ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия (3812)37-26-06, факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, info@8aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А70-214/2023

07 июня 2024 года

город Омск

 

Резолютивная часть постановления объявлена  04 июня 2024 года

Постановление изготовлено в полном объеме  07 июня 2024 года

 

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Целых М.П.,

судей Брежневой О.Ю., Сафронова М.М., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,  рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  08АП-4683/2024) конкурсного управляющего                      ФИО2 на определение  Арбитражного суда Тюменской области  от 09 апреля 2024 года по делу №  А70-214/2023 (судья Богатырев Е.В.), вынесенное по результатам рассмотрения  заявления конкурсного управляющего об истребовании сведений, в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью Агентство «Коммерческая недвижимость» (625049, 

<

...>, ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>),

 

в отсутствие представителей участвующих в деле лиц, 

 

установил:

Управление Федеральной налоговой службы по Тюменской области (далее –  ФНС России, уполномоченный орган, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Тюменской области 29.12.2022 с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью Агентство «Коммерческая невидимость» (далее - ООО Агентство «Коммерческая недвижимость», должник).

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 31.08.2023 (резолютивная часть от 24.08.2023) заявление ФНС России признано обоснованным, ООО Агентство «Коммерческая недвижимость» признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре отсутствующего должника сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден ФИО2 (далее – конкурсный управляющий ФИО2).

Сведения о признании должника несостоятельным (банкротом) опубликованы в печатном издании «Коммерсантъ» от 02.09.2023 № 162 (7607), в ЕФРСБ – 28.08.2023 (сообщение № 12301817).

Конкурсный управляющий ФИО2 04.12.2023 обратился в Арбитражный суд Тюменской области с заявлением об истребовании у бывшего генерального директора (руководителя), учредителя ООО «Агентство «Коммерческая недвижимость» ФИО3 (далее – ФИО3, ответчик) следующих документов и информации (с учетом заявленных уточнений):

1.             Документы первичного бухгалтерского учета, бухгалтерской отчетности (квартальные и годовые балансы (форма №1 ,2) с отметкой налоговой инспекции), внебюджетные фонды и органы статистики (расчётные ведомости), с соответствующими отметками о принятии за весь период хозяйственной деятельности (за 2017-2019 гг.);

2.             Все документы, касающиеся деятельности ООО «Агентство «Коммерческая недвижимость» за весь период хозяйственной деятельности (за 2017-2019 гг.): договоры, соглашения, счета-фактуры (полученные, выданные), акты выполненных работ, накладные, деловая переписка к договорам;

3.             Главную книгу, книги покупок и продаж, журналы учета, кассовые книги, банковские выписки по движению денежных средств с приложением платежных поручений, личные дела сотрудников за весь период хозяйственной деятельности (за 2017-2019 гг.);

4.             Товарно-материальные ценности (запасы на складах, денежные средства в кассе, и т.д.);

5.             Первичные документы, подтверждающие дебиторскую задолженность: договора, оплата, акты сверок, накладные, счета-фактуры;

6.             Первичные документы, подтверждающие кредиторскую задолженность: договора, оплата, акты сверок, накладные, счета-фактуры;

7.             Приказы и распоряжения директора за период за весь период хозяйственной деятельности.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 09.04.2024 в удовлетворении заявленных конкурсным управляющим требований отказано.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, конкурсный управляющий ФИО2 обратился с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое определение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

