﻿114/2020-4441(2) 

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Дело № А69-2249/2019

г. Красноярск

06 февраля 2020 года

Резолютивная часть постановления объявлена «05» февраля 2020 года. Полный текст постановления изготовлен «06» февраля 2020 года. 

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:  

председательствующего Бабенко А.Н. , судей: Иванцовой О.А., Юдина Д.В. при ведении протокола судебного заседания Тоцкого В.А. путем использования системы видеоконференц-связи. при участии: в судебном заседании участвуют, находясь в Арбитражном суде Республики Тыва: 

от антимонопольного органа (Управления Федеральной антимонопольной службы по  Республике Тыва): Дамба-Хуурак Ч.О., представитель по доверенности от 13.01.2020,  служебное удостоверение, диплом;  

от третьего лица (акционерного общества «Кызылская ТЭЦ»): Франц В.О., представитель  по доверенности от 04.12.2019, диплом,  

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Муниципального бюджетного  учреждения «Центр культуры г.Кызыла» на решение Арбитражного суда Республики  

Тыва от «27» ноября 2019 года по делу № А69-2249/2019, 

установил:

Муниципальное бюджетное учреждение «Центр культуры г. Кызыла» (далее по тексту  – учреждение) обратилось с заявлением в Арбитражный суд Республики Тыва к  Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Тыва (далее по тексту  – антимонопольный орган) об отмене постановления о прекращении производства по делу  от 29.07.2019 № 017/04/9.21-65/2019.  

Определением арбитражного суда от 04.10.2019 к участию в деле в качестве третьего  лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора,  привлечено Акционерное общество «Кызылская ТЭЦ» (далее по тексту – общество).  

Решением Арбитражного суда Республики Тыва от 27.11.2019 в удовлетворении  заявления отказано.  

 Не согласившись с данным судебным актом, Муниципальное бюджетное  учреждение «Центр культуры г. Кызыла» обратилось в Третий арбитражный  апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой  инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт, заявитель в апелляционной  жалобе указывает на неправомерность отказа АО «Кызылская ТЭЦ» в выдаче  технических условий на подключение собственного объекта. Доводы жалобы заявителя  сводятся к тому, что ни антимонопольный орган, ни суд в своем решении не  исследовал доводы Учреждения о мотивированном отказе АО Кызылская ТЭЦ, о том,  что техническая возможность подключения имеется, что подтверждается материалами  дела; радиус эффективного теплоснабжения (далее РЭТ) был определен в  одностороннем порядке АО «Кызыльская ТЭЦ».  

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 25.12.2019  рассмотрение указанной апелляционной жалобы назначено на 05.02.2020.  

 От антимонопольного органа и третьего лица в материалы дела поступили отзывы, в  которых доводы апелляционной жалобы отклонены.  

В соответствии с Федеральным законом Российской Федерации от 23.06.2016 

N 220-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской  Федерации в части применения электронных документов в деятельности органов  судебной власти" предусматривается возможность выполнения судебного акта в форме  электронного документа, который подписывается судьей усиленной квалифицированной  электронной подписью. Такой судебный акт направляется лицам, участвующим в деле, и  другим заинтересованным лицам посредством его размещения на официальном сайте  арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в режиме  ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его вынесения, если иное не  установлено Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации.  

Текст определения о принятии к производству апелляционной жалобы от 25.12.2019,  подписанного судьей усиленной квалифицированной электронной подписью,  опубликован в Картотеке арбитражных дел (http://kad.arbitr.ru/) 26.12.2019.  

В силу части 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения  или не совершения ими процессуальных действий.  

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 24  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.  

При повторном рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции  установлены следующие обстоятельства.  

Как следует из материалов дела, в адрес Тывинского УФАС России поступило  заявление МБУ «Центр культуры г. Кызыла» (вх. № 1660 от 24.04.2019) на действия АО  «Кызылская ТЭЦ» по факту необоснованного отказа от заключения договора на  подключение (технологическое присоединение) к централизованной системе,  теплоснабжения административного здания, принадлежащего МБУ «Центр культуры  г.Кызыла», расположенного по адресу: Республика Тыва, г. Кызыл, ул. Набережная, д. 80.  

Из содержания вышеуказанного заявления следует, что 18.04.2019 АО «Кызылская  ТЭЦ» отказало МБУ «Центр культуры г. Кызыла» в подключении к централизованной  системе теплоснабжения ввиду нахождения административного здания заявителя,  расположенного на земельном участке с кадастровым номером 17:18:0102005:63 в  г.Кызыле, ул. Набережная, д.80 вне определенного действующей схемой теплоснабжения,  радиуса эффективного теплоснабжения.  

Антимонопольным органом определением от 15.05.2019 возбуждено дело об  административном правонарушении № 017/04/9/21-65/2019 и проведении  административного расследования в отношении общества.  

В ходе административного расследования антимонопольным органом в отношении  общества составлен протокол об административном правонарушении от 29.05.2019  

 № 017/04/9.21-65/2019. 

