ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-325/2021

Дело № А40-57201/20

г. Москва

11 марта 2021 года

Резолютивная часть постановления объявлена 11 марта 2021 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 11 марта 2021 года 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.В. Юрковой,

судей А.С. Маслова, О.И. Шведко 

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрев в открытом судебном заседании на определение Арбитражного суда города Москвы от 09.12.2020 по делу № А40-57201/20, вынесенное судьей А.А. Петрушиной,

о включении в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «Паулхаус Ресторантс Инкорпорейтед Групп» требование ООО «ТРК «ГЛОБАЛ СИТИ» в размере 4 333 277, 82 руб. - основной долг, 18 311 634,36 руб. - неустойка

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО «Паулхаус Ресторантс Инкорпорейтед Групп»,

при участии в судебном заседании:

от ООО «ТРК «ГЛОБАЛ СИТИ» - ФИО2 дов. от 18.06.2020

иные лица не явились, извещены.

У С Т А Н О В И Л:

Определением Арбитражного суда города Москвы 09.06.2020 в отношении ООО «Паулхаус Ресторантс Инкорпорейтед Групп» (ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***>) введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утверждена ФИО3 

Сообщение о введении наблюдения опубликовано в газете «Коммерсантъ» 18.07.2020 г. 

В арбитражный суд 17.08.2020 поступило заявление ООО «ТРК «ГЛОБАЛ СИТИ» о включении требований в реестр требований кредиторов должника в размере 25 233 599,80 руб.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 09.12.2020 г. по делу № А40-57201/20 признано обоснованным и включено в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «Паулхаус Ресторантс Инкорпорейтед Групп» требование ООО «ТРК «ГЛОБАЛ СИТИ» в размере 4.333.277, 82 руб. – основной долг, 18.311.634,36 руб. – неустойка.

Не согласившись с определением суда, ООО «Паулхаус Ресторантс Инкорпорейтед Групп» обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда г. Москвы от 09.12.2020 г. по делу № А40-57201/20 отменить или изменить сумму требований кредитора с применением ст.333 ГК Российской Федерации.

В судебном заседании представитель ООО «ТРК «ГЛОБАЛ СИТИ» просил в удовлетворении апелляционной жалобы отказать в полном объеме.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в том числе публично, посредством размещения информации на официальном сайте в сети Интернет, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Законность и обоснованность обжалуемого определения суда первой инстанции проверены арбитражным апелляционным судом в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, обсудив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд приходит к выводу, что обжалуемое определение суда первой инстанции следует изменить, исходя из следующего.

Согласно статье 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" в пункте 26 даны разъяснения, согласно которым в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, заявление о включении требований в реестр требований кредиторов Должника было подано ООО «ТРК «Глобал Сити» в суд 17.08.2020 года. 

Процедура наблюдения в отношении Должника введена 09.06.2020 года.

В соответствии с пунктом 1 статьи 63 Закона о банкротстве с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения наступают следующие последствия - не начисляются неустойки (штрафы, пени) и иные финансовые санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей, за исключением текущих платежей.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 22.07.2020 по делу № А40-166438/19 в пользу кредитора взыскана задолженность по договору аренды части здания № ДА-04-08/ТРК-О/Д от 01.06.2008г. в размере 3 440 413 руб. 53 коп., в том числе постоянная составляющая арендной платы 2 909 479 руб. 79 коп. переменная составляющая арендной платы 530 960 руб. 85 коп., а также расходы по уплате госпошлины в размере 40 202 руб.

Согласно пункту 3.2.2. Договора №ДА-04-08/ТРК-О/Д от 01.06.2008 года начисление Арендной платы по Договору производится с первого числа месяца, в котором произойдет государственная регистрация Договора. Постоянная составляющая Арендной платы за каждый месяц Срока аренды вносится ежемесячно авансом, в течении 5 (пяти) первых рабочих дней оплачиваемого месяца.

