РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-117914/23-110-965

г. Москва

25 декабря 2023 г.

Резолютивная часть решения объявлена 29 ноября 2023 года

Решение в полном объеме изготовлено 25 декабря 2023 года

Арбитражный суд города Москвы в составе:

судьи ФИО1 /единолично/,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО2,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску Администрации г. о. Тольятти (445011, 

<

...>) к Федеральному бюджетному учреждению "ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЦЕНТР СТРОИТЕЛЬНОГО КОНТРОЛЯ" (127434, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>) о взыскании 39 353,14 руб.

третье лицо: Счетная палата Самарской области (443100, 

<

...>)

 

при участии:

от истца – не явился,

от ответчика- ФИО3 по дов.  от  31.12.2022

от третьего лица – не явился, 

 

УСТАНОВИЛ:

Администрация г. о. Тольятти обратилась с иском к  Федеральному бюджетному учреждению "ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЦЕНТР СТРОИТЕЛЬНОГО КОНТРОЛЯ"  о взыскании 39 353,14 руб. неустойки по контракту от 03.09.2021 №793-дг/5.

В порядке ст. 51  АПК РФ к участию в деле  была привлечена Счетная палата Самарской области,  которая в судебное заседание не явилась,  спор рассмотрен в ее отсутствие на основании ст.ст. 123,156 АПК РФ.

Истец в судебное заседание не явился, извещен надлежащим образом о времени и месте судебного заседания. С учетом своевременного размещения информации о времени и месте судебного заседания на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет, суд   рассмотрел спор в их отсутствие на основании ст.ст.121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, п.5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011г. №12 «О некоторых вопросах применения АПК РФ в редакции Федерального закона от 27.07.2010 №228-ФЗ «О внесении изменений в АПК РФ».

Ответчик иск не признал по основаниям, изложенным в отзыве.

Заслушав представителя ответчика, исследовав и оценив представленные доказательства, суд пришел к следующим выводам.

Как усматривается из материалов дела, между ФБУ «РосСтройКонтроль» и администрацией городского округа Тольятти в соответствии со п. 4 ч. 1 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон № 44-ФЗ) был заключен контракт № 793-дг/5 от 03.09.2021 (далее - Контракт) на оказание услуг по проведению строительного контроля при строительстве объекта «Строительство дороги местного значения и проездов в микрорайоне «Калина», Автозаводский район, г. Тольятти, Самарская область» (далее - Объект).

Строительство Объекта выполнялось подрядной организацией ООО «СамараСтройАльянс» на основании муниципального контракта от 20.03.2021 №0142200001321000902 77955. Контракт исполнен, работы приняты и оплачены Заказчиком. В объем принятых работ включены, в том числе, работы по устройству дорожного покрытия из горячих асфальтобетонных смесей плотных мелкозернистых (толщиной 5 см) и пористых крупнозернистых (толщиной 7 см).

Счетной палатой Самарской области проведено контрольное мероприятие «Проверка использования средств областного бюджета, выделенных в 2020-2021 гг. и истекшем периоде 2022 года городскому округу Тольятти в рамках государственной    программ    Самарской    области    «Развитие    жилищного строительства в Самарской области», в том числе в рамках национального проекта «жилье и городская среда»», в ходе которого был выявлен ряд нарушений, составлен акт от 21.10.2022 и впоследствии вынесено представление от 22.11.2022 №01.06/1711.

Так, в ходе проведения контрольного мероприятия 20.09.2022 с участием представителей Счетной палаты и Администрации осуществлен осмотр Объекта с проведением выборочных контрольных обмеров.

В целях определения объема и качества асфальтобетонного покрытия проезжей части Объекта Счетной палатой привлечена лаборатория государственного казенного предприятия Самарской области «Агентство по содержанию автомобильных дорог общего пользования Самарской области».