По итогам административного расследования антимонопольным органом вынесено  постановление о прекращении производства по делу от 29.07.2019 № 017/04/9.21-65/2019.  

Не согласившись с постановлением от 29.07.2019 № 017/04/9.21-65/2019, учреждение  обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.  

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц,  участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.  

В соответствии с частью 3 статьи 15 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации, принимаемые судом решения, постановления, определения  должны быть законными, обоснованными и мотивированными.  

Согласно части 1 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему  

убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном  исследовании имеющихся в деле доказательств.  

В соответствии с пунктом 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать  обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и  возражений.  

В соответствии с частью 6 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации при рассмотрении дела об оспаривании решения  административного органа о привлечении к административной ответственности  арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность  оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий  административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись  ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден  ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности  привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства,  имеющие значение для дела.  

В силу части 4 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении  к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств,  послуживших основанием для привлечения к административной ответственности,  возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.  

Судами установлено, что в соответствии со статьями 28.3, 23.48 КоАП РФ,  Положением о Федеральной антимонопольной службе, утвержденным Постановлением  Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 N 331, Положением о  территориальном органе Федеральной антимонопольной службы, утвержденным  приказом Федеральной антимонопольной службы России от 23.07.2015 N 649/15,  оспариваемое постановление вынесено уполномоченным должностным лицом  компетентного органа.  

 Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленного требования, исходил  из правомерности прекращения антимонопольным органом производства по делу об  административном правонарушении в связи с отсутствием состава административного  правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.21 КоАП, поскольку в силу пункта  3 Правил № 787 и части 3 статьи 14 Закона о теплоснабжении, в действиях общества по  отказу учреждению в подключении к централизованной системе теплоснабжения ввиду  нахождения административного здания заявителя, расположенного на земельном участке  с кадастровым номером 17:18:010005:63 в г. Кызыле, ул. Набережная, д. 80 вне  определенного действующей схемой теплоснабжения, радиуса эффективного  теплоснабжения, отсутствует состав административного правонарушения,  ответственность за которое предусмотрено частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ.  

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке  статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд  апелляционной инстанции не находит основания для его изменения или отмены, исходя из  следующего.  

 Часть 1 статьи 9.21 КоАП РФ устанавливает ответственность за нарушение субъектом  естественной монополии правил недискриминационного доступа или установленного  порядка подключения (технологического присоединения) к электрическим сетям.  

 В соответствии с частью 1 статьи 2.1. КоАП РФ административным правонарушением  признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или  юридического лица, за которое Кодексом об административных правонарушениях  установлена административная ответственность.  

 При этом по части 1 статьи 1.6 КоАП РФ обеспечение законности при производстве  по делу об административном правонарушении выражается в строгом соблюдении  

оснований и порядка привлечения к административной ответственности, которые  установлены законом.  

 По статье 3 Федерального закона от 17.08.1995 N 147-ФЗ "О естественных  монополиях" (далее - Федеральный закон от 17.08.1995 N 147-ФЗ) субъектом монополии  является хозяйствующий субъект, занятый производством (реализацией) товаров в  условиях естественной монополии.  

Согласно статье 4 Федерального закона от 17.08.1995 года № 147-ФЗ «О естественных  монополиях» (далее по тексту - Закон о естественных монополиях) к сфере деятельности  субъектов естественной монополии относятся услуги по передаче тепловой энергии.  

Тывинским УФАС России проведен анализ состояния конкурентной среды на рынке  услуг по теплоснабжению на территории г. Кызыла Республики Тыва в 2018 году,  согласно которому доля АО «Кызылская ТЭЦ» составляет 100 % в рамках  присоединенной сети.  

Таким образом, в силу положений статьи 4 Закона о естественных монополиях, статьи  5 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о  защите конкуренции) АО «Кызылская ТЭЦ» является субъектом естественной монополии  и занимает доминирующее положение на рынке услуг по передаче тепловой энергии в  границах принадлежащих ему тепловых сетей.  

В силу частей 1 и 3 статьи 8 Закона о естественных монополиях субъекты  естественных монополий не вправе отказываться от заключения договора с отдельными  потребителями на производство, (реализацию) товаров, в отношении которых  применяется регулирование в соответствии с настоящим Федеральным законом, при  наличии у них возможности произвести (реализовать) такие товары; обязаны  предоставлять доступ на товарные рынки и (или) производить (реализовывать) данные  товары и услуги на недискриминационных условиях согласно требованиям  антимонопольного законодательства.  

Согласно части 1 статьи 13 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ "О  теплоснабжении" (далее по тексту - Закон о теплоснабжении) потребители тепловой  энергии, в том числе застройщики, планирующие подключение (технологическое  присоединение) к системе теплоснабжения, заключают договоры о подключении  (технологическом присоединении) к системе теплоснабжения и вносят плату за  подключение (технологическое присоединение) к системе теплоснабжения в порядке,  установленном статьей 14 Закона о теплоснабжении, с учетом особенностей,  установленных для ценовых зон теплоснабжения статьей 23.10 настоящего Федерального  закона.  

