования, если это требование или приложенные к нему документы не соответствуют условиям независимой гарантии либо представлены гаранту по окончании срока действия независимой гарантии.

Независимость гарантии обеспечивается наличием специальных (и при этом исчерпывающих) оснований для отказа гаранта в удовлетворении требования бенефициара, которые никак не связаны с основным обязательством. Институт банковской гарантии направлен на обеспечение бенефициару возможности получить исполнение максимально быстро, не опасаясь возражений принципала-должника, в тех случаях, когда кредитор (бенефициар) полагает, что срок исполнения обязательства либо иные обстоятельства, на случай наступления которых выдано обеспечение, наступили.

Обязательство гаранта состоит в выплате суммы по представлению письменного требования бенефициара о платеже и других документов, указанных в гарантиях, которые по внешним признакам соответствуют условиям гарантии.

Гарант не вправе заявлять против осуществления платежа по гарантии возражения по обстоятельствам, связанным с исполнением основного обязательства. Банк является субъектом, осуществляющим профессиональную деятельность на финансовом рынке, поэтому истолкование условий банковской гарантии осуществляется в пользу бенефициара в целях сохранения обеспечения обязательства.

Предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром ограничивается только уплатой суммы, на которую выдана гарантия. Иные ограничения законом не установлены.

Предъявленные Бенефициаром в Банк Требование о выплате и документы соответствовали условиям спорной Гарантии.

В соответствии со ст.309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона.

На основании ст. 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В соответствии с п.1 ст.330 ГК РФ, неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

По смыслу ст. ст. 330, 395 ГК РФ истец вправе требовать присуждения неустойки или иных процентов, начисляемых по день фактического исполнения обязательства. Аналогичный вывод содержится в пунктах 48, 65 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 № 7.

Ответчик в нарушение ст.65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представил доказательств выплаты по спорной банковской гарантии в установленные сроки и на дату рассмотрения спора.

Доводы в обоснование возражений по иску отклоняются судом как противоречащие изложенным выше выводам суда на основании соответствующих норм права, а также следующим основаниям.

Генподрядчику ООО «Соларсити» выплачен аванс в общей сумме 9 454 929 руб.

В установленные сроки работы Генподрядчиком в полном объеме не выполнены, Генподрядчиком допущена просрочка выполнения работ более чем на 15 дней, что послужило основанием для расторжения договора в одностороннем порядке, о чем Генподрядчик уведомлен письмом №ФКР-ПИР-58/23 от 24.01.2023.

Решение о расторжении Договора вступило силу 08.02.2023, в установленном порядке не обжаловано.

В рамках дела №А40-113499/24 с Генподрядчика взыскан штраф за расторжение договора.

На дату расторжения договора задолженность Генподрядчика в виде неосвоенного аванса составила 2 205 645, 55 руб.

Детальный расчет указанной задолженности указан Истцом в таблице в письменных возражениях на отзыв ответчика.

Ответчик, неверно трактуя двусторонний Акт сверки за 2022 г. (л.д.23 т.2), указывает, что сумма в размере 612 266, 83 руб. была зачтена как аванс в счет выполненных работ, тогда, как фактически указанная сумма является суммой оплаты за выполненные работы:

Генподрядчиком выполнены работы по ремонту ХВС стояки и ГВС стояки на общую сумму 1 052 283, 12 (818 664, 27+233 641, 85), из которых сумма зачета аванса составила 420 914, 45 (327 451,71 + 93 456,74), а сумму к оплате составила 621 226, 83 руб.

Генподрядчиком выставлен счет на оплату №2 от 14.01.2022 на сумму 621 226, 83 руб.

Заказчиком платежным поручением №27882 от 28.01.2022 произведена оплата в размере 621 226, 83 руб.

Таким образом, указанная сумма учтена при расчете суммы иска.

Протокол общего собрания, приложенный к отзыву в адрес заказчика, не поступал.

На основании пункта 1 статьи 716 ГК РФ подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок.

Подрядчик, не предупредивший заказчика об обстоятельствах , указанных в пункте 1 настоящей статьи, либо продолживший работу, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока, а при его отсутствии разумного срока для ответа на предупреждение или несмотря на своевременное указание заказчика о прекращении работы, не вправе при предъявлении к нему или им к заказчику требований ссылаться на указанные обстоятельства (пункт 2 статьи 716 ГК РФ).