Согласно пунктам 3.3.1-3.3.2 Договора №ДА-04-08/ТРК-О/Д от 01.06.2008 года оплата переменной составляющей Арендой Платы производится Арендатором на основании расчета величины Переменной составляющей Арендой платы Арендатора и счета, выставляемого Арендодателем, в срок не позднее 5 (пяти) рабочих дней с даты выставления счета. Состав и порядок расчета переменной составляющей Арендной Платы установлены п Приложении №3 Договора, форма расчета переменной составляющей Арендной Платы установлена в Приложении №4 Договора.

ООО «ТРК «Глобал Сити» выставляло счета на оплату переменной составляющей Арендной Платы за период с сентября 2017 г. по март 2019 г.

В период действия Договора аренды части здания №ДА-04-08/ТРК-О/Д от 01.06.2008 года Должником были допущены просрочки по оплате арендной платы. 

Согласно п. 9.1 Договора аренды № ДА-04-08/ТРК-О/Д от 01.06.2008 года за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по внесению Арендной платы Арендатор выплачивает неустойку в размере 0,5 % за каждый день просрочки от суммы, подлежащей оплате.

ООО «ТРК «Глобал Сити» произведен расчет неустойки за просрочку оплаты арендной платы по Договору аренды части здания №ДА-04-08/ТРК-О/Д от 01.06.2008 года за период с 17.08.2017 по 08.06.2020 года.

Размер неустойки по Договору аренды части здания №ДА-04-08/ТРК-О/Д от 01.06.2008 года составил 8 983 646,81 рублей, из которых: 7 686 880,63 рублей - неустойка за просрочку оплаты Постоянной составляющей Арендной платы, 1 296 766,18 рублей - неустойка за просрочку оплаты Переменной составляющей Арендной платы.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 26.09.2019 по делу №А40- 48162/2019 с ООО "ПАУЛХАУС РЕСТОРАНТС ИНКОРПОРЕЙТЕД ГРУПП" в пользу ООО "ТРК "ГЛОБАЛ СИТИ" взыскано 2 001 161 руб. 44 коп. задолженности по договору аренды части здания №ДА-09-08/ТРК-Д от 13.10.2008 г., в том числе: 1 428 812 руб. 00 коп. – долг по постоянной составляющей арендной платы, 572 349 руб. 44 коп. – долг по переменной составляющей арендной платы, а также расходов по уплате госпошлины в размере 30 963 руб.

С ООО "ТРК "ГЛОБАЛ СИТИ" в пользу ООО "ПАУЛХАУС РЕСТОРАНТС ИНКОРПОРЕЙТЕД ГРУПП" взыскано 1 977 887 руб. 82 коп., а также 32 779 руб. расходы по госпошлине. 

В результате зачета первоначального и встречного иска с ООО "ПАУЛХАУС РЕСТОРАНТС ИНКОРПОРЕЙТЕД ГРУПП" в пользу ООО "ТРК "ГЛОБАЛ СИТИ" взыскано 21 457 руб. 62 коп.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 09.07.2020 указанное требование в размере 21 457 руб. 62 коп. включено в реестр требования кредиторов Должника. 

В соответствии с п. 9.1 Договора аренды № ДА-09-08/ТРК-О/Д от 13.10.2008 года за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по внесению Арендной платы Арендатор выплачивает неустойку в размере 0,5 % за каждый день просрочки от суммы, подлежащей оплате.

ООО «ТРК «Глобал Сити» произведен расчет неустойки за просрочку оплаты арендной платы по Договору аренды части здания № ДА-09-08/ТРК-О/Д от 13.10.2008 года за период с 17.08.2017 по 08.06.2020 года. 

Размер неустойки по Договору аренды части здания № ДА-09-08/ТРК-О/Д от 13.10.2008 года составил 4.849.017,37 рублей, из которых 3.496.914,56 рублей - неустойка за просрочку оплаты Постоянной составляющей Арендной платы, 1.352.102,81 рублей - неустойка за просрочку оплаты Переменной составляющей Арендной платы.