В силу части 2 статьи 13 Закона о теплоснабжении потребители, подключенные  (технологически присоединенные) к системе теплоснабжения, заключают с  теплоснабжающими организациями договоры теплоснабжения и приобретают тепловую  энергию (мощность) и (или) теплоноситель по регулируемым ценам (тарифам) или по  ценам, определяемым соглашением сторон договора теплоснабжения, в случаях,  предусмотренных настоящим Федеральным законом, в порядке, установленном статьей 15  настоящего Федерального закона, с учетом особенностей, установленных для ценовых зон  теплоснабжения статьей 23.8 настоящего Федерального закона.  

В соответствии с положениями статьи 14 Закона о теплоснабжении подключение  (технологическое присоединение) теплопотребляющих установок и тепловых сетей  потребителей тепловой энергии, в том числе застройщиков, к системе теплоснабжения  осуществляется в порядке, установленном законодательством о градостроительной  деятельности для подключения (технологического присоединения) объектов капитального  строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, с учетом особенностей,  предусмотренных настоящим Федеральным законом и правилами подключения  (технологического присоединения) к системам теплоснабжения, утвержденными  Правительством Российской Федерации (часть 1).  

Указанное в части 1 названной статьи подключение (технологическое присоединение)  осуществляется на основании договора на подключение (технологическое присоединение)  к системе теплоснабжения (далее также - договор на подключение (технологическое  присоединение), который является публичным для теплоснабжающей организации,  теплосетевой организации. Правила выбора теплоснабжающей организации или  теплосетевой организации, к которой следует обращаться заинтересованным в  подключении (технологическом присоединении) к системе теплоснабжения лицам и  которая не вправе отказать им в услуге по такому подключению (технологическому  присоединению) и в заключении соответствующего договора, устанавливаются правилами  подключения (технологического присоединения) к системам теплоснабжения,  утвержденными Правительством Российской Федерации (часть 2 статьи 14 Закона о  теплоснабжении).  

При наличии технической возможности подключения (технологического  присоединения) к системе теплоснабжения и при наличии свободной мощности в  соответствующей точке подключения (технологического присоединения) отказ  потребителю, в том числе застройщику, в заключении договора на подключение  (технологическое присоединение) объекта капитального строительства, находящегося в  границах определенного схемой теплоснабжения радиуса эффективного теплоснабжения,  не допускается. Нормативные сроки подключения (технологического присоединения) к  системе теплоснабжения этого объекта капитального строительства устанавливаются  правилами подключения (технологического присоединения) к системам теплоснабжения,  утвержденными Правительством Российской Федерации (часть 3 статья 14 Закона о  теплоснабжении).  

Таким образом законодателем предусмотрено три признака при наличии которых  отказ потребителю, в том числе застройщику, в заключении договора на подключение  (технологическое присоединение) объекта капитального строительства, находящегося в  границах определенного схемой теплоснабжения радиуса эффективного теплоснабжения,  не допускается:  

1. при наличии технической возможности подключения (технологического  присоединения) к системе теплоснабжения;  

2. при наличии свободной мощности в соответствующей точке подключения 

3. подключение (технологическое присоединение) объекта капитального  строительства, находящегося в границах определенного схемой теплоснабжения радиуса  эффективного теплоснабжения.  

Порядок заключения договора о подключении к системам теплоснабжения  урегулирован Правилами подключения (технологического присоединения) к системам  теплоснабжения, включая правила недискриминационного доступа к услугам по  подключению (технологическому присоединению) к системам теплоснабжения и Правила  недискриминационного доступа к услугам по передаче тепловой энергии, теплоносителя,  утвержденных Постановлением Правительства РФ от 05.07.2018 № 787 (далее - Правила   № 787).  

Согласно пункту 3 Правил № 787 договор о подключении к системе теплоснабжения  является публичным для теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций, в  том числе единой теплоснабжающей организации.  

Подтверждая положения, предусмотренные в части 3 статьи 14 Закона о  теплоснабжении, пункт 3 Правил № 787 также предусматривает, что при наличии  технической возможности подключения к системе теплоснабжения в соответствующей  точке подключения отказ потребителю в заключении договора о подключении в  отношении объекта, находящегося в границах определенного схемой теплоснабжения  радиуса эффективного теплоснабжения, не допускается (абзац 2).  

Лицами, подлежащими обязательному обслуживанию теплоснабжающими и  теплосетевыми организациями, являются любые лица, обратившиеся в эти организации с  

целью заключения договора о подключении (далее - заявители) (абзац 4 пункта 3 Правил   № 787).  

15.04.2019 учреждение обратилось к обществу с заявлением о выдаче технических  условий на проектирование подключения объекта, расположенного по адресу: г. Кызыл,  ул. Набережная, д. 80 (ГДК «Енисей»).  

