/

 

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

                                                

№ 17АП-12493/2018-ГК

г. Пермь

25 сентября 2018 года

Дело № А71-5937/2018

 

Резолютивная часть постановления объявлена 18 сентября 2018   года.

Постановление в полном объеме изготовлено 25 сентября 2018 года.

 

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:председательствующего Бородулиной М.В.,

судей Гладких Д.Ю., Лихачевой А.Н.,                             

при ведении протокола судебного заседания секретарем Макаровой С.Н.,

при участии в судебном заседании представителей: 

от истца, общества с ограниченной ответственностью "Губахинская энергетическая компания" – Низовцева Н.А. по доверенности  от 06.02.2018,

при неявке в судебное заседание представителей лиц, участвующих в деле, (лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда),

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу истца, общества с ограниченной ответственностью "Губахинская энергетическая компания",

на решение Арбитражного суда Удмуртской Республики

от 29 июня 2018 года, принятое судьёй Морозовой Н.М.

по делу № А71-5937/2018

по иску общества с ограниченной ответственностью "Губахинская энергетическая компания" (ОГРН 1135904000693 ИНН 5904281731)

к обществу с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Ижевск" (ОГРН 1021801582901 ИНН 1834021673)

об урегулировании разногласий по договору поставки газа.

 

Общество с ограниченной ответственностью "Губахинская энергетическая компания" (далее – ООО «ГЭК», истец) обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Ижевск" (далее – ООО "Газпром межрегионгаз Ижевск", ответчик) об урегулировании разногласий по договору поставки газа № 56-4-2165/18.

Решением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 29 июня 2018 года урегулированы разногласия, возникшие при заключении договора поставки газа № 56-4-2165/18:

пункты 3.2., 3.3., 3.10, 5.5.1, 5.5.2 договора поставки газа № 56- 4-2165/18 приняты в редакции общества с ограниченной ответственностью "Губахинская энергетическая компания", г. Пермь (ОГРН 1135904000693 ИНН 5904281731):

- пункт 3.2: исключить;               

- пункт 3.3: исключить;

- пункт 3.10: исключить;

- пункт 5.5.1:         «Расчет за фактически поставленный объем газа

производится Покупателем путем перечисления денежных средств на расчетный счет Поставщика на основании Акта передачи-приема газа и предоставленного счета-фактуры, в срок до 18 числа месяца, следующего за месяцем поставки газа»;

- пункт 5.5.2: «Подтверждением совершенного платежа является факт поступления денежных средств на расчетный счет Поставщика, при этом в расчетном документе должны быть указаны номер счета-фактуры, номер договора, а в случае если плательщиком является не Покупатель, указывается и наименование Покупателя, за которого вносится платеж»;

пункты 3.1.2, 4.2. договора поставки газа № 56-4-2165/18 приняты в редакции общества с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Ижевск", г. Ижевск (ОГРН 1021801582901 ИНН 1834021673):

- пункт 3.1.2: «В случае выборки Покупателем в течение квартала поставки объема газа менее 80% квартального планового объема газа, за исключением наступления         следующих         обстоятельств:    обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажор), подтвержденных уполномоченным органом; аварийных ситуаций и неотложных ремонтов на объектах Покупателя или Поставщика, подтвержденных Актами фиксации аварий; существенных изменений в течение 15 дней квартала (дни считаются дискретно) погодных условий, под которыми Стороны понимают отклонение   (в сторону         повышения) среднесуточной температуры (подтвержденной соответствующей справкой уполномоченной организации) на 3 (Три) градуса Цельсия от среднестатистической климатической нормы для Удмуртской Республики, Поставщик вправе потребовать от Покупателя уплаты неустойки, которая рассчитывается по формуле:

-S неуст. кв. - сумма неустойки, рассчитанная за квартал,

-V план. кв. - сумма договорных месячных объемов отчетного квартала с учетом направленных и согласованных Поставщиком корректировок до 25 числа месяца, предшествующего месяцу поставки,

-V факт. кв. - объем газа, фактически выбранный Покупателем в отчетном квартале,?