01.03.2019 между ООО «ТРК «Глобал Сити» и Должником заключен новый договор аренды части здания № ДА-229-18/ТРК-0/К, согласно которому ООО «ТРК «Глобал Сити» передало, а Должник принял за плату во временное владение и пользование часть здания, расположенного по адресу: 

<

...>, эт.2, пом. XV, ком. 12г, 12д, 12е, часть комнаты 10, общей площадью 233 кв.м.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 22.11.2019 по делу №А40- 124841/2019 с ООО «Паулхаус Ресторанс Инкопорейтед Групп» в пользу ООО «ТРК «Глобал Сити» взыскана задолженность в размере 2.406.214 руб. 61 коп., а также расходы по госпошлине в размере 47.031 руб.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 09.07.2020 требование ООО «ТРК «Глобал Сити» в сумме 2.447.245,61 рублей включено в реестр требования кредиторов.

В соответствии с пунктом 2.3 Договора аренды части здания № ДА-229-18/ТРК-0/К от 01.03.2019, после истечения Срока аренды Договор аренды прекращается, а Часть здания подлежит передаче Арендодателю в срок, не превышающий 5 (пять) календарных дней со дня, следующего за последним днем. 

Поскольку Договор аренды части здания № ДА-229-18/ТРК-0/К действует до 31.01.2019, то  последним днем освобождения части здания и передачи ее Арендодателю является 05.02.2019.

Согласно пункту 3.3.2 Договора оплата переменной составляющей Арендой Платы производится Арендатором на основании расчета величины Переменной составляющей Арендой платы Арендатора и счета, выставляемого Арендодателем, в срок не позднее 5 (пяти) рабочих дней с даты выставления счета. 

Согласно пункту 3.3.1 Договора состав и порядок расчета переменной составляющей Арендной Платы установлены в Приложении №3 Договора, форма расчета переменной составляющей Арендной Платы установлена в Приложении №4 Договора. 

Согласно условиям Договора аренды части здания № ДА-229-18/ТРК-0/К ООО «ТРК «Глобал Сити» выставляло счета на оплату переменной составляющей Арендной Платы в период с апреля 2019 года по март 2020 года.

В период действия Договора аренды части здания № ДА-229-18/ТРК-0/К Должником были допущены просрочки по оплате арендной платы. 

С октября 2019 года до прекращения действия Договора аренды части здания № ДА-229- 18/ТРК-0/К от 01 марта 2019 у Должника образовалась задолженность по оплате Постоянной и Переменной части арендной платы в общей сумме 892 864,29 рублей, из которых 742 121,37 рублей - задолженность по оплате Постоянной части арендной платы с декабря 2019 по 05.02.2020 года, 150 742,92 рублей - задолженность по оплате Переменной части арендной платы с октября 2019 по 05.02.2020 года. 

В соответствии с пунктом 9.2 Договора за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по внесению Арендной платы и иных платежей Арендатор выплачивает неустойку (пени) в размере 0,5% за каждый день просрочки от суммы, подлежащей оплате. 

ООО «ТРК «Глобал Сити» произведен расчет неустойки за просрочку оплаты арендной платы по Договору аренды части здания №ДА-229-18/ТРК-0/К от 01.03.2019 за период с 17.08.2017 по 08.06.2020 года. 

В соответствии с расчетом неустойки, сумма неустойки по Договору аренды части здания №ДА-229-18/ТРК-0/К составила 4 478 970,18 рублей, из которых: 4 104 545,44 рублей - неустойка за просрочку оплаты Постоянной составляющей Арендной платы, 374 424,74 рублей -неустойка за просрочку оплаты Переменной составляющей Арендной платы.