18.04.2019 обществом направлен ответ учреждению о том, что технические условия  для подключения объекта к системе: централизованного теплоснабжения не могут быть  определены, так как административное здание, расположенное на вышеуказанном  земельном участке, находится вне, определенного действующей схемой теплоснабжения,  радиуса эффективного теплоснабжения (пункт 3 Правил № 787).  

При этом общество в материалы настоящего дела представлено письменное пояснение  о порядке определения радиуса эффективного теплоснабжения источника тепловой  энергии - Кызылская ТЭЦ от точки подключения объекта теплопотребления - ГДК  «Енисей» по адресу: г. Кызыл, ул. Набережная, д. 80, утверждённое Генеральным  директором АО «Кызылская ТЭЦ» А.А. Троцаном.  

В данном документе указано, что ГДК «Енисей» находится вне зоны действия АО  «Кызылская ТЭЦ» и дальнейшее подключение объекта к системе централизованного  теплоснабжения от источника теплоснабжения, с заявленной мощностью,  нецелесообразно по причине высоких совокупных расходов на строительство и  эксплуатацию сети.  

В силу пункта 30 статьи 2 Закона о теплоснабжении радиусом эффективного  теплоснабжения является максимальное расстояние от теплопотребляющей установки до  ближайшего источника тепловой энергии в системе теплоснабжения, при превышении  которого подключение (технологическое присоединение) теплопотребляющей установки  к данной системе теплоснабжения нецелесообразно по причине увеличения совокупных  расходов в системе теплоснабжения.  

В соответствии с пунктом 1 статьи 23 Закона о теплоснабжении развитие систем  теплоснабжения поселений, городских округов осуществляется в целях удовлетворения  спроса на тепловую энергию, теплоноситель и обеспечения надежного теплоснабжения  наиболее экономичным способом при минимальном вредном воздействии на  окружающую среду, экономического стимулирования развития и внедрения  энергосберегающих технологий.  

Согласно части 2 статьи 23 Закона о теплоснабжении развитие системы  теплоснабжения поселения или городского округа осуществляется на основании схемы  теплоснабжения, которая должна соответствовать документам территориального  планирования поселения или городского округа, в том числе схеме планируемого  размещения объектов теплоснабжения в границах поселения или городского округа.  

Пунктом 3 указанной статьи предусмотрено, что Уполномоченные в соответствии с  настоящим Федеральным законом органы должны осуществлять разработку, утверждение  и ежегодную актуализацию схем теплоснабжения, которые должны содержать:  

1) определение условий организации централизованного теплоснабжения,  индивидуального теплоснабжения, а также поквартирного отопления;  

2) решения о загрузке источников тепловой энергии, принятые в соответствии со  схемой теплоснабжения;  

3) графики совместной работы источников тепловой энергии, функционирующих в  режиме комбинированной выработки электрической и тепловой энергии, и котельных, в  том числе график перевода котельных в "пиковый" режим функционирования;  

4) меры по консервации избыточных источников тепловой энергии; 

5) меры по переоборудованию котельных в источники комбинированной выработки  электрической и тепловой энергии;  

6) радиус эффективного теплоснабжения, позволяющий определить условия, при  которых подключение (технологическое присоединение) теплопотребляющих установок к  

системе теплоснабжения нецелесообразно вследствие увеличения совокупных расходов в  указанной системе;  

7) оптимальный температурный график и оценку затрат при необходимости его  изменения;  

8) иные меры, предусмотренные правилами, определяющими требования к  содержанию схем теплоснабжения и порядку их разработки, в целях достижения  установленных в инвестиционных программах организаций, осуществляющих  регулируемые виды деятельности в сфере теплоснабжения, органами исполнительной  власти субъекта Российской Федерации плановых значений показателей надежности и  энергетической эффективности объектов теплоснабжения.  

Утверждение схем теплоснабжения поселений, городских округов с численностью  населения менее пятисот тысяч человек, в том числе присвоение статуса единой  теплоснабжающей организации отнесено к полномочиям органов местного  самоуправления городских поселений, городских округов по организации теплоснабжения  на соответствующих территориях (пункт 6 части 1 статьи 6 Закона о теплоснабжении).  

В пункте 4.2. Схемы теплоснабжения городского округа «город Кызыл Республики  Тыва» на период до 2028 года (актуализация на 2015 год), разработанная Закрытым  акционерным обществом Генеральный подрядчик «Сипгипрокоммунэнерго» в 2014 году  предусмотрено, что утвержденной методики определения радиуса эффективного  теплоснабжения, не имеется. Данная методика должна быть утверждена на уровне  Министерства энергетики Российской Федерации совместно с Министерством  регионального развития Российской Федерации.  

Антимонопольным органом установлено, что на момент обращение учреждения  15.04.2019 и получения ответа от 18.04.2019 от общества действовала именно  вышеуказанная схема теплоснабжения.  

