СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Пушкина, 112, г. Пермь, 614068

e-mail: 17aas.info@arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

 

№ 17АП-1087/2022-ГК

г. Пермь

17 марта 2022 года

Дело № А50-17770/2021

 

Резолютивная часть постановления объявлена 16 марта 2022 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 17 марта 2022 года.

 

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:председательствующего Власовой О.Г.

судей  Бородулиной М.В., Гребенкиной Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1

лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда, представителей в суд не направили

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу

истца, общества с ограниченной ответственностью «Издательская группа «ВК-медиа»,

на решение Арбитражного суда Пермского края 

от 15 декабря 2021 года 

по делу № А50-17770/2021

по иску общества с ограниченной ответственностью «Издательская группа «ВК-медиа» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к обществу с ограниченной ответственностью «Медиа-агентство «Кулич» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),

третье лицо: ФИО2,

о взыскании компенсации за нарушение исключительных прав на фотографию, 

 

установил:

истец общество с ограниченной ответственностью "Издательская группа "ВК-медиа" обратился в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Медиа-агентство "Кулич" о взыскании компенсации за нарушение исключительных прав на фотографию в размере 40 000,00 рублей. 

Протокольным определением суда от 07.09.2021 принято уточнение требований в части взыскания судебных расходов, истец просил взыскать с ответчика судебные расходы в размере 628 рублей 28 копеек. 

Протокольным определением суда от 07.09.2021 в соответствии со статьей 51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен ФИО2. 

         Решением Арбитражного суда Пермского края от 15 декабря 2021 года (резолютивная часть решения объявлена 08 декабря 2021) в удовлетворении исковых требований отказано.

Истец, не согласившись , обратился с апелляционной жалобой в которой указывает на неполное  выяснение судом обстоятельств, имеющих значение для дела. По мнению истца, ООО Вконтакте» фактически отказало суду в предоставлении истребованных документов по надуманным обстоятельствам, что является злоупотреблением правом и препятствует осуществлению правосудию.  Отказывая в удовлетворении третьего ходатайства об истребовании  доказательств у ООО «ВКонтакте» суд, лишил истца возможности получить информацию о фактическом администраторе сообщества «Пермь Онлайн» (https://vk.com/permoline) в социальной сети «ВКонтакте» и лице, разместившем спорную фотографию. По итогам  рассмотрения дела в суде первой инстанции нарушенные права Истца итак и не были восстановлены, а цели правосудия не были достигнуты. Истец, предъявляя иск к ответчику  обоснованно полагал его надлежащим, поскольку  ответчиком размещается реклама  в аккаунте «Пермь Онлайн», Оферта ответчика в данном аккаунте могла быть размещена только лицами , непосредственно администрирующими, соответственно  ответчик знает данных лиц. Однако в ходе досудебной переписки ответчик не представил данных об ином лице, которое администрирует аккаунт «ПЕРМЬ Онлайн».

В сети Интернет имеются различные инструкции, с помощью которых можно узнать как администратора сообщества в социальной сети Вконтакте, так и модератора, и т.д. Согласно одной из таковых инструкций (https://pikabu.ru/story/uznayom_administratora_pablika_vkontakte_2331926?utm_source=linkshare&utm_medium=sharing), Истец выяснил, что одним из администраторов данного сообщества является ФИО3, который является главным редактором учрежденного Ответчиком сетевого издания - http://perm-active.ru/, откуда и была скопирована новость (URL-адрес: https://www.google.com/url?q=http://perm-active.ru/2021/02/04/rossiyanvnov-nachnut-shtrafovat-za-neuplatu-uslug-zhkh/&sa=D&source=docs&ust=1642071545403350&usg=AOvVaw06ANiIB2WZ2-LQSz2Yr0eD) в аккаунте «Пермь Онлайн» с добавлением в нее спорной фотографии. На основании изложенного, Истец обоснованно полагал Ответчика надлежащим.

Истец полагает, что в процессе рассмотрения апелляционной жалобы указанные выше обстоятельства могут быть устранены повторным рассмотрением дела в суде апелляционной инстанции согласно ч. 1 ст. 268 АПК РФ.

