АРБИТРАЖНЫЙ СУД  САХАЛИНСКОЙ ОБЛАСТИ

Именем  Российской  Федерации

 

Р  Е  Ш  Е  Н  И  Е

 

г. Южно-Сахалинск                                        № А59 – 3101/2018

06 сентября 2018 года

Резолютивная часть решения суда объявлена 30 августа 2018 года.

Решение суда в полном объеме изготовлено 06 сентября 2018 года.

Арбитражный суд Сахалинской области в составе судьи               Мисилевич П.Б., при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по исковому Общества с ограниченной ответственностью «Сириус» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, ул. Хабаровская, д. 47, г. Южно-Сахалинск, Сахалинская область, 693000) к Комитету по управлению муниципальной собственностью Администрации муниципального образования городской округ Смирныховский Сахалинской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, ул. Маяковского, д. 7, пгт. Смирных, Смирныховский район, Сахалинская область, 694350)  о признании недействительным протокола № 0161300003318000006-4 признания победителя электронного аукциона уклонившимся от заключения контракта от 12.04.2018, 

при участии: от истца – представителя ФИО2 по доверенности от 09.02.2018; от ответчика – извещен, не явился,  

 

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью «Сириус (далее – истец,) обратилось в суд с иском к  Комитету по управлению муниципальной собственностью Администрации муниципального образования городской округ Смирныховский Сахалинской области (далее – ответчик)  о признании недействительным протокола № 0161300003318000006-4 признания победителя электронного аукциона уклонившимся от заключения контракта от 12.04.2018.

В обоснование исковых требований указано следующее. Протоколом № 0161300003318000006-3 от 20.03.2018 подведения итогов электронного аукциона общество признано победителем электронного аукциона «Реконструкция очистных сооружений  в пгт. Смирных». Заказчиком являлся ответчик. Протоколом № 0161300003318000006-4 от 12.04.2018 общество признано уклонившимся от заключения муниципального контракта, так как в установленный срок не  представило обеспечение исполнении контракта. В апреле 2018 года ответчик передал на рассмотрение в Управление Федеральной антимонопольной службы по Сахалинской области материал о включении общества в реестр недобросовестных поставщиков в связи с уклонением от заключения контракта по результатам проведения электронного аукциона. По результатам проверки УФАС по Сахалинской области не установил в поведении ответчика умышленных действий, направленных на уклонение от заключения контракта. Признание недействительным протокола от 12.04.2018 позволит обществу требовать возврата денежных средств , внесенных в качестве обеспечения заявки на участие в электронном аукционе.

Определением суда от 18.05.2018 исковое заявление принято к производству.

В судебном заседании представитель истца требования поддержал. 

Ответчик в отзыве на иск  оставил разрешение настоящего спора на усмотрение суда.

В судебное заседание ответчик не явился,  о времени и месте его проведения извещен надлежащим образом.

Суд в порядке статьи 156 АПК РФ провел судебное заседание в отсутствие ответчика.

Изучив материалы дела, заслушав истца, исследовав и оценив по правилам статьи 71 АПК РФ, имеющиеся в материалах дела доказательства, суд приходит к следующему.

Судом установлено, а также следует из материалов дела, что на электронной площадке www.sberbank-sat.ru размещена информация о проведении электронного аукциона на выполнение реконструкции очистных сооружений в пгт. Смирных. 

В соответствии с пунктом 6.1. аукционной документации по результатам аукциона контракт заключается с победителем такового аукциона, заказчик в течение 5 дней с даты размещения в единой информационной системе протокола подведения итогов электронного аукциона, размещает в единой  информационной системе без своей подписи  проект контракта, который составляется путем  включения цены контракта, предложенной участником  электронного аукциона, с которым заключается контракт, информации о товаре , указанной в заявке на участие в таком аукционе его участника (пункт 6.1.2). 

В течение 5 дней с даты размещения заказчиком в единой информационной системе  проекта контракта победитель электронного аукциона размещает в единой информационной системе  проект контракта, подписанный лицом, имеющим право действовать от имени победителя такого аукциона , а также документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта и подписанный усиленной электронной подписью указанного лица (пункт 6.1.3). 