-Ц - минимальная оптовая цена газа, утвержденная регулирующим государственным органом Российской Федерации для промышленных потребителей Удмуртской Республики»;

- пункт 4.2.: «Средства измерений, установленные на узле учета газа, должны быть защищены от несанкционированного вмешательства. Средства измерений, должны иметь сертификат об утверждении типа и поверены в территориальном органе Госстандарта (Ростехрегулирования). По истечению срока годности или срока службы средств измерений, данные средства измерений подлежат капитальному ремонту или замене. На байпасной (обводной) линии узла учета газа должна быть установлена глухая заглушка (блин) с хвостовиком для установки пломбы Поставщика»; 

с ответчика в пользу истца взысканы судебные расходы по уплате государственной пошлины.

Не согласившись с решением, истец обратился в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции изменить в части отказа в удовлетворении требований ООО «ГЭК» об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора путем исключения п.3.1.2, из текста Договора поставки газа №55-4- 2165/18 от 19.02.2018. 

Истец полагает, что принятое решение в обжалуемой части является незаконным, противоречащими нормам права, регулирующими поставку газа.

ООО «ГЭК» считает условие о взимании неустойки за невыборку договорного объёма газа, нарушающим действующий порядок ценообразования на рынке поставки природного газа, поскольку предусматривает оплату за неполученный товар. Цена газа за счет не предусмотренного законодательством элемента ценообразования для ООО «ГЭК» увеличена. 

Возражая против установления в договоре неустойки за невыборку планового объема газа, истец ссылается на положения статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), указывает на то, что основным видом деятельности ООО «ГЭК» в соответствии с Уставом Общества является производство электрической и тепловой энергии с целью оказания коммунальных услуг юридическим и физическим лицам. Материалы дела содержат отчет по форме 22 - ЖКХ и ответ Минстроя УР от 26.06.2018, из которого следует, что основными покупателями теплоресурса ООО «ГЭК» является население (76%).

По мнению истца, неустойка, предусмотренная п.3.1.2. договора №56-4-2165/18 от 19.02.2018, нарушает права и законные интересы ООО «ГЭК» и подлежит исключению из договора.

В отзыве на апелляционную жалобу ответчик возражает против ее удовлетворения, просит оставить решение суда первой инстанции в силе. В обоснование включения в договор условия о неустойке за невыборку газа покупателем ссылается на пункты 12, 16, 41 Правил поставки газа, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 № 162 (далее - Правила поставки газа), пункт 2 статьи 1, статьи 12, 329, 330, 401, 421, 539-547 ГК РФ. Полагает, что отсутствие такой неустойки в нормативных актах не исключает возможность ее согласования и принятия в качестве договорной санкции, а исключение данного пункта из текста договора будет ущемлять права ответчика.?

В судебном заседании представитель истца доводы апелляционной жалобы поддержал, просит решение суда первой инстанции изменить в обжалуемой части.

В судебное заседание ответчик, извещенный надлежащим образом о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку своего представителя в судебное заседание не обеспечил, что в соответствии со ст.156 АПК РФ не препятствует рассмотрению дела в их отсутствие.

В отсутствие возражений лиц, участвующих в деле, законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, лишь в обжалуемой части.

Как следует из материалов дела, письмом от 23.01.2018 № 215 (л.д.14) ООО "Газпром межрегионгаз Ижевск" (ответчик) направило в адрес ООО "ГЭК" (истец) подписанный со своей стороны договор поставки газа от 19.02.2018 № 56-4-2165/2018 (л.д. 8-13).

В связи с наличием разногласий по пунктам 3.1.2, 3.2, 3.3, 3.10, 4.2, 5.5.1, 5.5.2,  ООО "ГЭК" письмом от 19.02.2018 № 63 (л.д.17) направило в адрес ответчика  подписанный со своей стороны договор с протоколом разногласий (л.д.15-16).

Оставление ответчиком направленного истцом протокола разногласий без рассмотрения явилось основанием для обращения истца в суд с настоящим иском.

Ознакомившись с доводами сторон в обоснование правовой позиции каждой из них, проанализировав нормы гражданского законодательства и законодательства о газоснабжении, суд первой инстанции урегулировал имеющиеся разногласия по договору поставки газа, принят спорные пункты договора в редакции, приведенной в обжалуемом решении.

Исследовав материалы дела, доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции усматривает обоснованность доводов апелляционной жалобы истца и наличие оснований для изменения решения суда первой инстанции в обжалуемой части, в связи со следующим.