Просит  отменить решение Арбитражного суда Пермского края от 15 декабря 2021 года и принять по делу новый судебный акт, удовлетворив исковые требования общества с ограниченной ответственностью «Издательская группа «ВК-медиа» в полном объеме, а именно:

а. Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Медиа-агентство КУЛИЧ» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Издательская группа «ВК-медиа» за неправомерное использование объектов авторского права и нарушение исключительных прав правообладателя сумму в размере 40 000 рублей 00 копеек.

б. Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Медиа-агентство КУЛИЧ» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Издательская группа «ВК-медиа» уплаченную государственную пошлину в суде первой инстанции в размере 2000  рублей 00 копейки.

в. Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Медиа-агентство КУЛИЧ» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Издательская группа «ВК-медиа» судебные расходы в размере 628 рублей 28 копеек.

г. Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Медиа-агентство КУЛИЧ» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Издательская группа «ВК-медиа» уплаченную государственную пошлину в суде второй инстанции в размере 3  рублей 00 копейки.

В жалобе также содержится ходатайство об истребовании у ООО «Вконтакте» (юридический адрес: 191024, Санкт-Петербург, ул. Херсонская, д. 12-14, литер А, помещение 1-Н) следующей информации:

– имя, фамилию, номер мобильного телефона и электронную почту, указанные при регистрации на сайте vk.com создателем, администратором (администраторами), модератором (модераторами), редактором (редакторами) сообщества « Пермь Онлайн » (https://vk.com/permonline);

– номер мобильного телефона и электронную почту, указанные при регистрации на сайте vk.com гражданином под именем «Елизавета Нечаева», персональный адрес страницы https://vk.com/liza14052021.

15 марта 2022 от истца поступило дополнение по делу, в котором указывает на необоснованный отказ суда в  удовлетворении ходатайства об истребовании доказательств. 

Протокольным определением в удовлетворении  ходатайства истца об истребовании доказательств отказано, в связи с отсутствием оснований, предусмотренных ст. 66 АПК РФ. Судом апелляционной инстанции учтено, что аналогичное ходатайство ранее заявлялось истцом  в суде первой инстанции и было удовлетворено.

Ответчик, третье лицо отзыв в суд не направили.

Лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили. Истец просил рассмотреть дело в  отсутствие его представителя. В соответствии со статьей 156 АПК РФ изложенные обстоятельства  не препятствуют рассмотрению дела в их отсутствие. 

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела  Истец, в обоснование заявленных требований указал, что является обладателем исключительных прав на фотографию, автором которой, в свою очередь, является ФИО2 и, которая была размещена в публикации "Россиян вновь начинают штрафовать за долги по ЖКХ", размещенной 04 февраля 2021 года в социальной сети "ВКонтакте" в официальном аккаунте "Пермь Онлайн" (URL-адрес: https://vk.com/wall-50776724_282930). 

Авторство фотографии истец подтверждает тем, что ранее 28 мая 2019 года фотография была размещена на сайте krasnoturinsk.info в анонсе к статье под названием "В Краснотурьинске пройдут приемы по "мусорной" реформе" (URL-адрес: https://krasnotoinsk.info/searc/?q=В+Краснотурьинске+пройдут+приемы+по+"мусорной"+реформе) и была подписана "Иллюстрация в анонсе: ФИО2, "Вечерний Краснотурьинск". 

Спорная фотография была создана ФИО2, являющимся согласно трудовому договору N 1 от 01 января 2019 года штатным работником истца. При этом фотография является служебным произведением, так как сделана им в момент исполнения своих должностных обязанностей. 

Согласно п. 4.1 указанного трудового договора, исключительное право на служебное произведение, созданное в пределах установленных для работника трудовых обязанностей, принадлежит работодателю, то есть истцу. 

Создание спорной фотографии ФИО2 истец подтверждает наличием у него необработанного электронного оригинала изображения максимальным размером изображения в пикселях 5184х3456, функция сохранения файлов RAW-формата на фотоаппарате Canon EOS 650D была отключена (из пояснений третьего лица ФИО2). 