В связи с этим, определение радиуса эффективного теплоснабжения в данной схеме не  проводилось. При этом отмечается, что радиус эффективного теплоснабжения может быть  определен в дальнейшем, при последующей актуализации схемы теплоснабжения.  

На момент обращения Заявителя в теплоснабжающую организацию, также  существовал проект схемы теплоснабжения, разработанный ООО ИЦ «КалидусСити» во  исполнения контракта, заключенного по результатам открытого конкурса   № 0112200000818001370 на выполнение научно-исследовательских работ по актуализации  Схемы теплоснабжения г. Кызыл. Согласно проекта схемы теплоснабжения городского  округа город Кызыл Республики Тыва на период до 2040 года (актуализация на 2019 год),  разработанная ООО ИЦ «КалидусСити» во исполнение контракта, заключенного по  результатам открытого конкурса № 0112200000818001370 на выполнение научно- исследовательских работ по актуализации Схемы теплоснабжения г. Кызыл в пункте 3.5  указано, что радиусы эффективного теплоснабжения для существующего состояния и  перспективы 2040 года с учетом приростов тепловой нагрузки и расширения зон действия  источников тепловой энергии представлена в таблице, где для АО «Кызылской ТЭЦ»  предусмотрены следующие значения:  

 № п/п 

Наименование 

источников в системе 

теплоснабжения 

Эффективный радиус, км 

2019г. 2040г. 

 

1. 

АО «Кызылская ТЭЦ» 

10,491 

12,038 

Тывинским УФАС России от ООО ИЦ «КалидусСити» письмом от  12.07.2019 запрошена информация о том, изменился ли радиус  эффективного теплоснабжения по схеме теплоснабжения городского округа «г.  Кызыл Республики Тыва», разработанной ЗАО «СИБГИПРОКОММУНЭНЕРГО» 2014  году в результате актуализации схемы ООО ИЦ «КалидусСити» по состоянию на 2019  год, а также информацию о том, входит ли в радиус эффективного теплоснабжения по  актуализированной схеме теплоснабжения, разработанного ООО ИЦ «КалидусСити» во  

исполнения контракта, заключенного по результатам открытого конкурса   № 0112200000818001370 на выполнение научно-исследовательских работ по актуализации  Схемы теплоснабжения г. Кызыл, объект, расположенный по адресу: Республика Тыва,  г.Кызыл, ул. Набережная, д. 80 (Дом культуры «Енисей»), кадастровый номер  17:18:0102005:63.  

17.07.2019 года (вх. № 3088) ООО ИЦ «КалидусСити» представлен ответ, согласно  которому радиус эффективного теплоснабжения по схеме теплоснабжения городского  округа «город Кызыл Республики Тыва», разработанный ЗАО Генеральный подрядчик  «Сипгипрокоммунэнерго» 2014 году в результате актуализации схемы ООО ИЦ  «КалидуСити» по состоянию на 2019 год не изменился.  

При этом, также ООО ИЦ «КалидусСити» указывает, что в проекте схемы Общество  конкретизировало, предусмотренный действующей схемой теплоснабжения подход  (сравнительного анализа совокупных затрат на строительство и эксплуатацию  тепломагистрали к выручке от реализации тепловой энергии) к условиям определения  радиуса эффективного теплоснабжения с учетом разработанной НП «Российское  теплоснабжение» и одобренной Экспертным советом при Минстрое России методики  определения радиуса эффективного теплоснабжения.  

ООО ИЦ «КалидусСити» указывал, что не обладает соответствующей исходной  информацией для расчета радиуса эффективного теплоснабжения применительно к  конкретному объекту, вместе с тем, как разработчик схемы теплоснабжения может  осуществить анализ соответствия произведенного расчета радиуса эффективного  теплоснабжения с учетом соотношения совокупных затрат на строительство и  эксплуатацию тепломагистрали к выручке от реализации тепловой энергии в соответствии  с методикой определения радиуса эффективного теплоснабжения, т.е. определить  соответствие установленным в схеме теплоснабжения условиям, при которых  подключение (технологическое присоединение) теплопотребляющих установок к системе  теплоснабжения целесообразно/нецелесообразно.  

Согласно пункту 4 Правил № 787 теплоснабжающая или теплосетевая организация, в  которую следует обращаться заявителям, определяется в соответствии с зонами  эксплуатационной ответственности таких организаций, определенными в схеме  теплоснабжения поселения, городского округа.  

В пункте 4.1. Схемы теплоснабжения городского округа «город Кызыл Республики  Тыва» на период до 2028 года (актуализация на 2015 год), разработанная Закрытым  акционерным обществом Генеральный подрядчик «Сипгипрокоммунэнерго» в 2014 году  зона действия Кызылской ТЭЦ охватывает основную капитальную застройку города,  представленную жилищными, общественно-деловыми и производственными объектами.  

