АРБИТРАЖНЫЙ СУД РОСТОВСКОЙ ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

г. Ростов-на-Дону

«16» января 2018 годаДело № А53-25207/17

Резолютивная часть решения объявлена   «10» января 2018 года

Полный текст решения изготовлен            «16» января 2018 года

Арбитражный суд Ростовской области в составе судьи Бондарчук Е.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрев в  судебном заседании  материалы дела по заявлению заявление Федерального казенного учреждения «Управление Федеральных автомобильных дорог «Азов» Федерального дорожного агентства» 

к Управлению Федеральной антимонопольной службы Ростовской области

и третьему лицу, не заявляющему самостоятельных требований относительно предмета спора  обществу с ограниченной ответственностью «Юг-Транс»

об оспаривании ненормативного правовых  актов (решения от 26.05.2017 № 1125/03 и предписания от 26.05.2017 № 416/03 по делу № 1125/03)

при участии:

от заявителя представитель ФИО2;

от заинтересованного лица представитель ФИО3;

от третьего лица представитель не явился;

установил:

Федеральное казенное учреждение «Управление Федеральных автомобильных дорог «Азов» Федерального дорожного агентства» (далее – заявитель, учреждение) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы Ростовской области (далее – заинтересованное лицо, Ростовское УФАС) об оспаривании ненормативного правовых  актов (решения от 26.05.2017 № 1125/03 и предписания от 26.05.2017 № 416/03 по делу № 1125/03).

Представитель заявителя в судебное заседание явился, поддержал доводы изложенные в заявлении и настаивал на их удовлетворении.

Представитель заинтересованного лица в судебное заседание явился, отклонил доводы изложенные в заявлении и просил суд отказать в заявленных требованиях.

Представитель третьего лица, в судебное заседание не явился, однако суд располагает информацией свидетельствующей о надлежащем извещении данного участника процесса о дате и времени проведения судебного заседания.

Дело рассмотрено судом в порядке статей 156, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие третьего лица, надлежащим образом извещенного о времени и месте рассмотрения дела, в том числе на официальном сайте суда.

Представленные в распоряжение суда дополнительные документы приобщены к материалам дела.

Рассмотрев материалы дела, заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, суд установил следующее.

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области поступила жалоба общества с ограниченной ответственностью «Юг-Транс» (далее – общество) о нарушении, по его мнению, заказчиком норм Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013 №44-ФЗ (далее – Федеральный закон №44-ФЗ) при проведении аукциона. 

Согласно поступившей жалобе, обществу с ограниченной ответственностью «Юг-Транс» необоснованно отказано в доступе к участию в аукционе. 

Согласно материалам дела, 14.04.2017 на официальном сайте Российской Федерации www.zakupki.gov.ru федеральное казенное учреждение «Управление Федеральных автомобильных дорог «Азов» Федерального дорожного агентства» (далее – заказчик) опубликовало извещение о проведении электронного аукциона №0358100002317000039 (далее – аукцион). 

Предметом электронного аукциона №0358100002317000039 является «Выполнение работ по  содержанию   искусственного   дорожного   сооружения   на   действующей   сети  автомобильных дорог общего пользования федерального значения. Выполнение  планово-предупредительных работ на объекте: путепровод через СКЖД на км 10+000 автомобильной дороги А-135 подъездная дорога от автомобильной дороги М-4 «Дон» к городу Ростову-на-Дону, Ростовская область»; контракт по итогам названной закупки на момент рассмотрения антимонопольного дела, не заключен. 

 По результатам рассмотрения жалобы, Ростовское УФАС  вынесло решение от 26.05.2017 по делу №1125/03 о нарушении законодательства о контрактной системе в сфере закупок, в соответствии с которым жалоба общества с ограниченной ответственностью «Юг-Транс» признана обоснованной, комиссия заказчика признана нарушившей часть 5 статьи 67 Федерального закона №44-ФЗ.  