В обоснование жалобы её податель указывает, что порядок уничтожения документов, сроки хранения по которым истекли, регулируется приказом Росархива от 20.12.2019 № 236, приказом Минкультуры России от 31.03.2015 № 526, Федеральным законом от 22.10.2004 № 125-ФЗ «Об архивном деле» и иными нормативными актами, в соответствии с которыми акты о выделении к уничтожению архивных документов и акты об уничтожении документов должны оставаться на хранении руководителя общества и могут быть представлены в дело для дальнейшего проведения экспертизы по установлению даты составления создания таких документов. Поясняет, что в связи с неисполнением ФИО3 обязанностей по передаче конкурсному управляющему документов, отражающих экономическую деятельность должника, конкурсный управляющий был лишен возможности выявить какое-либо имущество либо права требования, принадлежащие должнику, оспорить сделки должника с целью возврата имущества в конкурсную массу и вследствие удовлетворить требования кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника. По мнению апеллянта, совокупность указанных обстоятельств свидетельствует о недобросовестном поведении руководителя должника, а также дает основания полагать, что его действия направлены на уклонение от передачи бухгалтерской и иной документации должника.

Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 06.05.2024 указанная жалоба принята к производству и назначена к рассмотрению в судебном заседании на 04.06.2024.

Возражая против доводов, изложенных в апелляционной жалобе, ФИО3 представил письменный отзыв, в котором просит оставить определение суда первой инстанции без изменения, жалобу – без удовлетворения.

Судебное заседание апелляционного суда проведено в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле, надлежащим образом уведомленных о времени и месте рассмотрения дела и не заявивших о его отложении, в соответствии с частью 1                  статьи 266 и частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Изучив материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв на неё, проверив законность и обоснованность судебного акта в порядке статей 266, 270 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения определения Арбитражного суда Тюменской области от 09.04.2024 по настоящему делу.

Согласно части 1 статьи 223 АПК РФ и статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с абзацем вторым пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

Как следует из определения Верховного Суда РФ от 16.10.2017 по делу                              № 302-ЭС17-9244, № А33-17721/2013, указанное требование Закона обусловлено, в том числе и тем, что отсутствие необходимых документов бухгалтерского учета не позволяет конкурсному управляющему иметь полную информацию о деятельности должника и совершенных им сделках и исполнять обязанности, предусмотренные частью 2 статьи 129 Закона о банкротстве, в частности, принимать меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц; предъявлять к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником, требования о ее взыскании в порядке, установленном Законом о банкротстве; принимать в ведение имущество должника, проводить инвентаризацию такого имущества в срок не позднее трех месяцев с даты введения конкурсного производства, если более длительный срок не определен судом, рассматривающим дело о банкротстве, на основании ходатайства конкурсного управляющего в связи со значительным объемом имущества должника; принимать меры по обеспечению сохранности имущества должника.

В связи с этим невыполнение руководителем должника без уважительной причины требований Закона о банкротстве о передаче конкурсному управляющему документации должника свидетельствует, по сути, о недобросовестном поведении, направленном на сокрытие информации об имуществе должника, за счет которого могут быть погашены требования кредиторов.

Конкурсный управляющий заведомо не знает и не может знать об особенностях осуществления должником хозяйственной деятельности и обусловленного этим состава бухгалтерских и первичных документов, поэтому перечень запрашиваемой документации всегда носит приблизительный характер, а объем истребуемой информации и документов определяется в каждом конкретном случае через анализ сведений, доступных из официальных источников (регистрирующие органы, налоговые органы, выписки по банковским счетам и т.п.).

Указание на примерный или неполный перечень документации не является основанием для отказа в удовлетворении ходатайства об истребовании.

В соответствии с пунктом 1 статьи 308.3 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) в случае неисполнения должником обязательства кредитор вправе требовать по суду исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, иными законами или договором либо не вытекает из существа обязательства.

По смыслу пункта 24 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве» арбитражный управляющий вправе требовать от руководителя (а также от других лиц, у которых фактически находятся соответствующие документы) по суду применительно к правилам статьи 308.3 ГК РФ, исполнения в натуре, в том числе обязанности по передаче материальных ценностей (движимого имущества) должнику, если при этом не возникает спора о праве.

Как следует из материалов дела, установлено судом первой инстанции и не оспаривается лицами, участвующими в обособленном споре, согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц ФИО3 с 21.12.2016 является учредителем (участником) должника, а также исполнял обязанности его руководителя вплоть до даты открытия в отношении должника процедуры конкурсного производства.