Истцом установлен факт использования в публикации "Россиян вновь начинают штрафовать за долги по ЖКХ", в социальной сети "ВКонтакте" в официальном аккаунте "Пермь Онлайн" (URL-адрес: https://vk.com/wall-50776724_282930) указанной выше авторской фотографии. 

В исковом заявлении истец указывает на то, что ответчик незаконно разместил фотографию по указанному адресу в социальной сети, тогда как разрешение на использование фотографии истец не давал, вознаграждение за использование фотографии не получал. Также истец указал, что правила распечатки и использования материалов сайта ответчиком соблюдены не были, соответствующие подпись и гиперссылка под неправомерно использованной фотографией в социальной сети "ВКонтакте" в официальном аккаунте "Пермь Онлайн" отсутствовали. 

В подтверждение размещения ответчиком спорной фотографии в публикации социальной сети истцом представлена Оферта о заключении договора оказания рекламных услуг в сообществе "ВКонтакте", которая была размещена в официальном аккаунте "Пермь Онлайн" в социальной сети "ВКонтакте" в разделе ссылки. Исполнителем указанной оферты является ответчик, в связи с чем, истец сделал вывод о том, что аккаунт "Пермь Онлайн" в социальной сети "ВКонтакте" администрируется ответчиком.

Отказывая в удовлетворении исковых требований  суд первой инстанции указал на недоказанность  факта, что ответчик является администратором сайта «Вконтакте», либо спорная фотография размещена по  указанию ответчика либо с его согласия.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы,  оценив представленные доказательства в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции находит выводы суда первой инстанции правильными, соответствующими требованиям закона и материалам дела, основанными на всестороннем и полном исследовании доказательств.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 1225 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью), являются произведения науки, литературы и искусства.

Интеллектуальная собственность охраняется законом (часть 2 статьи 1225 ГК РФ).

В соответствии с абзацем 10 пункта 1 статьи 1259 ГК РФ фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии, относятся к объектам авторских прав.

В силу части 1 статьи 1228 ГК РФ автором результата интеллектуальной деятельности признается гражданин, творческим трудом которого создан такой результат. Исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, созданный творческим трудом, первоначально возникает у его автора. Это право может быть передано автором другому лицу по договору, а также может перейти к другим лицам по иным основаниям, установленным законом (часть 3 статьи 1228 ГК РФ).

Под творческой деятельностью фотографа следует понимать следующие его действия по созданию результата интеллектуальной деятельности: выбор экспозиции, размещение объекта фотоснимка в пространстве, выбор собственной позиции для совершения фотосъемки, установка света и/или адаптация своего местонахождения и места нахождения объекта фотосъемки под имеющееся освещение, подбор световых фильтров для объектива, установка выдержки затвора, настройка диафрагмы, настройка резкости кадра, проявление фотопленки (для пленочных фотоаппаратов), проявление фотографий (для пленочных фотоаппаратов), обработка полученного изображения при помощи специальных компьютерных программ (для цифровых фотоаппаратов). Соответственно, процесс создания любой фотографии или видеозаписи обладает признаками творческой деятельности, представляющей собой фиксацию с помощью технических средств различных отражений постоянно изменяющейся действительности.

На основании части 1 статьи 1259 ГК РФ объектами авторских прав являются произведения науки, литературы и искусства независимо от достоинств и назначения произведения, а также от способа его выражения, в том числе литературные произведения и фотографические произведения. Лицо, указанное в качестве автора на оригинале или экземпляре произведения либо иным образом в соответствии с пунктом 1 статьи 1300 ГК РФ, считается его автором, если не доказано иное. Автору произведения принадлежат исключительное право на произведение; право авторства; право автора на имя; право на неприкосновенность произведения; право на обнародование произведения (пункт 2 статьи 1255 ГК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 1300 ГК РФ информацией об авторском праве признается любая информация, которая идентифицирует произведение, автора или иного правообладателя, либо информация об условиях использования произведения, которая содержится на оригинале или экземпляре произведения, приложена к нему или появляется в связи с сообщением в эфир или по кабелю либо доведением такого произведения до всеобщего сведения, а также любые цифры и коды, в которых содержится такая информация.

