ДЕСЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

117997, г. Москва, ул. Садовническая, д. 68/70, стр. 1, www.10aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

10АП-10096/2024

Дело № А41-94313/23

19 июня 2024 года

г. Москва

 

Резолютивная часть постановления объявлена 10 июня 2024 года

Постановление изготовлено в полном объеме 19 июня 2024 года

 

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего-судьи Иевлева П.А.,

судей Диаковской Н.В., Стрелковой Е.А.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Жидок Д.Ю.,

при участии в заседании:

от заявителя по делу - ООО «ПРОСПЕРИТИ» – извещено, представитель не явился; 

от административного органа по делу - Федеральной антимонопольной службы – ФИО1 по доверенности от 12.01.2024, диплом о высшем юридическом образовании; 

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ПРОСПЕРИТИ» на решение Арбитражного суда Московской области от 19.04.2024 по делу № А41-94313/23 по заявлению ООО «ПРОСПЕРИТИ» к Федеральной антимонопольной службе о признании, 

 

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «ПРОСПЕРИТИ» (далее – заявитель, ООО «ПРОСПЕРИТИ», общество) обратилось в Арбитражный суд Московской области с заявлением к Федеральной антимонопольной службе (далее – заинтересованное лицо, административный орган, ФАС России) о признании незаконным постановления от 17.10.2023 по делу № 18/04/19.8-11/2023 о привлечении к административной ответственности по ч. 3 ст. 19.8 КоАП РФ.

Решением Арбитражного суда Московской области от 19.04.2024  в удовлетворении заявленных требований отказано.

ООО «ПРОСПЕРИТИ» не согласилось с выводами суда, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, по мотивам, изложенным в жалобе. 

Судебное заседание проведено в соответствии с нормами статей 121-123, 153, 156 АПК РФ, в отсутствие представителей ООО «ПРОСПЕРИТИ», надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания, в том числе публично путем размещения информации в картотеке арбитражных дел на сайте (www//kad.arbitr.ru) в соответствии с положениями ч. 6 ст. 121 АПК РФ.

В судебном заседании представитель Федеральной антимонопольной службы в своем выступлении возражал против доводов апелляционной жалобы, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого решения проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив апелляционную жалобу, материалы дела, суд апелляционной инстанции с учетом требований статьи 71 АПК РФ установил следующие обстоятельства.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, ООО «Просперити» является собственником части торгово-развлекательного комплекса «Красный кит», расположенного по адресу: 

<

...> и земельного участка под ним. 

ООО «Мытищи-ПЛАЗА» являлось собственником другой части торгово-развлекательного комплекса «Красный кит» по адресу: 

<

...> и земельного участка под ним. 

01.03.2023 завершилась реорганизация ООО «Просперити» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в форме присоединения к нему ООО «Мытищи-ПЛАЗА» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), после чего ООО «Мытищи-ПЛАЗА» прекратила свою деятельность. 

12.04.2023 в ФАС России поступило уведомление ООО «Просперити» от 11.04.2023 № 18 (вх. от 12.04.2023 № 54914/23) о совершении 01.03.2023 сделки по реорганизации в форме присоединения к ООО «Просперити» общества с ограниченной ответственностью «Мытищи-ПЛАЗА» (далее - Сделка) (далее - Уведомление). 

Согласно Уведомлению ООО «Просперити» и ООО «Мытищи-ПЛАЗА» на момент совершения Сделки входили в группу лиц, что в соответствии с частью 2 статьи 27 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции) не требует получения предварительного согласия антимонопольного органа на осуществление реорганизации в форме присоединения. 

ООО «Просперити» в дополнение к Уведомлению направило письмо (вх. от 15.05.2023 № 73233-ЭП/23), которым пояснило, что на момент совершения сделки участниками ООО «Мытищи-ПЛАЗА» являлись ФИО2 (50 % доли в уставном капитале) и ФИО3 (50 % доли в уставном капитале), которые в силу своего совместного участия имеют 100 % доли в уставном капитале ООО «МытищиПЛАЗА», что соответствует пунктам 1 и 9 части 1 статьи 9 Закона о защите конкуренции. 

Также в данном письме ООО «Просперити» пояснило, что его участниками на дату совершения Сделки являлись ООО «Мытищи-ПЛАЗА» (39,886 % доли в уставном капитале), ФИО2 (30,057 % доли в уставном капитале) и ФИО3 (30,057 % доли в уставном капитале), которые в силу своего совместного участия имеют 100 % доли в уставном капитале ООО «Просперити», что соответствует пунктам 1 и 9 части 1 статьи 9 Закона о защите конкуренции. 