В соответствии с проектной документацией (том 4/1-2018-ТКР.АД) дорожное покрытие выполняется в два слоя: верхний слой - асфальтобетон горячий мелкозернистый, плотный, тип Б. М II, толщиной 5 см.  нижний слой асфальтобетон горячий крупнозернистый, пористый. М II, толщиной 7 см, на общей площади 10 700 кв.м.

В акты о приемке выполненных работ от 27.10.2021 № АКТ-5 и от 24.11.2021 № АКТ-6 включены работы «Устройство покрытия из горячих асфальтобетонных смесей плотных мелкозернистых (толщиной 5 см) и пористых крупнозернистых (толщиной 7 см)» на площади 10 700 кв.м. То есть объем работ, включенный в акты о приемке выполненных работ, соответствует проектным значениям.

Отбор проб проводился на участке дороги, соответствующем проектной документации: проезд 1, проезд 2 (от проезда 1 до проезда 5), проезд 5. Расчетная площадь исследуемого участка дороги - 6500 кв.м. Отбор проб проводился в трех точках: Т.1 - 80 м от ул. Ботанической (проезд 5), Т.2 - Т-образный перекресток (проезд 2 (от проезда 1 до проезда 5), Т.З - угол дома по ул.Высоцкого, 

<

...>). Доступ на участок дороги проезд 2 (от проезда 5 до проезда 4) и проезд 4 общей площадью 4 200 кв.м невозможен, так как на въезде установлены железобетонные блоки.

Согласно протоколу № 194 испытания образцов асфальтобетона из дорожного покрытия, средняя толщина верхнего слоя из асфальтобетона горячего мелкозернистого, плотного, тип Б, М II, оставляет 5.03 см ((4,8+4,4,+5,9)/3), что соответствует проекту.

Согласно протоколу № 193 испытания образцов асфальтобетона из дорожного покрытия, средняя толщина нижнего слоя из крупнозернистого асфальтобетона, вид пористый, М II, оставляет 5,7 см ((6+4,2+7)/3), что меньше проектного значения на 1,3 см (7 - 5,7).

Таким образом, работы по устройству покрытия из горячих асфальтобетонных смесей пористых крупнозернистых толщиной 1,3 см на площади 6 500 кв.м ООО «СамараСтройАльянс» фактически не выполнены.

Стоимость невыполненных работ по устройству покрытия из горячих асфальтобетонных смесей  пористых  крупнозернистых толщиной   1,3  см   на площади 6 500 кв.м согласно локальному ресурсному сметному расчету № РС-350 составила 634 859,04 рублей.

При этом в актах о приемке выполненных работ от 27.10.2021 № АКТ-5 и от 24.11.2021 № АКТ-6, составленных по форме КС-2, объем и качество выполненных работ ООО «СамараСтройАльянс» подтверждены Исполнителем.

Согласно п. 3.4 Контракта, п. 8 Технического задания основной целью строительного контроля является проверка соответствия выполняемых работ проектной документации, в рамках которой Исполнитель обязан оказывать услуги надлежащего качества и действовать в интересах Заказчика с надлежащей степенью добросовестности, разумности, осмотрительности, в том числе стремиться минимизировать неблагоприятные для Заказчика последствия или вероятность их наступления, письменно информировать Заказчика о выявлении недостатков 9дефектов) работ и иных нарушений, допущенных при выполнении работ, фиксировать такие нарушения и составлять соответствующие акты.

Таким образом, в связи с выявлением невыполненных и некачественно выполненных ООО «СамараСтройАльянс» строительно-монтажных работ Ответчик допустил ненадлежащее исполнение обязательств по Контракту.

В соответствии с пунктом 1 статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков (пункт 1 статьи 330 ГК РФ).

Согласно части 8 статьи 34 Закона № 44-ФЗ штрафы начисляются за неисполнение или ненадлежащее исполнение подрядчиком обязательств, предусмотренных контрактом.