Задолженность Должника перед ООО «ТРК «Глобал Сити» включает в себя:

Задолженность по оплате арендной платы по Договору аренды части здания №ДА-04- 08/ТРК-О/Д от 01.06.2008 года составляет 3 440 413, 53 руб.:

- задолженность по оплате Постоянной составляющей Арендной платы в размере 2 909 479,79 руб.

- задолженность по оплате Переменной составляющей Арендной платы в размере 530 960,85 руб.

Задолженность по оплате арендной платы по Договору аренды части здания №ДА-229- 18/ТРК-0/К от 01.03.2019 года составляет 892 864,29 рублей: 

- 742 121,37 рублей - задолженность по оплате Постоянной части арендной платы с декабря 2019 по 05.02.2020 года 

- 150 742,92 рублей - задолженность по оплате Переменной части арендной платы с октября 2019 по 05.02.2020 года.

Общий размер задолженности Должника по оплате арендных платежей составляет 4 333 277,82 рублей. 

Установив юридически значимые по делу обстоятельства, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что задолженность подлежит установлению и включению в реестр требований кредиторов Должника.

Неустойка за просрочку исполнения обязательств по Договору аренды части здания №ДА-04-08/ТРК-О/Д от 01.06.2008 года составляет  8 983 646,81 рублей: 

- 7 686 880,63 рублей - неустойка за просрочку оплаты Постоянной составляющей Арендной платы

- 1 296 766,18 рублей - неустойка за просрочку оплаты Переменной составляющей Арендной платы.

Неустойка за просрочку исполнения обязательств по Договору аренды части здания №ДА-09-08/ТРК-О/Д от 13.10.2008 года составляет 4 849 017,37 рублей: 

- 3 496 914,56 рублей - неустойка за просрочку оплаты Постоянной составляющей Арендной платы, 

- 1 352 102,81 рублей - неустойка за просрочку оплаты Переменной составляющей Арендной.

Неустойка за просрочку исполнения обязательств по Договору аренды части здания №ДА-229-18/ТРК-0/К от 01.03.2019 года составляет 4 478 970,18 рублей: 

- 4 104 545,44 рублей - неустойка за просрочку оплаты Постоянной составляющей Арендной платы, 

- 374 424,74 рублей - неустойка за просрочку оплаты Переменной составляющей Арендной платы.

Размер неустойки, начисленный за просрочку исполнения обязательств Должником, составляет 18 311 634,36 рублей.

Должником заявил о применении ст. 333 АПК РФ в отношении неустойки заявленной ООО «ТРК «ГЛОБАЛ СИТИ».

Суд первой инстанции, отказывая в снижении размера неустойки, исходил из того, что доказательств чрезмерности заявленной к взысканию неустойки последствиям нарушения обязательства не представлено.

Статьей 329 ГК РФ определено, что одним из способов обеспечения исполнения обязательств является неустойка. 

В силу п. 1 ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. Неустойка как способ обеспечения обязательства должна компенсировать кредитору расходы или уменьшить неблагоприятные последствия, возникшие вследствие ненадлежащего исполнения должником своего обязательства перед кредитором.

Вместе с тем, согласно п. 1 ст. 333 ГК РФ, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку. Если обязательство нарушено лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, суд вправе уменьшить неустойку при условии заявления должника о таком уменьшении.

В соответствии с абзацем 1 пункта 75 Постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации N 7 от 24.03.2016 при оценке соразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства необходимо учитывать, что никто не вправе извлекать преимущества из своего незаконного поведения, а также то, что неправомерное пользование чужими денежными средствами не должно быть более выгодным для должника, чем условия правомерного пользования.

Согласно абзацу 3 пункта 75 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 7 от 24.03.2016 установив основания для уменьшения размера неустойки, суд снижает сумму неустойки.