Вместе с тем, согласно Уведомлению и пункту 1.6 Договора о присоединении ООО «Мытищи-ПЛАЗА» к ООО «Просперити», утвержденного Протоколом внеочередного общего собрания участников ООО «Мытищи-ПЛАЗА» от 23.11.2022 и Протоколом внеочередного общего собрания участников ООО «Просперити» от 23.11.2022, на момент совершения Сделки ООО «Мытищи-ПЛАЗА» принадлежало 39,886 % уставного капитала ООО «Просперити». 

Таким образом, на момент совершения Сделки ООО «Просперити» и ООО «МытищиПЛАЗА» не входили в группу лиц по основаниям, предусмотренным пунктом 1 части 1 статьи 9 Закона о защите конкуренции. 

Требования статьи 31 Закона о защите конкуренции ООО «Просперити» также не были соблюдены при подаче Уведомления. 

Согласно Уведомлению балансовая стоимость активов ООО «Просперити» за 2022 год составила 14 842 587 000 руб., балансовая стоимость активов ООО «Мытищи-ПЛАЗА» за 2022 год составила 9 210 056 000 руб. 

ООО «Просперити» для совершения сделки по реорганизации в форме присоединения к нему ООО «Мытищи-ПЛАЗА» необходимо было получить предварительное согласие антимонопольного органа, либо осуществить Сделку с соблюдением требований статьи 31 Закона о защите конкуренции, что совершено не было. 

Согласно выпискам из Единого государственного реестра юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ) от 24.08.2023 в отношении ООО «Просперити» и ООО «Мытищи-ПЛАЗА», 01.03.2023 ООО «Мытищи-ПЛАЗА» было присоединено к ООО «Просперити». 

Запись о прекращении деятельности ООО «Мытищи-ПЛАЗА» путем реорганизации в форме присоединения была внесена в ЕГРЮЛ 01.03.2023. 

Поскольку требования статьи 31 Закона о защите конкуренции со стороны ООО «Просперити» первоначально соблюдены не были, у указанного лица в силу положений пункта 2 части 1 статьи 27, части 2 статьи 32 Закона о защите конкуренции возникла обязанность по получению предварительного согласия антимонопольного органа для совершения Сделки путем представления в ФАС России ходатайства о совершении сделки по реорганизации в форме присоединения к ООО «Просперити» ООО «Мытищи-ПЛАЗА». 

Таким образом, действия ООО «Просперити», являющегося юридическим лицом, по осуществлению указанной в Уведомлении сделки без получения предварительного согласия антимонопольного органа и без соблюдения требований, предусмотренных статьей 31 Закона о защите конкуренции, содержат признаки нарушения пункта 2 части 1 статьи 27 и части 2 статьи 32 Закона о защите конкуренции. 

Ответственность за данные действия юридического лица предусмотрена частью 3 статьи 19.8 КоАП, в соответствии с которой непредставление в федеральный антимонопольный орган, его территориальный орган ходатайств, предусмотренных антимонопольным законодательством Российской Федерации, представление ходатайств, содержащих заведомо недостоверные сведения, а равно нарушение установленных антимонопольным законодательством Российской Федерации порядка и сроков подачи ходатайств влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей

По указанным обстоятельствам, определением ФАС России от 30.08.2023 в отношении ООО «Просперити» было возбуждено дело об административном правонарушении № 18/04/19.8-11/2023. Постановлением по делу об административном правонарушении от 17.10.2023 № 18/04/19.8-11/2023 заявитель признан виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 3 статьи 19.8 КоАП РФ, и ему назначено наказание в виде административного штрафа в размере 250 000 рублей. 

Полагая, что действия ООО «Просперити» выражаются в нарушении порядка подачи уведомления в антимонопольный орган и административная ответственности за данное правонарушение должна быть установлена частью 4 статьи 19.8 КоАП, заявитель обратился в арбитражный суд с требованием о признании постановления по делу об административном правонарушении от 17.10.2023 № 18/04/19.8-11/2023 незаконным и отмене.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим. 

Как указано ранее, в ФАС России поступило уведомление общества от 11.04.2023 № 18 (вх. от 12.04.2023 № 54914/23) о совершении 01.03.2023 сделки по реорганизации в форме присоединения ООО «Мытищи-ПЛАЗА» к Обществу. 

Общество в дополнение к Уведомлению направило письмо (вх. от 15.05.2023 № 73233-ЭП/23, далее - Письмо от 15.05.2023), которым пояснило, что на момент совершения Сделки участниками ООО «Мытищи-ПЛАЗА» являлись: 

- ФИО2 (50 % доли в уставном капитале); 

- ФИО3 (50 % доли в уставном капитале). 

Также в данном письме общество пояснило, что его участниками на дату совершения Сделки являлись: 

- ООО «Мытищи-ПЛАЗА» (39,886 % доли в уставном капитале); 

- ФИО2 (30,057 % доли в уставном капитале); 

- ФИО3 (30,057 % доли в уставном капитале). 