Согласно пункту 7.1.1. аукционной документации контракт заключается только после предоставления участником закупки , с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта. 

Обеспечение исполнения контракта может быть представлено в виде банковской гарантии , выданной банком и соответствующей требованиям статьи 45 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон № 44-ФЗ») или внесением денежных средств на указанный заказчиком счет. 

Способ обеспечения исполнения контракта определяется участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно (пункт 7.1.2).

Размер обеспечения исполнения контракта, срок и порядок его предоставления указаны в «Информационной карте электронного аукциона» (пункт 7.1.3).

Пунктом 23 информационной карте (раздел 2 аукционной документации) установлено, что обеспечение исполнения муниципального контракта может быть представлено в виде банковской гарантии, выданной банком и соответствующей требованиям статьи 45 Закона № 44-ФЗ или внесением денежных средств на указанный заказчиком счет. Способ обеспечения исполнения контракта определяется участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно. 

Требования, предъявляемые к банковской гарантии, установлены в указанном пункте.

Согласно протоколу подведения итогов электронного аукциона                 № 01613000033118000006-3 от 20.03.2018 принято решение признать победителем электронного аукциона и заключить контракт с ООО «Сириус».

Согласно протоколу № 0161300003318000006-4 от 12.04.2018 общество признано уклонившимся от заключения контракта, так как  в регламентированный срок не представило обеспечение исполнения контракта (в качестве обеспечения исполнения контракта был прикреплен проект банковской гарантии без подписи и печати банка, а также отсутствовала информация в реестре банковских гарантий).

При этом в протоколе указано, что 26.03.2018 победителю направлен проект контракта, 30.03.2018 победителем направлен протокол разногласий к проекту контракта. 04.04.2018 заказчиком обработан протокол разногласий к проекту контракта и направлен доработанный проект контракта победителю. Регламентированный срок подписания контракта – 09.04.2018. 09.04.2018 победителем подписан проект контракта и в качестве обеспечения исполнения контракта прикреплен проект банковской гарантии.

Решением по делу № РНП -65-35-18 о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений в отношении общества, антимонопольный орган отказал заказчику во включении сведений в отношении общества в реестр. При этом, антимонопольным органом сделан вывод об отсутствии в поведении общества умышленных действий, направленных на уклонение от заключения контракта.

Ссылаясь на указанное решение УФАС, на проявление заботливости и осмотрительности в связи с принятием мер по получению банковской гарантии,  отсутствие оснований полагать общество уклонившимся от заключения договора, не оспаривая тот факт, что надлежащим образом оформленной банковской гарантии вместе с контрактом обществом представлено не было, истец обратился с настоящими исковыми требованиями в суд. 

При этом, заявляя настоящие требования о признании недействительным протокола, которым оформлено решение о признании общества уклонившимся от заключения контракта, истец указывает в иске, со ссылкой на статью 168 ГК РФ, на несоответствие данного решения требования Закона № 44-ФЗ.

В соответствии со статьей 166 ГК РФ сделка недействительна по основаниям, установленным законом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка).

За исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи или иным законом, сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта, является оспоримой, если из закона не следует, что должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки. Сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки (статья 168 ГК РФ).

В соответствии с частью 1 статьи 44 Закона № 44-ФЗ при проведении конкурсов и аукционов заказчик обязан установить требование к обеспечению заявок. Обеспечение заявки на участие в конкурсе или закрытом аукционе может предоставляться участником закупки путем внесения денежных средств или банковской гарантией. Выбор способа обеспечения заявки на участие в конкурсе или закрытом аукционе осуществляется участником закупок.

Согласно части 1 статьи 96 Закона № 44-ФЗ заказчиком в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке, проекте контракта, приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) закрытым способом должно быть установлено требование обеспечения исполнения контракта, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи.

Исполнение контракта может обеспечиваться предоставлением банковской гарантии, выданной банком и соответствующей требованиям статьи 45 Закона № 44-ФЗ, или внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику. Способ обеспечения исполнения контракта определяется участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно (часть 3 статьи 96 Закона № 44-ФЗ).