Согласно п. 6.1.52 Договора в случае недопуска собственниками помещений в многоквартирном доме и (или) лицом, осуществляющим управление многоквартирным домом, и (или) лицом выполняющим работы по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме в срок не позднее 3-х календарных дней с момента выявления факта недопуска направить Заказчику уведомление (с приложением документов, оформленных согласно постановлению Правительства Москвы от 21.12.2018 №1667-ПП «Об утверждении порядка определения невозможности оказания услуг и(или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме в связи с воспрепятствованием оказанию услуг и (или) выполнению работ», распоряжению Департамента капитального ремонта г. Москвы от 08.02.2019 № 07-14-10/9 «Об утверждении Порядка установления факта воспрепятствования оказанию услуг и (или) выполнению работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме», приказу от 21.05.2019 № ФКР-14-109/9 и настоящему Договору. При наличии замечаний Заказчика к представленному пакету документов в срок не позднее 7 календарных дней устранить замечания и повторно направить Заказчику.

Так, в соответствии с п. 3.5.2 распоряжения Департамента капитального ремонта г. Москвы от 08.02.2019 №07-14-10/9 в случае невозможности выполнения работ в соответствии с условиями договора по конкретному виду работ в срок не позднее 3 календарных дней с момента необеспечения допуска и подписании акта об отказе в допуске генподрядчик обязан направить заказчику уведомление об отказе в допуске. Заказчик уведомляется путем передачи уведомления с приложением акта об отказе в допуске, документов, подтверждающих размещение во всех подъездах информации о проведении капитального ремонта информации о проведении капитального ремонта в конкретных помещениях, обход помещений и (или) направления извещения заказным письмом, копии журнала приема населения для подтверждения изменения/не изменения даты и времени обеспечения допуска в конкретное помещение, документов, подтверждающих невозможность выполнения конкретного вида п работ в соответствии с условиями договора.

В том случае, если заказчик уведомлен нарушением срока, предусмотренного п. 3.5.2 распоряжения, или дата и время составления акта об отказе в допуске не соответствуют дате и времени, указанным или согласованным для захода в конкретное помещение, документы возвращаются подрядной организации для дальнейшего производства работ.

Таким образом, Уведомления о невозможности выполнения работ Генподрядчик должен был направить в адрес Заказчика в срок до 15.05.02020, с учетом начала работ по Графику 11.05.2020, однако, документы для установления ответчиком факта воспрепятствования выполнению работ в соответствии с п. 3.6.2 распоряжения Департамента капитального ремонта г. Москвы от 08.02.2019 №07-14-10/9 в адрес Заказчика не поступали.

Кроме того, Актом открытия работ по объекту от 17.05.2020 генподрядчику комиссионно, в том числе уполномоченным представителем собственников помещений в многоквартирном доме, передан объект для производства работ.

Именно на должнике, а не на кредиторе лежит первичная обязанность совершения необходимых действий и принятия разумных мер по исполнению обязательства.

В случае возникновения обстоятельств, находящихся вне контроля должника и препятствующих исполнению им обязательства, он освобождается от ответственности, если у него отсутствует возможность принять разумные меры для устранения таких обстоятельств.

Однако при этом должник должен незамедлительно сообщить кредитору о наличии таких обстоятельств после того, как ему стало о них известно, что не следует из материалов дела.

Указанная позиция изложена в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.11.2012 № 9021/12.

В порядке п. 2 ст. 450 ГК РФ по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут при существенном нарушении договора другой стороной. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Так, в материалах дела отсутствуют доказательства факта направления Истцу уведомлений о невозможности выполнения работ по договору по объективным причинам и иным не зависящим от истца обстоятельствам, которые создают невозможность завершения работы в срок в порядке, предусмотренном условиями договора, в том числе направления протокола общего собрания в адрес ФКР Москвы.

С учетом того, что стороны заключили дополнительное соглашение о продлении сроков производства работ 27.10.2020, а протокол, представленный ответчиком в материалы дела, датирован 15.08.2020, и Акт открытия работ от 17.08.2020 подписан собственниками, указанный довод является несостоятельным.

Согласно правовой позиции, изложенной в пункте 9 Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с применением законодательства о независимой гарантии, утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 05.06.2019, гарант не вправе отказать бенефициару в удовлетворении его требования, если приложенные к этому требованию документы по внешним признакам соответствуют условиям независимой гарантии.

Требование истца от 27.02.2023 №ФКР-ПИР-85/23 по форме и содержанию соответствовало условиям Банковской гарантии. При этом требование было представлено Гаранту в пределах срока действия Банковской гарантии.

Следовательно, отказ ответчика в выплате денежных средств является необоснованным.

Согласно п. 1 Гарантии Гарант безотзывно обязуется выплатить Бенефициару любую сумму, не превышающую 2 205645, 55 руб. в течение 5 банковских дней со дня. следующего за днем получения письменного требования Бенефициара и приложенных к нему документов.