При этом, из Определения Конституционного Суда Российской Федерации от 21.12.2000 N 263-О следует, что задача суда состоит в устранении явной несоразмерности штрафных санкций, следовательно, суд может лишь уменьшить размер неустойки до пределов, при которых она перестает быть явно несоразмерной, причем указанные пределы суд определяет в силу обстоятельств конкретного дела и по своему внутреннему убеждению. Неустойка как способ обеспечения обязательства должна компенсировать кредитору расходы или уменьшить неблагоприятные последствия, возникшие вследствие ненадлежащего исполнения должником своего обязательства перед кредитором. В соответствии с Постановлением Пленума ВАС РФ от 22.12.2011 N 81 "О некоторых вопросах применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации" основным критерием несоразмерности при определении величины достаточной для компенсации потерь кредитора, является двукратная учетная ставка Банка России, существовавшая в период нарушения обязательства. При решении вопроса о взыскании неустойки судом может быть принято во внимание, в том числе соотношение сумм неустойки и основного долга, длительность неисполнения обязательства, соотношение процентной ставки с размерами ставки рефинансирования, недобросовестность действий кредитора по принятию мер по взысканию задолженности. По смыслу Постановления Пленума ВАС РФ от 22.12.2011 N 81 "О некоторых вопросах применения статьи 333 Гражданского кодекса РФ" обязательным условием для взыскания неустойки является доказательство несения кредитором потерь в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением своих обязательств должником. При этом доказывать убытки кредитор не обязан.

Размер начисленной заявителем неустойки, включенный судом первой инстанции в реестр требований кредиторов, является способом обеспечения исполнения обязательств по надлежащему внесению Арендной платы в счет оплаты по договорам. 

Размер неустойки рассчитан заявителем, исходя из условий договора, в размере 0,5% за каждый день просрочки от суммы, подлежащей оплате. 

По мнению суда апелляционной инстанции, доводы апеллятора о завышенном размере неустойки и основания для ее снижения, принимаются в связи со следующим.

Размер неустойки - 18.311.634,36 руб. в 4,2 раза превышает размер основного долга, который составляет 4.333.277, 82 руб.

Учитывая компенсационный характер неустойки в гражданско-правовых отношениях, которая по своей сути является способом обеспечения исполнения обязательства должником, суд апелляционной инстанции считает, что подлежащий уплате размер неустойки явно несоразмерен последствиям нарушенного обязательства.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции находит основания для изменения определения суда первой инстанции по доводам, изложенным в апелляционной жалобе.

Исходя из конкретных обстоятельств дела, принимая во внимание, что неустойка по своей сути является способом обеспечения исполнения обязательств должником и не должна служить средством обогащения кредитора, суд апелляционной инстанции признает заявленную ко взысканию с ответчика сумму неустойки явно несоразмерной последствиям нарушения им обязательств из договоров, в связи с чем, признал возможным снизить неустойку до суммы долга 4.333.277, 82 руб.

В соответствии с ч. 3 ст. 137 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" требования кредиторов третьей очереди по возмещению убытков в форме упущенной выгоды, взысканию неустоек (штрафов, пеней) и иных финансовых санкций, в том числе за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате обязательных платежей, учитываются отдельно в реестре требований кредиторов и подлежат удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

В остальной части определение Арбитражного суда г. Москвы от 09.12.2020 г. по делу № А40-57201/20 следует оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО «Паулхаус Ресторантс Инкорпорейтед Групп» - без удовлетворения.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 102, 110, 269 - 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса РФ, Девятый Арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 09.12.2020 г. по делу № А40-57201/20 изменить в части неустойки в размере 18.311.634,36 руб.

Признать обоснованным размер неустойки 4.333.277, 82 руб., с учетом положений п.3 ст.137 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

В остальной части определение Арбитражного суда г. Москвы от 09.12.2020 г. по делу № А40-57201/20 оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО «Паулхаус Ресторантс Инкорпорейтед Групп» - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа. 

Председательствующий судья:  Н.В. Юркова 

Судьи:  А.С. Маслов 

 О.И. Шведко