Также заказчику выдано обязательное к исполнению предписание от 26.05.2017 № 416/03 об устранении нарушений законодательства о контрактной системе в сфере закупок, в соответствии с которым  заказчику предписано отменить сформированные протоколы, пересмотреть первые части заявок с учетом решения Управления от 26.05.2017 по делу № 1125/03 и требований Федерального закона №44-ФЗ. 

Не согласившись с вынесенным решением и выданным предписанием, воспользовавшись правом на обжалование, предусмотренным статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  федеральное казенное учреждение «Управление Федеральных автомобильных дорог «Азов» Федерального дорожного агентства» обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением.

Исследовав материалы дела, выслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, оценив представленные доказательства в совокупности, суд пришел к выводу о том, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Частями 4, 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что при рассмотрении дела об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд осуществляет проверку оспариваемого акта или отдельных положений, решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушает ли оспариваемый акт, действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для признания ненормативных правовых актов недействительными, а также действий (бездействия) должностного лица неправомерными является несоответствие их закону и иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности. 

Таким образом, исходя из указанных выше правовых норм, в предмет судебного исследования по настоящему делу входят следующие обстоятельства: нарушение оспариваемым актом Управления прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, создание иных препятствий для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности; несоответствие оспариваемого акта Управления закону или иному нормативному правовому акту. 

Оценивая доводы лиц, участвующих в деле, суд пришел к следующим выводам.

Правоотношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд, урегулированы Федеральным законом №44-ФЗ. 

Частями 2, 4 статьи 24 Федерального закона №44-ФЗ предусмотрено, что конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс), аукционы (аукцион в электронной форме), закрытый аукцион, запрос котировок, запрос предложений.

В части 1 статьи 59 Федерального закона №44-ФЗ под аукционом в электронной форме (электронным аукционом) понимается аукцион, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого аукциона и документации о нем, к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования, проведение такого аукциона обеспечивается на электронной площадке ее оператором.

Согласно части 1 статьи 64 Федерального закона №44-ФЗ документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать следующую информацию:

1) наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со статьей 33 Федерального закона, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта.

В силу подпунктов 1,2 статьи 33 Федерального закона №44-ФЗ заказчик при описании в документации о закупке объекта закупки должен руководствоваться следующими правилами:

- в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости).

- использование при составлении описания объекта закупки показателей, требований, условных обозначений и терминологии, касающихся технических характеристик, функциональных характеристик (потребительских свойств) товара, работы, услуги и качественных характеристик объекта закупки, которые предусмотрены техническими регламентами, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иных требований, связанных с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика.

В соответствии с частью 2 статьи 33 Федерального закона №44-ФЗ документация о закупке в соответствии с требованиями, указанными в части 1 настоящей статьи, должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться.

Согласно статье 66 Федерального закона №44-ФЗ заявка на участие в электронном аукционе состоит из двух частей.

Первая часть заявки на участие в электронном аукционе должна содержать указанную в одном из следующих подпунктов информацию:

1) при заключении контракта на поставку товара:

а) согласие участника такого аукциона на поставку товара в случае, если этот участник предлагает для поставки товар, в отношении которого в документации о таком аукционе содержится указание на товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование места происхождения товара или наименование производителя товара, и (или) такой участник предлагает для поставки товар, который является эквивалентным товару, указанному в данной документации, конкретные показатели товара, соответствующие значениям эквивалентности, установленным данной документацией;

б) конкретные показатели, соответствующие значениям, установленным документацией о таком аукционе, и указание на товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование места происхождения товара или наименование производителя предлагаемого для поставки товара при условии отсутствия в данной документации указания на товарный знак, знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование места происхождения товара или наименование производителя;

2) согласие участника такого аукциона на выполнение работы или оказание услуги на условиях, предусмотренных документацией о таком аукционе, при проведении такого аукциона на выполнение работы или оказание услуги;

3) при заключении контракта на выполнение работы или оказание услуги, для выполнения или оказания которых используется товар:

а) согласие, предусмотренное пунктом 2 данной части, в том числе согласие на использование товара, в отношении которого в документации о таком аукционе содержится указание на товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование места происхождения товара или наименование производителя товара, либо согласие, предусмотренное пунктом 2 данной части, указание на товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование места происхождения товара или наименование производителя товара и, если участник такого аукциона предлагает для использования товар, который является эквивалентным товару, указанному в данной документации, конкретные показатели товара, соответствующие значениям эквивалентности, установленным данной документацией, при условии содержания в ней указания на товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование места происхождения товара или наименование производителя товара, а также требование о необходимости указания в заявке на участие в таком аукционе на товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование места происхождения товара или наименование производителя товара;

б) согласие, предусмотренное пунктом 2 части, а также конкретные показатели используемого товара, соответствующие значениям, установленным документацией о таком аукционе, и указание на товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование места происхождения товара или наименование производителя товара при условии отсутствия в данной документации указания на товарный знак, знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование места происхождения товара или наименование производителя товара.

Первая часть заявки на участие в электронном аукционе, предусмотренная частью 3 статьи, может содержать эскиз, рисунок, чертеж, фотографию, иное изображение товара, на поставку которого заключается контракт.

Вторая часть заявки на участие в электронном аукционе должна содержать следующие документы и информацию:

1) наименование, фирменное наименование (при наличии), место нахождения, почтовый адрес (для юридического лица), фамилия, имя, отчество (при наличии), паспортные данные, место жительства (для физического лица), номер контактного телефона, идентификационный номер налогоплательщика участника такого аукциона или в соответствии с законодательством соответствующего иностранного государства аналог идентификационного номера налогоплательщика участника такого аукциона (для иностранного лица), идентификационный номер налогоплательщика (при наличии) учредителей, членов коллегиального исполнительного органа, лица, исполняющего функции единоличного исполнительного органа участника такого аукциона;

2) документы, подтверждающие соответствие участника такого аукциона требованиям, установленным пунктом 1 части 1 и частью 2 статьи 31 (при наличии таких требований) Федерального закона, или копии этих документов, а также декларация о соответствии участника такого аукциона требованиям, установленным пунктами 3 - 9 части 1 статьи 31 Федерального закона;

3) копии документов, подтверждающих соответствие товара, работы или услуги требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации, в случае, если в соответствии с законодательством Российской Федерации установлены требования к товару, работе или услуге и представление указанных документов предусмотрено документацией об электронном аукционе. При этом не допускается требовать представление указанных документов, если в соответствии с законодательством Российской Федерации они передаются вместе с товаром;

4) решение об одобрении или о совершении крупной сделки либо копия данного решения в случае, если требование о необходимости наличия данного решения для совершения крупной сделки установлено федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и (или) учредительными документами юридического лица и для участника такого аукциона заключаемый контракт или предоставление обеспечения заявки на участие в таком аукционе, обеспечения исполнения контракта является крупной сделкой;

5) документы, подтверждающие право участника такого аукциона на получение преимущества в соответствии со статьями 28 и 29 данного Федерального закона, или копии этих документов;

6) документы, подтверждающие соответствие участника такого аукциона и (или) предлагаемых им товара, работы или услуги условиям, запретам и ограничениям, установленным заказчиком в соответствии со статьей 14 данного Федерального закона, или копии этих документов;

7) декларация о принадлежности участника такого аукциона к субъектам малого предпринимательства или социально ориентированным некоммерческим организациям в случае установления заказчиком ограничения, предусмотренного частью 3 статьи 30 данного Федерального закона.

Требовать от участника электронного аукциона предоставления иных документов и информации, за исключением предусмотренных частями 3 и 5 данной статьи документов и информации, не допускается (часть 6 статьи 66 Федерального закона №44-ФЗ).

В соответствии с пунктом 4 статьи 67 Федерального закона №44-ФЗ участник электронного аукциона не допускается к участию в нем в случае: 1) непредоставления информации, предусмотренной частью 3 статьи 66 данного Федерального закона, или предоставления недостоверной информации; 2) несоответствия информации, предусмотренной частью 3 статьи 66 данного Федерального закона, требованиям документации о таком аукционе.