В соответствии со статьей 1250 ГК РФ интеллектуальные права защищаются способами, предусмотренными названным Кодексом, с учетом существа нарушенного права и последствий нарушения этого права.

Согласно части 1 статьи 1225 ГК РФ результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью), являются, в том числе, произведения науки, литературы и искусства, товарные знаки.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1229 ГК РФ гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности, если указанным Кодексом не предусмотрено иное. Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением). Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных этим Кодексом. Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными тем же Кодексом), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную этим Кодексом, другими законами, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается этим Кодексом.

Пунктом 1 статьи 1270 ГК РФ предусмотрено, что автору произведения или иному правообладателю принадлежит исключительное право использовать произведение в соответствии со статьей 1229 этого Кодекса в любой форме и любым не противоречащим закону способом (исключительное право на произведение), в том числе способами, указанными в пункте 2 названной статьи. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на произведение. Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).

Согласно статье 1233 ГК РФ правообладатель может распорядиться принадлежащим ему исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации любым не противоречащим закону и существу такого исключительного права способом, в том числе путем его отчуждения по договору другому лицу (договор об отчуждении исключительного права) или предоставления другому лицу права использования соответствующих результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в установленных договором пределах (лицензионный договор).

Применительно к положениям пункта 2 статьи 1270 ГК РФ незаконное использование произведения (его части) может выражаться, в частности, в безосновательном (то есть без согласия правообладателя) воспроизведении произведения, его переработке.

В рассматриваемом случае представленными в материалы дела доказательствами  подтверждается факт размещения фотографии, автором которой, является ФИО2, в публикации "Россиян вновь начинают штрафовать за долги по ЖКХ" 04 февраля 2021 года в социальной сети "ВКонтакте" в официальном аккаунте "Пермь Онлайн" (URL-адрес: https://vk.com/wall-50776724_282930.

Апелляционная коллегия соглашается с выводами суда первой инстанции о недоказанности нарушения  прав Истца  именно ответчиком.

Из ответа ООО "В Контакте" на запрос суда следует, что страница Сайта по адресу https://vk.com/permonline представляет собой страницу Сообщества.

В соответствии с п. 5.13.1 Правил пользования сайтом ВКонтакте, которые Пользователь принимает после успешной регистрации на сайте, Пользователь вправе создавать группы, публичные страницы и встречи (далее - Сообщества) для целей информирования других Пользователей о каких-либо событиях, мероприятиях, организациях, как коммерческих, так и некоммерческих (например, благотворительных), их создании и деятельности, иных интересующих Пользователей материалах (далее - Объекты обсуждения), и/или/либо возможного обсуждения их с другими Пользователями (в том числе путем создания фан-клубов, обмена мнениями, отзывами и так далее).

Сообщество, помимо его создателя, может иметь, администраторов, редакторов, модераторов, каждый из которых имеет персональную страницу Пользователя Сайта, посредством которой входит на Сайт для управления Сообществом.

В перечень лиц, обладающих правом размещения сведений в Сообществе от его имени, входит создатель, а также администраторы и редакторы (при наличии таковых).

В отличие от страниц Пользователей, страницы Сообщества не привязываются к персональным данным: имени, фамилии, возрасту, полу, не имеют самостоятельного логина и пароля для входа на Сайт (номера мобильного телефона, адреса электронной почты).

При этом страницы Сообществ функционально привязаны к персональным страницам Пользователей. Сообщество может иметь создателя, администраторов, редакторов, модераторов, каждый из которых имеет персональную страницу Пользователя Сайта, посредством которой входит на Сайт для управления Сообществом.

Таким образом, страница одного Сообщества может быть связана с несколькими Пользователями.

Состав руководства Сообществом на Сайте не является закрепленным и может меняться путем снятия и назначения на перечисленные должности или путем передачи прав создателя.