При этом, зона действия АО «Кызылской ТЭЦ» приведена на рисунке 4.1 и на  чертеже 126902.1.2-СТС, согласно которой объект, расположенный по адресу: Республика  Тыва, г. Кызыл, ул. Набережная, д. 80 (Дом культуры «Енисей»), кадастровый номер  17:18:0102005:6360 имеет собственную существующую котельную.  

Также, по информации, представленной АО «Кызылская ТЭЦ» (25.07.2019 вх. № 3342)  Обществом в адрес ООО ИЦ «КалидусСити» направлен запрос с просьбой о проведении  анализа расчета радиуса эффективного теплоснабжения источника тепловой энергии - АО  «Кызылская ТЭЦ» от точки подключения объекта ГДК «Енисей» и дать соответствующее  заключение. К указанному запросу приложены следующие документы: Заявка на  подключение к системе теплоснабжения № 42 от 28.03.2019 года; определение радиуса  эффективного теплоснабжения источника тепловой энергии - Кызылская ТЭЦ от точки  подключения объекта теплопотребления - ГДК «Енисей» на 0,1 Гкал/ч со схемой  подключение и Сметным расчетом строительства тепловой сети; постановление службы  по тарифам РТ об утверждении тарифа на тепловую энергию.  

23.07.2019 года (исх. № 130719-01) ООО ИЦ «КалидусСити» представлен ответ на  запрос АО «Кызылская ТЭЦ», согласно которому представленный расчет радиуса  эффективного теплоснабжения проверен с учетом требований методики определения  

радиуса эффективного теплоснабжения, разработанной НП «Российской теплоснабжение»  и размещенной на общедоступном интернет-ресурсе «Ростепло.Ру» по адресу:  http://www.rosteplo.ru/Npb_iiles/sto 1806.zip. Данная методика одобрена Экспертным  советом при Минстрое России.  

Кроме того, был проведен анализ совокупных расходов на строительство и  эксплуатацию тепловой сети к выручке от реализации тепловой энергии. По результатам  анализа ООО ИЦ «КалидусСити» сделаны следующие выводы: расчет радиуса  эффективного теплоснабжения является методически верным, и результаты расчета,  полученные на основании представленных АО «Кызылская ТЭЦ» исходных данных,  являются корректными.  

Указанные выводы также отмечены и в письме Открытого акционерного общества  «Всероссийский дважды ордена трудового красного знамени теплотехнический научно- исследовательский институт» (далее - ОАО «ВТИ») от 07.06.2019 года, представленного  АО «Кызылская ТЭЦ» в материалы настоящего дела, согласно которому ОАО «ВТИ»  отмечает, что расчет, представленный специалистами АО «Кызылская ТЭЦ» является  методически верным, и результаты расчета, полученные на основании предоставленных  АО «Кызылская ТЭЦ» исходных данных, являются корректными.  

Помимо этого, ОАО «ВТИ» отмечает, что в проекте схемы теплоснабжения  городского округа «Город Кызыл Республики Тыва» на период до 2040 года  (актуализация на 2020 год) представленная величина тепловой нагрузки ГДК «Енисей»  0,21 Гкал/ч значительно выше значения, использованного в расчете (0,1 Гкал/ч).  Переключение потребителей котельной ГДК «Енисей» целесообразно только в случае  совместного переключения потребителей котельной ООО «Терминал» с нагрузкой 3,1  Гкал/ч, как и реализовано в проекте схемы теплоснабжения с указанием источников  финансирования.  

Вышеназванная методика определения радиуса эффективного теплоснабжения,  разработанная НП «Российской теплоснабжение» указывает, что настоящий стандарт  организации применяется для принятия решения о целесообразности подключения  следующих объектов капитального строительства:  

- районов крупной застройки; - объектов с тепловой нагрузкой не более 0,1 Гкал/час. 

Таким образом, в связи с тем, что заявленная величина подключаемой нагрузки по  объекту учреждения ГДК «Енисей» по адресу: г. Кызыл, ул. Набережная, д. 80 составляет  0,1 Гкал/час, применяется данная методика определения радиуса эффективного  теплоснабжения.  

На основании вышеизложенного, суд первой инстанции обосновано согласился с  доводами антимонопольного органа о том, что объект - учреждение ГДК «Енисей» по  адресу: г. Кызыл, ул. Набережная, д. 80 в радиус эффективного теплоснабжения  источника тепловой энергии - АО «Кызылская ТЭЦ» не попадает и пришел к  правомерному выводу о том, что в силу пункта 3 Правил № 787 и части 3 статьи 14 Закона  о теплоснабжении, в действиях общества по отказу учреждению в подключении к  централизованной системе теплоснабжения ввиду нахождения административного здания  заявителя, расположенного на земельном участке с кадастровым номером 17:18:010005:63  в г. Кызыле, ул. Набережная, д. 80 вне определенного действующей схемой  теплоснабжения, радиуса эффективного теплоснабжения, отсутствует состав  административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрено частью 1  статьи 9.21 КоАП РФ.  