Согласно Уведомлению и пункту 1.6 Договора о присоединении ООО «МытищиПЛАЗА» к обществу, утвержденного Протоколом внеочередного общего собрания участников ООО «Мытищи-ПЛАЗА» от 23.11.2022 и Протоколом внеочередного общего собрания участников общества от 23.11.2022, на момент совершения Сделки ООО «Мытищи-ПЛАЗА» принадлежало 39,886 % уставного капитала общества. 

Пункт 1 части 1 статьи 9 Закона о защите конкуренции предполагает, что участвующее в коммерческой организации физическое или юридическое лицо должно иметь более 50% голосов, то есть имеющих решающее количество голосов. 

ООО «Мытищи-ПЛАЗА» до даты заключения Сделки — 01.03.2023 — обладало только 39,88%о доли в уставном капитале, то есть не имело решающего большинства голосов, как это предусмотрено пунктом 1 части 1 статьи 9 Закона о защите конкуренции. 

Решающего большинства также не имели учредители общества — ФИО2 и ФИО3, доли которых в обществе составляли по 50% каждая, в ООО «МытищиПЛАЗА» — по 30,057% каждая. 

Поскольку сделка не соответствовала указанным в статье 31 Закона о защите конкуренции критериям, на дату заключения Сделки общество и ООО «Мытищи-ПЛАЗА» не являлись группой лиц, на них не распространялась статья 31 Закона о защите конкуренции, предусматривающая уведомительный порядок заключения сделки, за нарушение которого предусмотрена административная ответственность по части 4 статьи 19.8 КоАП РФ. 

Присоединение одной или нескольких коммерческих организаций (за исключением финансовых организаций) к иной коммерческой организации (за исключением финансовой организации), если суммарная стоимость их активов (активов их групп лиц) по последним балансам превышает семь миллиардов рублей, осуществляется с предварительного согласия антимонопольного органа (пункт 2 части 1 статьи 27 Закона о защите конкуренции). 

Следовательно, для совершения Сделки необходимо было получить предварительное согласие антимонопольного органа либо осуществить Сделку с соблюдением требований статьи 31 Закона о защите конкуренции, что совершено не было. 

Согласно части 3 статьи 51 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» при реорганизации общества в форме присоединения к нему другого общества первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества. 

Согласно выпискам из ЕГРЮЛ от 24.08.2023 в отношении общества и ООО «Мытищи-ПЛАЗА», 01.03.2023 ООО «Мытищи-ПЛАЗА» было присоединено к обществу. Запись о прекращении деятельности ООО «Мытищи-ПЛАЗА» путем реорганизации в форме присоединения была внесена в ЕГРЮЛ 01.03.2023. 

Поскольку на дату заключения Сделки на общество и ООО «Мытищи-ПЛАЗА» не распространялась статья 31 Закона о защите конкуренции, а балансовая стоимость активов обеих организаций превышала семь миллиардов рублей, на них распространялась статья 27 Закона о защите конкуренции, предусматривающая подачу ходатайства на присоединение коммерческой организации к другой в антимонопольный орган, ответственность за непредставление которого предусмотрена частью 3 статьи 19.8 КоАП РФ. 

Таким образом,  суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о том, что действия общества, являющегося юридическим лицом, по осуществлению указанной в Уведомлении сделки без получения предварительного согласия антимонопольного органа и без соблюдения требований, предусмотренных статьей 31 Закона о защите конкуренции, образуют состав нарушения пункта 2 части 1 статьи 27 и части 2 статьи 32 Закона о защите конкуренции, ответственность за которое предусмотрена частью 3 статьи 19.8 КоАП РФ. 

Согласно указанной норме непредставление в федеральный антимонопольный орган, его территориальный орган ходатайств, предусмотренных антимонопольным законодательством Российской Федерации, представление ходатайств, содержащих заведомо недостоверные сведения, а равно нарушение установленных антимонопольным законодательством Российской Федерации порядка и сроков подачи ходатайств влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей. 

Вина заявителя заключается в том, что у него имелась возможность направить в ФАС России ходатайство о предварительном согласовании сделки, подлежащей антимонопольному контролю, однако общество этого не сделало, виновно совершив тем самым административное правонарушение, ответственность за которое установлена частью 3 статьи 19.8 КоАП РФ. 

Учитывая изложенное выше, апелляционный суд приходит к выводу о законности и обоснованности решения суда первой инстанции.

Оснований для переоценки выводов суда первой инстанции, сделанных при рассмотрении настоящего спора по существу, апелляционным судом не установлено.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

 

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 19.04.2024 по делу № А41-94313/23 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. 

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Московского округа через Арбитражный суд Московской области в двухмесячный срок со дня его принятия.

 

Председательствующий cудья

 

П.А. Иевлев

 

Судьи

 

Н.В. Диаковская

 

Е.А. Стрелкова