В соответствии с п. 9.1 Контракта за неисполнение или ненадлежащие исполнение своих обязательств по Контракту стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Согласно п. 9.9 Контракта за каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения исполнителем обязательств, предусмотренных Контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств, предусмотренных Контрактом, размер штрафа устанавливается в размере 10% цены Контракта в случае, если цена Контракта не превышает 3 млн. рублей.

Цена контракта - 393 531,44 руб.

Таким образом, размер штрафа составляет 39 353, 14 руб.

На основании изложенного истец обратился с настоящим иском в суд.

Вместе с тем, ответчик, оспаривая иск, указал, что исполнение Контракта завершено, претензии по количеству и качеству оказанных услуг по строительному контролю Заказчиком заявлено не было, что отражено в Единой системе информационной системе в сфере закупок (ЕИС).

21.10.2022      г. Контрольно - счетной палатой Самарской области (далее - КСП Самарской области) составлен акт, в котором содержится информация о нарушении ФБУ «РосСтройКонтроль» обязательств по Контракту, выразившихся в подтверждении объема и качества работ, указанных в актах КС-2 №5 от 27.10.2021 г., №6 от 24.11.2021 г., которые, по мнению КСП Самарской области, не соответствуют проектной  документации: в нарушение проектной документации толщина нижнего слоя крупнозернистого асфальтобетона составляет 5,7 см., в то время как проектной документацией толщина нижнего слоя крупнозернистого асфальтобетона должна составлять 7 см.

22.11.2022 г. КСП Самарской области выдало в отношении Главы городского округа Тольятти представление, в котором контролирующий орган потребовал принять меры по взысканию с ФБУ «РосСтройКонтроль» штрафа за ненадлежащее исполнение Контракта.

Услуги оказаны Исполнителем надлежащим образом и в полном объеме, акты оказания услуг подписаны без замечаний. Качество выполненных работ, и как следствие факт надлежащего оказания услуг, подтверждается протоколами исследований независимой аккредитованной лабораторией. Протокол испытаний, представленный Истцом, не может быть принят во внимание в связи с нарушением СНиП при отборе кёрна

Толщина нижнего слоя асфальтобетона соответствует проектной документации (в пределах допуска), что подтверждается протоколами испытаний независимой аккредитованной испытательной лабораторией

Согласно проектной документации по Объекту толщина покрытия полотна должна составлять 7 см. По мнению Истца, средняя толщина полотна составляет 5,7 см., что является недопустимым отклонением от значений, указанных в проектной документации.

Между тем, до приемки работ толщина нижнего слоя асфальтобетонного покрытия определена аккредитованной испытательной лабораторией ООО «ЦСЛ» (далее -Лаборатория). Согласно протоколам испытаний кернов крупнозернистого асфальтобетона №СК.4501.2021 от 26.10.2021 г., №СК.4502.2021 от 26.10.2021 г., №СК.4998.2021 от 22.11.2021 г., №СК.5114.2021 от 26.11.2021 г., №СК.5107.2021 от 26.11.2021 г. значения толщины покрытия полотна определены Лабораторией в интервале от 6,3 до 6,8 см.

В проектной документации содержатся прямые отсылки на использование «СП 78.13330.2012. Свод правил. Автомобильные дороги. Актуализированная редакция СНиП 3.06.03-85» (далее - СП 78.13330.2012) при разработке проектных решений для строительства Объекта. Кроме того, СП 78.13330.2012 является единственным документом, подробно регламентирующим допуски по отклонениям толщины слоев дорожной одежды. В этой связи, при определении соответствия выполненных работ проектной документации необходимо руководствоваться данным документом стандартизации.

В силу п. 16 и прил. «А», табл. А1 СП 78.13330.2012 требования к допускам при устройстве и приемке конструктивных слоев дорожной одежды принимают в соответствии с ГОСТ Р 59120.

Для нижнего слоя покрытия и слоя основания толщиной свыше 60 мм. допуски по толщине асфальтобетонных слоев в уплотненном состоянии, которые следует соблюдать при устройстве дорожных одежд относительно проектных значений, должны быть не более 10% (п. 8.1 ГОСТ Р 59120).