Согласно статье 83.2 Закона № 44-ФЗ по результатам электронной процедуры контракт заключается с победителем электронной процедуры, а в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, с иным участником этой процедуры, заявка которого на участие в этой процедуре признана соответствующей требованиям, установленным документацией и (или) извещением о закупке.

В течение пяти дней с даты размещения в единой информационной системе указанных в части 12 статьи 54.7, части 8 статьи 69, части 8 статьи 82.4, части 23 статьи 83.1 настоящего Федерального закона протоколов заказчик размещает в единой информационной системе и на электронной площадке с использованием единой информационной системы без своей подписи проект контракта, который составляется путем включения в проект контракта, прилагаемый к документации или извещению о закупке, цены контракта, предложенной участником закупки, с которым заключается контракт, либо предложения о цене за право заключения контракта в случае, предусмотренном частью 23 статьи 68 настоящего Федерального закона, информации о товаре (товарном знаке и (или) конкретных показателях товара), информации, предусмотренной пунктом 2 части 4 статьи 54.4, пунктом 7 части 9 статьи 83.1 настоящего Федерального закона, указанных в заявке, окончательном предложении участника электронной процедуры.

В течение пяти дней с даты размещения заказчиком в единой информационной системе проекта контракта победитель электронной процедуры подписывает усиленной электронной подписью указанный проект контракта, размещает на электронной площадке подписанный проект контракта и документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта, если данное требование установлено в извещении и (или) документации о закупке, либо размещает протокол разногласий, предусмотренный частью 4 настоящей статьи. В случае, если при проведении открытого конкурса в электронной форме, конкурса с ограниченным участием в электронной форме, двухэтапного конкурса в электронной форме или электронного аукциона цена контракта снижена на двадцать пять процентов и более от начальной (максимальной) цены контракта, победитель соответствующей электронной процедуры одновременно предоставляет обеспечение исполнения контракта в соответствии с частью 1 статьи 37 настоящего Федерального закона, обеспечение исполнения контракта или информацию, предусмотренные частью 2 статьи 37 настоящего Федерального закона, а также обоснование цены контракта в соответствии с частью 9 статьи 37 настоящего Федерального закона при заключении контракта на поставку товара, необходимого для нормального жизнеобеспечения (продовольствия, средств для скорой, в том числе скорой специализированной, медицинской помощи в экстренной или неотложной форме, лекарственных средств, топлива).

Частью 4 статьи 96 Закона № 44-ФЗ также предусмотрено, что контракт заключается после предоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в соответствии с настоящим Федеральным законом.

В силу части 8 статьи 45 Закона № 44-ФЗ банковская гарантия, предоставляемая участником закупки в качестве обеспечения заявки на участие в закупке, если такой способ обеспечения заявок, или в качестве обеспечения исполнения контракта, информация о ней и документы, предусмотренные частью 9 настоящей статьи, должны быть включены в реестр банковских гарантий, размещенный в единой информационной системе, за исключением банковских гарантий, указанных в части 8.1 настоящей статьи. В течение одного рабочего дня после включения таких информации и документов в реестр банковских гарантий банк направляет принципалу выписку из реестра банковских гарантий.

Банк, выдавший банковскую гарантию, не позднее одного рабочего дня, следующего за датой ее выдачи, или дня внесения изменений в условия банковской гарантии включает указанные в части 9 настоящей статьи информацию и документы в реестр банковских гарантий либо в указанные сроки направляет в соответствии с порядком формирования и ведения закрытого реестра банковских гарантий информацию для включения в закрытый реестр банковских гарантий (часть 11 статьи 45 Закона № 44-ФЗ).

Условия аукционной документации о видах обеспечения исполнения контракта (денежные средства, банковская гарантия); самостоятельном выборе конкретного из них самим победителем конкурса; сроке предоставления им заказчику обеспечения исполнения договора; требования к банковской гарантии, соответствуют нормативным положениям об этом, предусмотренным Законом № 44-ФЗ.