Конкурсный управляющий ФИО2 направил в адрес должника требование № 3 от 30.08.2023 о передаче ему всей документации и имущества общества в течение 3-х дней с даты получения данного требования, но не позднее 12.09.2023 (том 4 л.д. 13).

18.09.2023 конкурсный управляющий направил в адрес ФИО3 требование № 3/1 от 18.09.2023 о передаче ему документов и имущества ООО Агентство «Коммерческая недвижимость» в течение 3-х дней с даты получения данного требования, но не позднее 28.09.2023 (том 4 л.д. 14).

Поскольку указанные требования по состоянию на 23.11.2022 не были исполнены бывшим руководителем общества, конкурсный управляющий обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

В процессе рассмотрения настоящего спора установлено, что 20.12.2023 бывшим руководителем общества в адрес конкурсного управляющего посредством почтового отправления с описью вложения были направлены следующие документы: устав, решение о создании, свидетельство о регистрации, свидетельство о постановке на учет, трудовой договор, приказ о вступлении в должность, трудовой договор, решение единственного участника, приказ от 31.07.2020, решение единственного участника от 10.10.2019, от 27.07.2023, бухгалтерскую, налоговую, статистическую отчетность                 2020-2023 г.г., счета-фактуры и акты 2020 г., договоры с реестром, кассовые документы 2021-2023, кассовые книги, печать общества. Дополнительно указано, что                             товарно-материальных ценностей (запасов на складах, денежные средства в кассе), иных ценностей у организации на момент открытия конкурсного производства не имелось; банковские выписки по счета отсутствуют, движений по банковскому счету с 2019 года не было, фактически операции банком не исполняются  в связи с неуплатной должником услуг банка по ведению расчётного счета; в обществе одна штатная единица в лице директора.

Согласно пояснениям ФИО3 иные документация и имущество ООО Агентство «Коммерческая недвижимость», не переданные им управляющему, у него отсутствуют.

Настаивая на удовлетворении заявления, конкурсный управляющий указал на исполнение бывшим руководителем общества обязанности по передаче документации и имущества должника не в полном объеме, в то время как отсутствие необходимых документов и имущества препятствует конкурсному управляющему должника надлежащим образом исполнять возложенные на него обязанности.

Отказывая в удовлетворении требований конкурсного управляющего, суд первой инстанции исходил из того, что в период рассмотрения судом настоящего спора ФИО3 передал управляющему имеющиеся у него документацию и имущество должника, доказательств наличия у ФИО3 иных документации и имущества ООО Агентство «Коммерческая недвижимость», не переданных им управляющему нет, в то же время истребование судом документации и имущества должника у лица, у которого они отсутствуют, без возможности его фактического исполнения, означает неисполнимость судебного акта и влечет грубое нарушение прав и законных интересов такого лица.

Повторно исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции об отсутствии оснований для удовлетворения заявления конкурсного управляющего в связи со следующим.

По смыслу определения Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 22.07.2019 № 306-ЭС19-2986 по делу № А65-27205/2017 судебный акт об истребовании у бывшего руководителя должника его документации должен отвечать критерию исполнимости.

Принципом исполнимости судебного акта обусловлена необходимость исследования вопроса о фактическом наличии документации должника у бывшего руководителя.

По смыслу разъяснений, содержащихся в пункте 22 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств», а также положений всего раздела «Ответственность за неисполнение обязательства в натуре», позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в определениях от 30.01.2017 № 305-ЭС16-14210, от 24.10.2017 № 308-ЭС17-8172, возлагаемая по суду обязанность по исполнению обязательства в натуре для ответчика должна быть объективно и субъективно исполнимой.

В то же время в условиях непредставления конкурсным управляющим в материалы дела доказательств нахождения истребуемой им документации должника у ответчика по требованию судебный акт об истребовании таковой будет являться заведомо неисполнимым.