Отказ в допуске к участию в электронном аукционе по основаниям, не предусмотренным частью 4 данной статьи, не допускается (пункт 5 статьи 67 Федерального закона №44-ФЗ). 

Частью 1 статьи 1345 Гражданского кодекса Российской Федерации определено, что  интеллектуальные права на изобретения, полезные модели и промышленные образцы являются патентными правами.

В соответствии с частью 3 статьи 1358 Гражданского кодекса Российской Федерации полезная модель признается использованной в продукте, если продукт содержит каждый признак полезной модели, приведенный независимом пункте содержащейся в патенте формулы полезной модели.

Частью 1 статьи 1363 Гражданского кодекса Российской Федерации определено, что исключительное право на изобретение, полезную модель, промышленный образец и удостоверяющий это право патент действуют при условии соблюдения требований, установленных данным Кодексом с даты подачи заявки на выдачу патента в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности или в случае выделения заявки (пункт 4 статьи 1381 Гражданского кодекса Российской Федерации) с даты подачи первоначальной заявки: десять лет - для полезных моделей.

Из материалов дела следует, что согласно протоколу рассмотрения заявок на участие в электронном аукционе от 11.05.2017 №1787181 заявке №2 отказано в допуске к участию в аукционе по следящему основанию: «По позиции товара «Кабель силовой АВВГ 2х4 мм2» заказчиком установлено требование о соответствии данного кабеля ГОСТ 319967 2012. 

В пункте 6 Сведений о стандарте ГОСТ 31996-2012 имеется указание на то, что в данном стандарте использованы изобретения, защищенные патентами и свидетельствами Российской Федерации на полезную модель и дается перечисление патентов и свидетельств на полезную модель, которые имеют, абсолютно все кабели, соответствующие требованиям ГОСТ 31996-2012.

Следовательно, на предлагаемые участником закупки кабели имеются патенты, которые должны быть указаны участником закупки в составе первой части заявки на участие в электронном аукционе. 

В нарушение установленных Федеральным законом № 44-ФЗ и аукционной документацией требований, участник закупки данные сведения в отношении кабеля в первой части заявки не указал (о необходимости дачи подобного рода ссылки свидетельствует приведённая выше нормативная база).

В приложении № 3 к документации об аукционе «Требования к показателям товаров, используемых при выполнении работ по содержанию искусственного дорожного сооружения на действующей сети автомобильных дорог общего пользования федерального значения. Выполнение планово-предупредительных работ на объекте: Путепровод через СКЖД на км 10+000 автомобильной дороги А-135 подъездная дорога от автомобильной дороги М-4 "Дон" к городу Ростову-на-Дону, Ростовская область» (далее - Техническое задание, описание объекта закупки) Заказчик установил следующее: «Кабель силовой АВВГ 2x4 мм". Требуется соответствие ГОСТ 31996-2012».

В соответствии с пунктом 6  раздела    «Сведения о стандарте»    ГОСТ   31996-2012 «Межгосударственный стандарт. Кабели силовые с пластмассовой изоляцией наноминальное напряжение 0,66; 1 и 3 кВ. Общие технические условия» (далее - ГОСТ31996) в настоящем стандарте использованы изобретения, защищенные патентами исвидетельствами Российской Федерации на полезную модель:

- патент на полезную модель от 03.07.2007 №68762 «Кабель силовой»;

- патент на полезную модель от 03.07.2007 №68761 «Кабель силовой»;

- патент на полезную модель от 20.05.2004 №42349 «Кабель силовой»;

- патент на полезную модель от 20.05.2004 №40527 «Кабель силовой»;

-патент на полезную модель от 25.09.2003 №35469 «Кабель силовой для эксплуатации в химически активных и взрывоопасных зонах». Патентообладатель – открытое акционерное общество «Всероссийский научно-исследовательский, проектно-конструкторский и технологический     институт     кабельной промышленности»;