Согласно пункту 1 статьи 370 ГК РФ предусмотренное независимой гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, от отношений между принципалом и гарантом, а также от каких-либо других обязательств, даже если в независимой гарантии содержатся ссылки на них.

Независимость гарантии обеспечивается наличием специальных (и при этом исчерпывающих) оснований для отказа гаранта в удовлетворении требования бенефициара, которые никак не связаны с основным обязательством (пункт 1 статьи 376 ГК РФ).

В качестве исключения из общего принципа независимости банковской гарантии сложившаяся судебная практика рассматривает ситуацию, когда недобросовестный бенефициар, уже получивший надлежащее исполнение по основному обязательству, в целях собственного неосновательного обогащения, действуя умышленно во вред гаранту и принципалу, требует платежа от гаранта. В этом случае иск бенефициара не подлежит удовлетворению на основании статьи 10 Гражданского кодекса (пункт 4 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.01.1998 № 27 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации о банковской гарантии»).

Вместе с тем, доводы о наличии в действиях истца признаков злоупотребления правом не основаны на фактических обстоятельствах дела и имеющихся в его материалах доказательствах.

Гарант является субъектом, осуществляющим профессиональную деятельность на финансовом рынке, поэтому истолкование условий банковской гарантии осуществляется в пользу бенефициара в целях сохранения обеспечения обязательства.

Гарант - банк, является субъектом, осуществляющим профессиональную деятельность на финансовом рынке, в связи с чем толкование условий банковской гарантии должно осуществляться в пользу бенефициара в целях сохранения обеспечения обязательства, что согласуется с позицией Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении Президиума от 02.10.2012 № 6040/12.

Гарант не вправе заявлять против осуществления платежа по гарантии возражения по обстоятельствам, связанным с исполнением основного обязательства.

Согласно п. 11 Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с применением законодательства о независимой гарантии, утвержденного президиумом Верховного Суда Российской Федерации от 05.06.2019, обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит от того основного обязательства, в обеспечение исполнения которого выдана гарантия, даже если в самой гарантии содержится ссылка на это обязательство, гарант не вправе выдвигать против требования об осуществлении платежа по гарантии возражения, вытекающие из основного обязательства. Независимость гарантии обеспечивается наличием специальных (и при этом исчерпывающих) оснований для отказа гаранта в удовлетворении требования бенефициара, которые никак не связаны с основным обязательством. Сам институт банковской гарантии направлен на обеспечение бенефициару возможности получить исполнение максимально быстро, не опасаясь возражений принципала-должника, в тех случаях, когда кредитор (бенефициар) полагает, что срок исполнения обязательства либо иные обстоятельства, на случай наступления которых выдано обеспечение, наступили.

Кроме того, согласно ст.375.1 ГК РФ бенефициар обязан возместить гаранту или принципалу убытки, которые причинены вследствие того, что представленные им документы являлись недостоверными либо предъявленное требование являлось необоснованным.

Тем самым, законом установлен порядок восстановления прав, при наличии установленного нарушения со стороны бенефициара.

Таким образом, исковые требования обоснованы, правомерны, документально подтверждены и подлежат удовлетворению в полном объеме.

Расходы по госпошлине подлежат распределению в порядке ст. 110 АПК РФ.

С учетом изложенного, на основании ст.ст. 10, 309, 310, 329, 330, 368, 370, 375, 376, 377 ГК РФ и руководствуясь ст.ст. 110, 123, 156, 167-171,176,180,181 АПК РФ, суд 

 

РЕШИЛ:

взыскать с АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА КОММЕРЧЕСКИЙ БАНК "СОЛИДАРНОСТЬ" (ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 07.08.2002, ИНН: 

<

***>) в пользу ФОНДА КАПИТАЛЬНОГО РЕМОНТА МНОГОКВАРТИРНЫХ ДОМОВ ГОРОДА МОСКВЫ (ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 12.03.2015, ИНН: 

<

***>) сумму по независимой банковской гарантии №ЭБГ-002933 от 09.03.2022 года в виде неосвоенного аванса по договору от 19.12.2019 года №ПКР-004147-19 в размере 2 205 645,55 руб., неустойку в размере 897 697,74 руб. за период с 06.02.2023 года по 18.03.2024 года, с продолжением начислять неустойку по дату фактической оплаты задолженности из расчета 0,1 % от суммы, подлежащей уплате за каждый день просрочки, расходы по оплате госпошлины в размере 38 517 руб.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:                                                                                               Н.В. Нечипоренко