Истребование арбитражным судом документации у лица, у которого она отсутствует, с риском наложения на должника по требованию судебной неустойки за неисполнение судебного акта о передаче документации, начисляемой сколь угодно долго без возможности его, наконец, исполнить, означает неисполнимость судебного акта об истребовании в соответствующей части и влечет грубое нарушение прав и законных интересов такого лица.

Именно поэтому возложение судом на бывшего руководителя должника обязанности передать документацию, доказательства нахождения которой у данного лица отсутствуют, является неправомерным.

В связи с этим удовлетворение заявления конкурсного управляющего об истребовании документации и имущества должника у его бывшего руководителя допустимо исключительно в случае, если конкурсным управляющим будет с разумной степенью достоверности доказано, что именно такой руководитель располагает соответствующей конкретной документацией и имуществом на дату рассмотрения арбитражным судом заявления конкурсного управляющего, а потому имеет реальную возможность исполнить судебный акт об истребовании у него документов и имущества должника посредством передачи таковых конкурсному управляющему.

Аналогичная правовая позиция изложена в постановлении Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 19.02.2024 № Ф04-43/2024 по делу № А70-6211/2021, согласно которому отсутствие документов у лица, у которого они истребуются, означает объективную невозможность исполнения им обязанности по передаче документов управляющему, что исключает возможность удовлетворения требования об исполнении в натуре обязанности, предусмотренной абзацем вторым пункта 2                  статьи 126 Закона о банкротстве, и, по смыслу пункта 1 статьи 308.3 ГК РФ, конкурсный управляющий не вправе требовать по суду от должника исполнения обязательства в натуре, если осуществление такого исполнения объективно невозможно.

Поскольку способ защиты права должен соотноситься с характером допущенного нарушения, иск о понуждении к исполнению обязанности, предусмотренной пунктом 2 статьи 126 Закона о банкротстве, допустим в ситуации, когда бывший руководитель должника уклоняется от участия в передаче конкурсному управляющему имущества, владение которым должник не утратил, создает препятствия в доступе к такому имуществу, удерживая ключи от кассы, сейфа, склада и т.п.

Как правильно установлено судом первой инстанции, в настоящем случае в ходе рассмотрения настоящего спора судом первой инстанции ФИО3 передавал конкурсному управляющему документацию ООО Агентство «Коммерческая недвижимость».

В связи с этим 19.01.2024 конкурсный управляющий ФИО2 уточнял заявление в части перечня истребуемых им от ФИО3 документации и имущества ООО Агентство «Коммерческая недвижимость», на непередаче которых ей ФИО3 он настаивает в настоящее время в апелляционной жалобе.

В рамках рассмотрения настоящей апелляционной жалобы ФИО3 представил в материалы дела отзыв на апелляционную жалобу от 28.05.2024, в котором также указал, что все имевшиеся у него документы должника переданы им управляющему путем направления почтового отправления с описью вложения. Иная документация у бывшего руководителя отсутствует, деятельность общества не ведётся.

В данном случае конкурсным управляющим ФИО2 достаточным образом не подтверждено наличие у ФИО3 какой-либо, помимо переданной им управляющему в период рассмотрения настоящего спора судами первой и апелляционной инстанций, истребуемых управляющим документации и имущества ООО Агентство «Коммерческая недвижимость» (в том числе тех из них, на которых содержится указание в письменных пояснениях управляющего от 19.01.2024.

Доводы ответчика, согласно которым вся имевшаяся у него документация ООО Агентство «Коммерческая недвижимость» передана им конкурсному управляющему, а иной документацией и имуществом должника, об истребовании которых у ФИО3 ходатайствует управляющий в заявлении, с учетом последних уточнений, ФИО3 не располагает, конкурсным управляющим надлежащим образом не опровергнуты.