- свидетельство на полезную модель от 21.01.2003 №30027 «Кабель силовой»;

- свидетельство на полезную модель от 21.01.2003 №30026 «Кабель силовой». Обладатели: закрытое акционерное общество «Москабельмет», открытое акционерное общество «Всероссийский научно-исследовательский, проектно-конструкторский и технологический институт кабельной промышленности»;

- свидетельство на полезную модель от 14.06.2001 №20407 «Кабель силовой». Обладатель: открытое акционерное общество «Всероссийский научно-исследовательский, проектно-конструкторский и технологический институт кабельной промышленности».

В соответствии с установленными в Техническом задании показателями, заказчику требовался кабель силовой АВВГ 2x4 мм2.  

Согласно пункту 4.3 раздела 4 «Классификация, основные параметры и размеры» ГОСТ 31996 структура обозначения марок кабелей следующая:  обозначение марки кабеля формируют в зависимости от конструкции кабеля из букв, приведенных в скобках в 4.1 в перечислениях а) - ж). 

В соответствии с подпунктом «а» пункта 4.1 ГОСТ 31996 кабели подразделяют по материалу токопроводящих жил на: медные токопроводящие жилы (без обозначения) и алюминиевые токопроводящие жилы (А).

Согласно подпункту «б» пункта 4.1 ГОСТ 31996 кабели подразделяют по вицу материала изоляции токопроводящих жил на: изоляция из поливинилхлоридного пластиката, в том числе, пониженной пожарной опасности (В), изоляция из сшитого полиэтилена (Пв), изоляция из полимерных композиций, не содержащих галогенов (П).

Подпунктом «в» пункта 4.1 ГОСТ 31996 установлено обозначение кабелей по наличию и типу брони: небронированные (Г); бронированные; броня из стальных оцинкованных лент (Б); броня из лент из алюминия или алюминиевого сплава (Ба); броня из круглых стальных оцинкованных проволок (К); броня из проволок из алюминия или алюминиевого сплава (Ка).

В соответствии с подпунктом «г» пункта 4.1 ГОСТ 31996 силовые кабели из поливинилхлоридного пластиката, в том числе пониженной горючести или пониженной пожарной опасности, делятся по виду материала наружной оболочки или защитного шланга на: наружную оболочку (В) и защитный шланг (Шв).

Также, согласно пункту 4.7 в условное обозначение кабелей должны входить: черезпробел - группы цифр (через знак умножения), обозначающих число и номинальноесечение основных токопроводящих жил.

Таким образом, исходя из вышеперечисленного, заказчику требовался кабель с алюминиевыми жилами (А), с изоляцией из поливинилхлоридного пластиката (В), с наружной оболочкой из поливинилхлоридного пластиката (В) небронированный (Г) с двумя токопроводящими жилами с номинальным сечением 4 мм2 (2x4 мм2).

При таких обстоятельствах (и с учетом приведенной выше нормативной базы), суд приходит к выводу о том, что патенты на полезные модели, указанные в пункте 6 раздела «сведения о стандарте» не должны указываться участником закупки к товару, установленному заказчиком по следующим основаниям. 

Согласно пункту 1 формулы полезной модели от 03.07.2007 №68762 изготавливается кабель силовой на напряжение 1 кВ, содержащий одну токопроводящую медную жилу с изоляцией из полимерной композиции, экструдированный разделительный слой из полимерной композиции, броню в виде обмотки из двух стальных оцинкованных лент и наружную оболочку из полимерной композиции, отличающийся тем, что он снабжен обмоткой по меньшей мере из одной стеклоленты, наложенной с перекрытием, расположенную под броней, и изоляция выполнена из сшитой полиолефиновой композиции, не содержащей галогенов, экструдированный разделительный слой выполнен из термопластичной полиолефиновой композиции, не содержащей галогенов, с кислородным индексом не менее 50, наружная оболочка выполнена из термопластичной полиолефиновой композиции, не содержащей галогенов, с кислородным индексом не менее 45.