Согласно части 1 статьи 28.9 КоАП РФ при наличии хотя бы одного из обстоятельств,  перечисленных в статье 24.5 настоящего Кодекса, орган, должностное лицо, в  производстве которых находится дело об административном правонарушении, выносят  постановление о прекращении производства по делу об административном  правонарушении с соблюдением требований, предусмотренных статьей 29.10 настоящего  Кодекса.  

Согласно пункту 2 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ производство по делу об  административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство  подлежит прекращению при отсутствии состава административного правонарушения.  

Следовательно, суд первой инстанции сделал правильный вывод о правомерности  прекращения антимонопольным органом производства по делу об административном  правонарушении в связи с отсутствием состава административного правонарушения,  предусмотренного частью 1 статьи 9.21 КоАП.  

 Доводы жалобы заявителя сводятся к тому, что ни антимонопольный орган, ни  суд в своем решении не исследовал доводы Учреждения о мотивированном отказе АО  Кызылская ТЭЦ, о том, что техническая возможность подключения имеется, что  подтверждается материалами дела; радиус эффективного теплоснабжения (далее РЭТ)  был определен в одностороннем порядке АО «Кызыльская ТЭЦ».  

Вопреки доводам заявителя апелляционной жалобы и антимонопольный орган, и  суд первой инстанции оценивали наличие/отсутствие признаков административного  правонарушения, состава правонарушения.  

Отказ в подключении (выдача технических условий как стадия которого) обусловлен  тем, что объект заявителя не попадает в РЭТ, чем и мотивирован отказ АО «Кызыльская  ТЭЦ».  

 Ссылка заявителя на п.64 Правил подключения (технологического присоединения) к  системам теплоснабжения, включая правила недискриминационного доступа к услугам по  подключению (технологическому присоединению) к системам теплоснабжения,  утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 5 июля 2018  года N 787 (далее – Правила № 787) в качестве обоснования своей позиции не основана  на нормах права.  

Пункт 64 содержится в 3 разделе Правил № 787, регулирующего особенности  подключения к системам теплоснабжения в ценовых зонах теплоснабжения.  

Согласно пункту 63 Правил № 787 подключение к системам теплоснабжения в  ценовых зонах теплоснабжения осуществляется в порядке, установленном настоящими  Правилами, с учетом особенностей, определенных настоящим разделом и Федеральным  законом "О теплоснабжении.  

В отношении г. Кызыла отсутствует решение об отнесении городского округа к  ценовой зоне теплоснабжения в соответствии с ч.Ц ч. 4 ст.23.3 Федерального закона от  27.07.2010 г. N 190-ФЗ "О теплоснабжении".  

Цены на товары, услуги в сфере теплоснабжения подлежат регулированию  

(в ценовых зонах теплоснабжения к ценам на товары, услуги в сфере теплоснабжения, не  подлежащим регулированию согласно ст.23.4. ФЗ «О теплоснабжении»).  

АО «Кызыльская ТЭЦ» осуществляет регулируемые виды деятельности (п. 18, п. 23,  п. 23.1 ст.2, ст. 8, ст. 23.4 ФЗ «О теплоснабжении), на основании тарифов, установленных  следующими актами в спорном периоде: Постановление Службы по тарифам Республики  Тыва от 19.12.2018 № 47 «Об установлении долгосрочных параметров регулирования,  тарифов на тепловую энергию (мощность) и теплоноситель для АО «Кызылская ТЭЦ» на  территориях городского округа «Город Кызыл Республики Тыва» и пгт.Каа-Хем  Кызылского кожууна Республики Тыва на 2019-2023 годы», Постановление Службы по  тарифам Республики Тыва от 19 декабря 2018 г. № 51 "Об установлении размера платы за  подключение к системе теплоснабжения АО "Кызылская ТЭЦ" объектов заявителей,  подключаемая тепловая нагрузка которых более 0,1 Гкал/ч и не превышает 1,5 Гкал/ч в  расчете за единицу мощности подключаемой тепловой нагрузки, на территории  городского округа "Город Кызыл Республика Тыва" на 2019 год.  

В связи с чем, раздел III. Правил № 787 «Особенности подключения к системам  теплоснабжения в ценовых зонах теплоснабжения» к правоотношениям между  заявителями и АО «Кызылская ТЭЦ» не подлежит применению.  

 Относительно доводов заявителя жалобы со ссылкой на Схему теплоснабжения  

г. Кызыла (утв. постановлением Мэрии г. Кызыла от 06.08.2019 года № 467) согласно  

которой радиус эффективного теплоснабжения составляет 10,491 км и согласно этих  данных административное здание ГДК «Енисей» находится в зоне радиуса эффективного  теплоснабжения, суд апелляционной инстанции считает необходимым отметить  следующее.  

 Схема теплоснабжения городского округа «Город Кызыл Республики Тыва» на период  до 2040 года (Актуализация на 2019 г.) утверждена постановлением Мэрии г. Кызыла   № 467 от 06.08.2019, т.е. после подачи заявления о выдачи технических условий заявителя  от 15.04.2019 и ответа АО «Кызылская ТЭЦ» от 18.04.2019. Указанное постановление  опубликовано на сайте органов местного самоуправления г. Кызыла 06.08.2019.  