То есть управляющим не обоснована и не доказана исполнимость судебного акта об истребовании оставшейся документации и имущества ООО Агентство «Коммерческая недвижимость» у ФИО3

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции, согласно которому доказательства, подтверждающие доводы конкурсного управляющего о наличии у ФИО3 истребуемых документов и имущества, отсутствуют, в то время как необходимость исследования вопроса о фактическом наличии документации и имущества должника у данного ответчика обусловлена требованием к исполнимости судебного акта, а потому заявление конкурсного управляющего удовлетворению не подлежит.

В то же время суд апелляционной инстанции считает необходимым указать, что согласно постановлению Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 19.02.2024 № Ф04-43/2024 по делу № А70-6211/2021 в случае, когда из-за противоправных действий руководителя имущество выбыло из собственности возглавляемой им организации и поступило третьим лицам, защита конкурсной массы должна осуществляться путем оспаривания сделок, привлечения бывшего руководителя к субсидиарной ответственности или возмещению убытков (статья 53.1 ГК РФ).

Неполнота или иные недостатки бухгалтерского учета, допущенные по вине бывшего руководителя, могут быть заявлены в качестве презумпции причинной связи между банкротством должника и действиями (бездействием) его руководителя при привлечении к субсидиарной ответственности.

Таким образом, отказ в истребовании документации у ФИО3, не означает невозможность оспаривания конкурсным управляющим ФИО2 сделок должника, реальность и действительность которых не могут быть установлены им на основании тех документов, которые были переданы ему ФИО3

При этом согласно части 3 статьи 64 АПК РФ не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона.

Аналогичным образом не могут выступать допустимыми доказательствами доказательства, удерживаемые лицом в нарушение закона.

Поэтому часть 3 статьи 64 АПК РФ применяется в настоящем случае по аналогии в соответствии с частью 5 статьи 3 АПК РФ.

Удерживая у себя документацию должника, не передав ее в полном объеме конкурсному управляющему, руководитель должника нарушает закон. При уклонении от передачи всей документации бывший руководитель должника не вправе предоставлять в арбитражный суды документацию в объеме, который определяется ими по своему усмотрению, поскольку только передача документации в целом позволяет оценить достоверность и правильность ведения бухгалтерского учета.

Поэтому непередача управляющему документации должника в той или иной их части (если она действительно имеет место) лишает ФИО3 права ссылаться на представленные им в обособленные споры по настоящему делу (в том числе в споры о признании сделок должника недействительными) выборочные доказательства.

Кроме того, отказ в истребовании документации у ФИО3, как верно указано судом первой инстанции, не означает невозможность привлечения ФИО3 к субсидиарной ответственности по причине невозможности сформировать конкурсную массу и/или невозможности погасить требования кредиторов из-за утраты документации должника.

А потому отказ в истребовании документации ООО Агентство «Коммерческая недвижимость» у его бывшего руководителя ФИО3 по причине недоказанной исполнимости судебного акта не исключает возможности подачи заявления о привлечении ФИО3 к субсидиарной ответственности по обязательствам должника за утрату документации ООО Агентство «Коммерческая недвижимость» или за непринятие мер к ее восстановлению, за совершение им действий по сокрытию (уничтожению) документации должника.

Такое привлечение возможно при условии, если будет доказан факт существенного затруднения формирования конкурсной массы по причине отсутствия у конкурсного управляющего необходимой документации.

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены обжалуемого определения Арбитражного суда Тюменской области от 09.04.2024 по настоящему делу.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, суд апелляционной инстанции не установил.

Апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд 

 

ПОСТАНОВИЛ:

определение  Арбитражного суда Тюменской области  от 09 апреля 2024 года по делу № А70-214/2023 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд                            Западно-Сибирского округа в течение одного  месяца   со дня изготовления постановления  в полном объеме.

 

Председательствующий

 

М.П. Целых

Судьи

 

О.Ю. Брежнева

М.М. Сафронов