В соответствии с пунктом 1 формулы полезной модели от 03.07.2007 №68762 кабель силовой отвечает следующим требованиям - номинальное постоянное напряжение 3 кВ, содержащий одну токопроводящую медную жилу с изоляцией из полимерной композиции, расположенный поверх изоляции металлический экран, разделительный слой из полимерной композиции, броню в виде обмотки из двух стальных оцинкованных лепт и наружную оболочку из полимерной композиции, отличающийся тем, что он дополнительно содержит обмотку из стеклоленты, наложенную с перекрытием под броней, и изоляция выполнена из сшитой полиолефиновой композиции, не содержащей галогенов, экран выполнен в виде обмотки из двух медных лент или из повива медных проволок, скрепленных медной лентой, или пасьмой из медных проволок, разделительный слой выполнен из термопластичной полиолефиновой композиции, не содержащей галогенов, с кислородным индексом не менее 50, а наружная оболочка выполнена по термопластичной полиолефиновой композиции, не содержащей галогенов, с кислородным индексом не менее 45.

Согласно материалам дела, заказчику требовался кабель силовой с двумя токопроводящими алюминиевыми жилами, без брони. 

Согласно пункту 1 формулы полезной модели от 20.05.2004 №42349 соответствует кабель силовой, содержащий от одной до пяти токопроводящих медных жил с пластмассовой изоляцией и наружной оболочкой, отличающийся тем, что он содержит термический барьер, выполненный, по меньшей мере, из одной слюдосодержащей ленты, спирально наложенной с перекрытием поверх каждой из токопроводящих медных жил, изоляция выполнена из поливинилхлоридного пластиката пониженной пожароопасности с кислородным индексом не менее 30 или из полимерной композиции, не содержащей галогенов, с кислородным индексом не менее 30, и наружная оболочка выполнена из поливинилхлоридного пластиката пониженной пожароопасности с кислородным индексом не менее 35 или из полимерной композиции, не содержащей галогенов, с кислородным индексом не менее 45.

Пунктом 1 формулы полезной модели от 20.05.2004 №40527 описан кабель силовой, содержащий от одной до пяти скрученных токопроводящих медных жил с изоляцией из сшитого полимера, расположенные поверх скрученных изолированных жил внутреннюю экструдированную оболочку из термопластичной полимерной композиции, наложенной с заполнением промежутков между жилами, и наружную оболочку из термопластичной полимерной композиции, отличающийся тем, что он содержит  термический   барьер, выполненный, по меньшей мере, из одной слюдосодержащей ленты, спирально наложенной с перекрытием не менее 40% поверх токопроводящих медных жил, изоляция выполнена из сшитого полиэтилена или из экструдированной сшитой полимерной композиции на основе полиолефина, не содержащей галогенов,  с  кислородным  индексом  не  менее 30,  внутренняя экструдированная оболочка выполнена из термопластичной полимерной композиции, не содержащей галогенов, с кислородным индексом не менее 45 и наружная оболочка выполнена из экструдированной термопластичной полимерной композиции, не содержащей галогенов, с кислородным индексом не менее 45.

Согласно материалам дела, заказчику в соответствии с указанными требованиями, необходим кабель с алюминиевыми жилами, имеющий изоляцию из поливинилхлоридного пластиката с  наружной оболочкой из поливинилхлоридного пластиката.    

Согласно пункту 1 формулы полезной модели от 25.09.2003 №35469 «Кабель силовой для эксплуатации в химически активных и взрывоопасных зонах» производится кабель силовой,   содержащий   не менее   двух  изолированных силанольпосшитым полиэтиленом медных или алюминиевых токопроводящих жил, скрученных в сердечник, поверх которого, методом экструзии наложена внутренняя и наружная оболочки из поливинилхлоридного пластиката с кислородным индексом не менее 35, отличающийся тем, что сердечник скручен вокруг жгута, экструдированного из поливинилхлоридного пластиката пониженной пожароопасности, с кислородным индексом не менее 28, поверх сердечника наложен термический барьер по крайней мере из одной стеклослюдосодержащей ленты, наложенной с перекрытием не менее 30%.