В связи с отсутствием конкретизации субъектов данных, администрация Сайта не смогла в данной части исполнить запрос и указать состав руководства Сообщества "Пермь Онлайн".

В соответствии с п. 5.3. Правил при регистрации на Сайте Пользователь обязан предоставить Администрации Сайта необходимую достоверную и актуальную информацию для формирования персональной страницы Пользователя, включая уникальные для каждого Пользователя логин (адрес электронной почты и/или номер телефона) и пароль доступа к Сайту, а также фамилию и имя. Регистрационная форма Сайта может запрашивать у Пользователя дополнительную информацию. Пользователь несет ответственность за достоверность, актуальность, полноту и соответствие законодательству Российской Федерации предоставленной при регистрации информации и ее чистоту от претензий третьих лиц (п. 5.4. Правил). Вместе с тем, ООО "В Контакте", подразумевая разумность и добросовестность Пользователей Сайта, не проверяет соответствие действительности предоставляемых Пользователями данных и не осуществляет идентификацию личности Пользователей.

На запрос суда о предоставлении сведений о Пользователе, разместившим информационный материал по ссылке https://vk.com/wall-50776724 282930 ООО "ВКонтакте" указало, что материал размещен пользователем https://vk.com/lizal4052021. Пользователь персональной страницы по адресу https://vk.com/lizal 4052021 зарегистрирован на Сайте под именем "Елизавета Нечаева".

Отчество, место регистрации, ИНН при регистрации на Пользователя на Сайте не запрашиваются (п. 4.1 Правил защиты информации о пользователях сайта VK.com, https://vk.com/privacv).

При указанных обстоятельствах суд первой инстанции пришел к правильному  выводу о недоказанности нарушения прав истца именно  ответчиком, того, что ответчик  является администратором сайта "ВКонтакте", либо спорная фотография размещена по его указанию, с его согласия, в рекламных целях для коммерческого продвижения своей деятельности или в иных целях.

 Представленная в качестве доказательства истцом Оферта о заключении договора оказания рекламных услуг в сообществе "ВКонтакте", которая была размещена в официальном аккаунте "Пермь Онлайн" в социальной сети "ВКонтакте" в разделе ссылки, таким доказательством не является.

Также судом верно указано на то, что спорная фотография использована в публикации "Россиян вновь начинают штрафовать за долги по ЖКХ", в социальной сети "ВКонтакте" в официальном аккаунте "Пермь Онлайн" (URL-адрес: https://vk.com/wall-50776724_282930), то есть в публикации, носящей социально-значимую окраску; тогда как основной вид деятельности ООО "Медиа-агентство Кулич" - рекламная деятельность (ОКВЭД 73.1), согласно пояснениям ответчика и выписки из ЕГРЮЛ в отношении общества. Доказательств того, что ответчик имеет отношение к данной публикации, истцом также не представлено.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции считает доводы, изложенные в апелляционной жалобе, по существу направленными на переоценку установленных по настоящему делу обстоятельств и фактических отношений сторон, которые являлись предметом исследования по делу и получили надлежащую правовую оценку в соответствии со статьей 71 АПК РФ.

Учитывая, что заявитель в апелляционной жалобе не ссылается на доказательства, и не приводит доводы, которые бы не были учтены и оценены судом первой инстанции, равно как и доказательства, которые бы опровергали выводы суда первой инстанции, апелляционный суд приходит к мнению о том, что спор рассмотрен судом первой инстанции полно и всесторонне, нормы материального и процессуального права не нарушены, выводы суда о применении норм права соответствуют установленным по делу обстоятельствам и имеющимся доказательствам, в связи с чем не имеется правовых оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

         В соответствии со статьей 110 АПК РФ  государственная пошлина за подачу апелляционной жалобы относится на истца.

Руководствуясь статьями 110, 176, 258, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд  

 

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Пермского края от 15 декабря 2021 года по делу № А50-17770/2021 оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, через Арбитражный суд Пермского края.

 

Председательствующий

 

О.Г. Власова 

 

Судьи

 

М.В. Бородулина 

 

 

Н.А. Гребенкина