Согласно ч. 1 ст. 426 ГК РФ публичным договором признается договор, заключенный лицом, осуществляющим предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, и устанавливающий его обязанности по продаже товаров, выполнению работ либо оказанию услуг, которые такое лицо по характеру своей деятельности должно осуществлять в отношении каждого, кто к нему обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

В соответствии с абзацем 2 пункта 2 статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) при отклонении протокола разногласий сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда. Такой стороной, как видно из абзаца 1 пункта 2 статьи 445 ГК РФ, является сторона, получившая протокол разногласий от стороны, для которой заключение договора обязательно.

Правовые, экономические и организационные основы отношений в области газоснабжения в Российской Федерации определены в Федеральном законе от 31.03.1999 № 69-ФЗ «О газоснабжении в Российской Федерации» (далее - Федеральный закон «О газоснабжении»).

В статье 2 Федерального закона «О газоснабжении» установлено, что поставщик (газоснабжающая организация) - это собственник газа или уполномоченное им лицо, осуществляющие поставки газа потребителям по договорам. Потребителем газа является лицо, приобретающее газ для собственных бытовых нужд, а также собственных производственных или иных хозяйственных нужд. Отношения между поставщиками и покупателями газа, в том числе газотранспортными организациями и газораспределительными организациями, регулируются Правилами поставки газа в Российской Федерации, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 № 162.

Согласно статье 18 Федерального закона «О газоснабжении» поставки газа проводятся на основании договоров между поставщиками и потребителями независимо от форм собственности в соответствии с гражданским законодательством и утвержденными Правительством Российской Федерации правилами поставок газа и правилами пользования газом в Российской Федерации, а также иными нормативными правовыми актами, изданными во исполнение настоящего Федерального закона.

Оказание услуг по транспортировке газа по трубопроводам осуществляется в условиях естественной монополии и регулируется в соответствии с законодательством Российской Федерации о естественных монополиях, Законом о газоснабжении и другими федеральными законами (статья 21 Федерального закона «О газоснабжении»).

В целях повышения надежности газоснабжения в Российской Федерации Постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 № 162 утверждены Правила поставки газа в Российской Федерации (далее - Правила поставки газа).

Постановлением Правительства РФ от 26.03.2012 N 234 "О внесении изменения в пункт 16 Правил поставки газа в Российской Федерации" пункт 16 Правил поставки газа дополнен положением, согласно которому при невыборке газа покупателями, потребляющими до 10000 тыс. куб. метров газа в год, в соответствии с заключенными договорами поставки газа объем невыбранного газа не оплачивается и санкции за невыборку газа не предусматриваются.

В предложенной истцом (Поставщик) редакции договора поставки газа пункт 3.1.2  изложен в следующей редакции:

«В случае выборки Покупателем в течение квартала поставки объема газа менее 80% квартального планового объема газа, за исключением наступления следующих обстоятельств:

- обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажор), подтвержденных уполномоченным органом; 

- аварийных ситуаций и неотложных ремонтов на объектах Покупателя или Поставщика, подтвержденных Актами фиксации аварий; 

- существенных изменений в течение 15 дней квартала (дни считаются дискретно) погодных условий, под которыми Стороны понимают отклонение (в сторону повышения) среднесуточной температуры (подтвержденной соответствующей справкой уполномоченной организации) на 3 (Три) градуса Цельсия от среднестатистической климатической нормы для Удмуртской Республики, 

Поставщик вправе потребовать от Покупателя уплаты неустойки, которая рассчитывается по формуле:

S неуст.кв. = (80% V план. кв. - V факт. кв.)*0,5*Ц,    где:

- S неуст.кв. - сумма неустойки, рассчитанная за квартал,

- V план.кв. - сумма договорных месячных объемов отчетного квартала с учетом направленных и согласованных Поставщиком корректировок до 25 числа месяца, предшествующего месяцу поставки,

- V факт.кв. - объем газа, фактически выбранный Покупателем в отчетном квартале,

- Ц - минимальная оптовая цена газа, утвержденная регулирующим государственным органом Российской Федерации для промышленных потребителей Удмуртской Республики».

Отклоняя возражения ответчика против включения в договор поставки газа условия, предусмотренного пунктом 3.1.2, суд первой инстанции руководствовался следующим. 

Отношения по газоснабжению регулируются положениями о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547 ГК РФ), если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

Согласно пункту 3 Правил поставки газа невыборка газа - это отбор (получение) покупателем газа в объеме менее суточной нормы поставки газа в случае, если обеспечиваемое поставщиком давление газа в месте его передачи давало покупателю возможность отобрать (получить) газ в установленном договором объеме.