В соответствии с пунктом 5.2.1.3 ГОСТ 31996 поверх токопроводящих жил огнестойких   кабелей   должен   быть   наложен   термический   барьер   из слюдосодержащих  лент.

В подпункте «е» пункта 4.1 ГОСТ 31996 определено, что кабели силовые по исполнению в части показателей пожарной опасности, делятся на: не распространяющие горение при одиночной прокладке (без обозначения); не распространяющие горение при групповой прокладке (нг); по категории A F/R – нг(AF/R); по категории А –нг(А), по категории В –нг(В); не распространяющие горение при групповой прокладке, с пониженным дымо- и газовыделением (нг-LS); не распространяющие горение при групповой прокладке и не выделяющие коррозионно-активных газообразных продуктов при горении и тлении (нг-НF); огнестойкие, не распространяющие горение при групповой прокладке с пониженным дымо-и газовыделением (нг-FRLS); -огнестойкие, не распространяющие горение при групповой прокладке и не выделяющие коррозионно-активных ; газообразных продуктов при горении и тлении (нг-FRHF).

Согласно материалам дела, заказчику необходим кабель силовой без указания на наличие огнестойкости и термического барьера, согласно характеристикам, установленным в описании объекта закупки.

Таким образом, патент на полезную модель кабеля силового от 25.09.2003 №35469 «Кабель силовой для эксплуатации в химически активных и взрывоопасных зонах» не соответствует требованиям, установленным заказчиком. 

Согласно пункту 1 формулы полезной модели от 21.01.2003 №30027 изготавливается кабель силовой, содержащий покрытые изоляцией из полимерного материала одну или несколько скрученных токопроводящих жил, поверх которых последовательно расположены подушка под броню, броня из наложенных с перекрытием двух оцинкованных стальных лент и наружная оболочка из поливинилхлоридного пластиката, отличающийся тем, что изоляция выполнена из поливинилхлоридного пластиката с кислородным индексом 30-35, удельное объемное сопротивление не менее 5,1013 Ом.см и количеством выделяемого при горении и тлении НС1 не более 15%, подушка под броню выполнена в виде выпрессованной внутренней оболочки из поливинилхлоридного пластиката с кислородным индексом не менее 35 и количеством выделяемого при горении и тлении НС1 не более 15%, а в качестве материала наружной оболочки использован поливинилхлоридный пластикат с кислородным индексом не менее 35, удельным объемным сопротивлением не менее 5,1011 Ом.см и количеством выделяемого при горении и тлении НС1 не более 15%.

В соответствии с пунктом 2 формулы полезной модели от 21.01.2003 №30026 кабель по пункту 1, отличающийся тем, что между внутренней и наружной оболочками расположена броня в виде двух оцинкованных стальных лент, наложенных с перекрытием.

Пунктом 2 полезной модели от 14.06.2001 №20407 предусмотрен кабель по пункту 1, отличающийся тем, что он дополнительно снабжен броней, наложенной поверх скрученных токопроводящих жил.      

Между тем, как было указанно ранее, заказчику требовался кабель силовой небронированный. 

Также, патенты на полезные модели №20407, №30027, №30026, №35469 не являются действующими момент подачи заявок участниками. 

Проанализировав указанные выше нормы действующего законодательства, а также оценив представленные в материалы дела доказательства в их совокупности, суд приходит к выводу о том, что в соответствии с установленными заказчиком характеристиками в Техническом задании к товару «Кабель силовой» ни один из патентов на полезную модель, указанных в пункте 6 раздела «Сведения о стандарте», не подходит, а, следовательно,  отсутствие указания участником патента на полезную модель не является основанием для отказа в доступе к электронному аукциону.

При таких обстоятельствах, комиссия заказчика, отказывая обществу в допуске к участию в аукционе, допустила нарушение требований части 5 статьи 67 Федерального закона №44-ФЗ. 