Из этого следует, что даже если принять нижнее значение толщины слоя (6,3 см.), определенное Лабораторией, то толщина нижнего слоя асфальтобетонного покрытия находится в пределах допуска.

Иными словами, подтвержденные Учреждением работы по укладке дорожной одежды, соответствуют проектной документации, что в свою очередь, свидетельствует о надлежащем оказании ФБУ «РосСтройКонтроль» услуг по строительному контролю.

Протокол испытаний, представленный Истцом, не может быть принят во внимание в связи с нарушением СНиП при отборе кёрна для проведения испытаний. КСП Самарской области произвела отбор кёрна спустя год после сдачи работ, в то время как, в материалах дела содержатся пртоколы испытаний образцов, полученных незамедлительно после выполнения работ по укладке дорожной одежды.

Порядок контроля качества выполненных работ в процессе строительства дорог регламентируется «СНиП 3.06.03-85. Строительные нормы и правила. Автомобильные дороги» (далее - СНиП 3.06.03-85). Данным нормативно - техническим документом также регламентирован порядок и срок, в течение которого следует отбирать кёрн для проверки качества проложенного полотна.

В последнем абзаце пункта 10.40 СНиП 3.06.03-85 указано, что вырубки или керны следует отбирать в слоях из горячих и теплых асфальтобетонов через 1 - 3 сут. после их уплотнения, а из холодного - через 15 - 30 сут. на расстоянии не менее 1 м от края покрытия.

Как следует из материалов дела спорные работы были выполнены в октябре - ноябре 2021 г. В свою очередь, КСП Самарской области отбор кёрна произведен ровно год спустя - 04.10.2022 г.

Вместе с тем отбор проб кёрна произведен с нарушением требований СНиП 3.06.03-85. Более того, протоколы испытаний не содержат указаний на примененное при проведении исследований оборудование и его допуски.

В свою очередь, ФБУ «РосСтройКонтроль» в материалы дела представлено 5 (пять) протоколов исследования керна, в которых проводились испытания кернов, полученных в соответствии с п. 10.40 СНиП 3.06.03-85. По мнению Учреждения, данные протоколы испытаний имеют приоритет в доказательственной силе над протоколами испытаний, представленных Заказчиком. Кроме этого, важно отметить, что по истечению года после сдачи работ разумно предположить, что дорожное полотно под давлением транспорта, погодных условий и естественного давления под собственным весом неизбежно будет просаживаться (естественное уменьшение слоя полотна). Именно по этой причине, зная о естественной усадке дорожного полотна нормативно - регулирующий орган установил в п. 10.40 СНиП 3.06.03-85 предельный срок для отбора керна. В противном случае, приходя на объект спустя продолжительное время контролирующие органы, как например КСП по Самарской области, всегда бы обнаруживали несоответствие фактической толщины дорожного полотна с проектной (ввиду его естественной усадке). Кроме этого, неизвестно с каких участков КСП по Самарской области были получены пробы керна, не исключено, что данные керны могли быть отобрано с участков дороги, подверженных наиболее сильному естественному уменьшению слоя полотна.

Таким образом, Истцом не представлено надлежащих доказательств несоответствия выполненных работ на Объекте проектной документации и как следствие не представлено доказательств невыполнения Исполнителем своих обязательств по Контракту. Вместе с тем, в материалах дела содержатся протоколы исследования, проведенные Лабораторией, и подписанные сторонами акты оказания услуг, которые в совокупности подтверждают позицию Учреждения.

При  этом суд считает ссылку третьего лица на решение по делу №А55-30/2023 несостоятельной, поскольку оно не является преюдициальным по отношении к ответчику.

При указанных обстоятельствах иск не подлежит удовлетворению.

На основании  изложенного, руководствуясь ст.ст.   110, 123,156, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, 

 

РЕШИЛ:

В удовлетворении   иска отказать.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение  месяца с даты его принятия.

 

Судья:

ФИО1