Пунктом 12 Правил поставки газа установлена обязанность покупателя отбирать газ в количестве, определенном в договоре поставки газа.

В силу пункта 30 Правил поставки газа поставка и отбор газа осуществляются исключительно на возмездной основе в соответствии с заключенным договором.

Пунктом 41 Правил поставки газа определено, что ответственность за нарушение поставки газа предусмотрена законодательством Российской Федерации и договором.

Из приведенных положений Правил следует, что принятие поставляемого по договору газа является обязанностью покупателя, нарушение которой влечет применение гражданско-правовой ответственности, в том числе в виде взыскания неустойки, предусмотренной положениями Гражданского кодекса Российской Федерации.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства (статья 330 ГК РФ).

В рассматриваемом случае условие о количестве поставки газа согласовано сторонами в договоре и соответствует Правилам. В качестве способа обеспечения обязательства покупателя по приемке газа стороны согласовали условие о неустойке и определили порядок ее расчета в случае невыборки запланированного объема газа. Применение неустойки за нарушение обязанности покупателя отбирать газ в установленном объеме соответствует статье 329 ГК РФ.

С учетом изложенного, суд считает, что отсутствие такой неустойки в нормативных актах не исключает возможность ее согласования и принятия в качестве договорной санкции, а исключение данного пункта из текста договора будет ущемлять права ответчика.

Вместе с тем, выводы суда первой инстанции противоречат фактическим обстоятельствам дела, а именно, вывод о согласовании сторонами спора условия о неустойке и определении порядка ее расчета в случае невыборки запланированного объема газа, не соответствует правовой позиции истца в споре, возражающего против установления в договоре неустойки за невыборку планового объема газа.

Согласно ст. 446 ГК РФ в случае передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 названного Кодекса либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

В силу ч. 1 ст. 422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

В соответствии с ч. 4 ст. 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).

В соответствии с пунктом 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. 

Нормами гражданского законодательства, законодательства о газоснабжения ответственность покупателя по договору поставки газа неустойка за невыборку планового объема газа в виде неустойки не предусмотрена.

В силу пункта 2 статьи 1 ГК РФ  граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

По мнению суда апелляционной инстанции, поскольку действующее законодательство не предусматривает ответственности покупателя газа за невыборку планового объема, а согласие обеих сторон об установлении неустойки за данное нарушение не достигнуто, арбитражный суд не вправе самостоятельно устанавливать такую ответственность. Суд вправе вынести решение по существу спора в порядке пункта 1 статьи 446 ГК РФ в том случае, когда обе стороны считают необходимым установить неустойку за нарушение договорного обязательства, но у них возникли разногласия по ее размеру. Иными словами, в отсутствие согласованной воли сторон на установление договорной неустойки, оснований для ее включения по требованию лишь одной стороны спора, у суда не имеется.

Поскольку при урегулировании разногласий по условиям договора поставки газа стороны не достигли соглашения об установлении неустойки, постольку спорный пункт 3.1.2 договора об установлении неустойки, предложенный ответчиком (поставщик) подлежал исключению из договора.

Иной вывод противоречит положениям пунктов 1 и  2 статьи 1 ГК РФ, пункта 4 статьи 421 ГК РФ. 

В связи с изложенным, решение на решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 29 июня 2018 года по данному делу следует изменить в части принятой судом редакции пункта 3.1.2 договора поставки газа № 56-4-2165/18 от 19.02.2018, исключив указанный пункт из договора, на основании части 2 статьи 270 АПК РФ.

В соответствии со ст.110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на ответчика.

Руководствуясь статьями 258, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд 

 

П О С Т А Н О В И Л :

Решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 29 июня 2018 года по делу № А71-5937/2018 изменить в части.

Пункт 3.1.2 договора поставки газа № 56-4-2165/18 от 19.02.2018 исключить.

В остальной части решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 29 июня 2018 года по делу № А71-5937/2018 оставить без изменения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Ижевск" (ОГРН 1021801582901 ИНН 1834021673) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Губахинская энергетическая компания" (ОГРН 1135904000693 ИНН 5904281731) 3 000 руб. 00 коп. в возмещение судебных расходов по уплате государственной пошлины.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня  его принятия через Арбитражный суд Удмуртской Республики. 

 

Председательствующий

М.В. Бородулина

 

Судьи

Д.Ю. Гладких

 

А.Н. Лихачева