  В соответствии с пунктом 2 формулы полезной модели от 21.01.2003 №30026 кабель по пункту 1, отличающийся тем, что между внутренней и наружной оболочками расположена броня в виде двух оцинкованных стальных лент, наложенных с перекрытием.

Пунктом 2 полезной модели от 14.06.2001 №20407 предусмотрен кабель по пункту 1, отличающийся тем, что он дополнительно снабжен броней, наложенной поверх скрученных токопроводящих жил.      

Между тем, как было указанно ранее, заказчику требовался кабель силовой небронированный. 

Также, патенты на полезные модели №20407, №30027, №30026, №35469 не являются действующими момент подачи заявок участниками. 

Проанализировав указанные выше нормы действующего законодательства, а также оценив представленные в материалы дела доказательства в их совокупности, суд приходит к выводу о том, что в соответствии с установленными заказчиком характеристиками в Техническом задании к товару «Кабель силовой» ни один из патентов на полезную модель, указанных в пункте 6 раздела «Сведения о стандарте», не подходит, а, следовательно,  отсутствие указания участником патента на полезную модель не является основанием для отказа в доступе к электронному аукциону.

Таким образом, комиссия заказчика, отказывая обществу в допуске к участию в аукционе, допустила нарушение требований части 5 статьи 67 Федерального закона № 44-ФЗ. 

Кроме того, рассмотрев материалы дела, суд приходит к выводу о том, что оспариваемое предписание направлено на устранение выявленных нарушений Федерального закона № 44-ФЗ, в нем содержатся указания на нарушения и способ их устранения, а также срок устранения, изложение содержания пунктов предписания не содержит различных толкований, является четкими и понятными, в связи с чем, нарушений прав и законных интересов общества в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности судом не установлено. 

Согласно части 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Учитывая, что оспариваемое предписание соответствует требованиям законодательства Российской Федерации, кроме того, заявителем не представлено надлежащих доказательств, подтверждающий факт нарушения оспариваемым предписанием его прав и интересов в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности; не представлено достаточных доказательств, что срок, указанный в предписании, недостаточен для его надлежащего исполнения, суд пришел к выводу о том, что требования Федерального казенного учреждения «Управление Федеральных автомобильных дорог «Азов» Федерального дорожного агентства» в части признания недействительным предписания № 416/03 от 26.05.2017 также  удовлетворению не подлежат. 

При указанных обстоятельствах оспариваемое предписание от 26.05.2017 № 416/03, является законным и не нарушает права и законные интересы заявителя. Доказательств обратного в материалы дела не представлено. В связи с чем, заявленное требование о признании указанного предписания недействительным не подлежит удовлетворению.

Доводы заявителя изложенные в заявлении, отклоняются судом как основанные на неверном толковании норм права.

Кроме того, заказчиком в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представлено доказательств того, что  обжалуемым решением Управления от 26.05.2017 по делу № 1125/03 нарушены его  права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на него какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности, что они не соответствуют  Федеральному закону № 44-ФЗ или другому какому-либо закону.

Учитывая изложенное, суд считает, что оспариваемые заявителем решение и предписание Ростовского УФАС являются законными и не нарушают законные права и интересы заявителя по делу.

 С учетом вышеизложенного, суд не находит оснований для удовлетворения заявления в полном объеме. 

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. В случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований. 

Заявителем при подаче заявления в суд оплачена государственная пошлина в сумме 3 000 руб. по платежному поручению от 31.07.2017 № 93489. 

В данном случае судебные расходы относятся на заявителя, поскольку требования заявителя признаны судом не подлежащими удовлетворению.

Руководствуясь статьями 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявления отказать. 

Решение суда по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции. 

Решение суда по настоящему делу может быть обжаловано в апелляционном порядке в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения через суд, принявший решение.

Решение суда по настоящему делу может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение двух месяцев со дня вступления в законную силу решения через суд, принявший решение, при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. 

СудьяЕ.В. Бондарчук