Таким образом, указанные данные не могли быть приняты АО «Кызылская ТЭЦ» при  рассмотрении заявки на подключение.  

Кроме того, схема теплоснабжения - документ, содержащий предпроектные  материалы по обоснованию эффективного и безопасного функционирования систем  теплоснабжения поселения, городского округа, их развития с учетом правового  регулирования в области энергосбережения и повышения энергетической эффективности  (п. 20 ст. 2 ФЗ «О теплоснабжении»).  

Заявитель ошибочно указывает о попадании объектов заявителя в РЭТ со ссылкой на  РЭТ  в 10,491 км, предусмотренной Схемой теплоснабжения от 06.08.2019.  

Указанное расстояние не является абсолютной математической величиной, в пределах  которой любой обратившийся потенциальный заказчик на подключение к системе  теплоснабжения без учета конкретных условий, может быть подключен.  

РЭТ рассчитывается в отношении каждого подключаемого объекта, а не на  неопределенный круг лиц, с учетом конкретных величин (расстояние до точки  подключение, тепловая нагрузка конкретной теплопотребляющей установки и т.д.).  

Указанное обстоятельство предусмотрено в т.ч. п.30 ст.2 Федерального закона от  27.07.2010 г. N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (радиус эффективного теплоснабжения -  максимальное расстояние от теплопотребляющей установки до ближайшего источника  тепловой энергии в системе теплоснабжения, при превышении которого подключение  (технологическое присоединение) теплопотребляющей установки к данной системе  теплоснабжения нецелесообразно по причине увеличения совокупных расходов в системе  теплоснабжения) и пп.6 ч.З данного закона (радиус эффективного теплоснабжения,  позволяющий определить условия, при которых подключение (технологическое  присоединение) теплопотребляющих установок к системе теплоснабжения  нецелесообразно вследствие увеличения совокупных расходов в указанной системе).  

Соответственно, и в утверждённой схеме теплоснабжения прямо указано на то, что  для определения попадания объекта, рассматриваемого для подключения к СЦТ, в  границы радиуса эффективного теплоснабжения, необходимо использовать  вышеописанный метод, т.е. выполнять сравнительную оценку совокупных затрат на  подключение и эффекта от подключения объекта; при этом в качестве расчетного периода  используется полезный срок службы тепловых сетей и теплосетевых объектов (п.3.5. (стр.  94) Схема теплоснабжения Городского округа город Кызыл Республики Тыва на период  до 2040 года (актуализация на 2019 год).  

Радиус эффективного теплоснабжения, как следует из п. 30 ст. 2 Федерального закона  от 27.07.2010 г. N 190-ФЗ "О теплоснабжении", является экономической категорией, это  максимальное расстояние от теплопотребляющей установки до ближайшего источника  тепловой энергии в системе теплоснабжения, при превышении которого подключение  (технологическое присоединение) теплопотребляющей установки к данной системе  теплоснабжения нецелесообразно по причине увеличения совокупных расходов в системе  теплоснабжения.  

Этому же корреспондирует и п. 1 ст. 23 Федерального закона от 27.07.2010 г. 

N 190-ФЗ "О теплоснабжении", согласно которому развитие систем теплоснабжения  поселений, городских округов осуществляется в целях удовлетворения спроса на  тепловую энергию, теплоноситель и обеспечения надежного теплоснабжения наиболее  

экономичным способом при минимальном вредном воздействии на окружающую среду,  экономического стимулирования развития и внедрения энергосберегающих технологий, п.  8 ст. 23 Закона о теплоснабжении, в соответствии с которым обязательным критерием  принятия решения в отношении развития системы теплоснабжения является обеспечение  надежности теплоснабжения потребителей; минимизация затрат на теплоснабжение в  расчете на каждого потребителя в долгосрочной перспективе; согласование схем  теплоснабжения с иными программами развития сетей инженерно-технического  обеспечения, а также с программами газификации.  

При изложенных обстоятельствах, судом апелляционной инстанции не установлено  оснований для отмены решения суда первой инстанции и для удовлетворения  апелляционной жалобы. Согласно статье 269 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации, решение суда первой инстанции подлежит оставлению без  изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.  

В данном случае судебные расходы по уплате государственной пошлины не подлежат  распределению, поскольку в силу части 4 статьи 208 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации, заявление об оспаривании решения административного  органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной  не облагается. Следовательно, по данной категории спора государственная пошлина не  уплачивается в целом по делу, в том числе при подаче апелляционной жалобы.  

 Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд  

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Тыва от «27» ноября 2019 года по делу 

 № А69-2249/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.   

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и  может быть обжаловано в течение двух месяцев в Арбитражный суд Восточно- Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.  

Председательствующий А.Н. Бабенко Судьи: О.А. Иванцова 

Д.В. Юдин