Согласно части 5 статьи 96 Закона № 44-ФЗ в случае непредоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в срок, установленный для заключения контракта, такой участник считается уклонившимся от заключения контракта.

Таким образом, положения Закона № 44-ФЗ устанавливают, что уклонением от заключения контракта является непредоставление участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в срок, определенный для заключения контракта.

Кроем того, случаи возврата денежных средств, внесенных в качестве обеспечения заявки на участие в определении поставщика, предусмотрены в части 6 статьи 44 Закона N 44-ФЗ, а именно:

1) подписание протокола рассмотрения и оценки заявок на участие в конкурсе, протокола подведения итогов электронного аукциона, протокола закрытого аукциона. При этом возврат или прекращение блокирования осуществляется в отношении денежных средств всех участников закупки, за исключением победителя определения поставщика (подрядчика, исполнителя), которому такие денежные средства возвращаются после заключения контракта;

2) отмена определения поставщика (подрядчика, исполнителя);

3) отклонение заявки участника закупки;

4) отзыв заявки участником закупки до окончания срока подачи заявок;

5) получение заявки на участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) после окончания срока подачи заявок;

6) отстранение участника закупки от участия в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) или отказ от заключения контракта с победителем определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с частью 9 и 10 статьи 31 настоящего Федерального закона;

7) получение заказчиком решения контрольного органа в сфере закупок об отказе в согласовании заключения контракта с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), а в случае проведения электронного аукциона получение оператором электронной площадки от заказчика указанного решения, направляемого не позднее рабочего дня, следующего после даты получения заказчиком указанного решения.

Указанный перечень случаев является закрытым.

В части 13 статьи 44 Закона № 44-ФЗ установлены два случая, при которых возврат денежных средств, внесенных в качестве обеспечения заявок, не осуществляется, а именно:

- при уклонении или отказе участника закупки заключить контракт,

- при не предоставлении или предоставлении с нарушением условий, установленных настоящим Федеральным законом, до заключения контракта заказчику обеспечения исполнения контракта.

Истцом не оспаривается тот факт, что фактически надлежащим образом оформленная банковская гарантия как обеспечение исполнения контракта в установленные законом сроки им не представлена. Общество указывает, что им совершены действия по получению банковской гарантии, однако по независящим от него причинам банк уклонился ото предоставления банковской гарантии. 

Вместе с тем, вышеприведенными  нормами законодательства о закупках, признание уклонившимся от заключения контракта не поставлено в зависимость от каких-либо условий, в том числе от виновности или невиновности победителя аукциона.

При этом о невозможности или затруднительности предоставления обеспечения в виде внесения денежных средств, в сравнении с процедурой получения банковской гарантии, обществом не заявлено, соответствующих тому доказательств не представлено.

Кроме того, выбор участником закупки способа обеспечения исполнения договора - предоставление банковской гарантии является предпринимательским риском самого общества.

Таким образом, неправомерности действий заказчика при признании общества уклонившимся от заключения контракта судом не установлено.

Ссылка общества на то обстоятельство, что  УФАС не установлено умышленное уклонение общества от заключения договора судом отклоняется. 

Сам факт неисполнения обществом обязанности по предоставлению обеспечения исполнения контракта антимонопольным органом установлен, неправомерного действия заказчика по признанию общества уклонившимся от заключения договора не выявлено. 

Указанное решение УФАС не содержит выводов, противоречащих выводу, изложенному в решении заказчика о признании общества уклонившимся от заключения договора.

Кроме того, действия истца оценивались антимонопольным органом в соответствии с установленной компетенцией этого органа и на предмет наличия признаков противоправности, позволяющей применить к нему санкцию, установленную в статье 104 Закона № 44-ФЗ.

Отказ антимонопольного органа во внесении сведений об обществе в реестр недобросовестных поставщиков связан с принятием во внимание степени вины и ее характера как неумышленного при оформлении банковской гарантии. Наличие этого отказа не влечет возникновения у истца права требовать признания недействительным протокола о признании общества уклонившимся от заключения контракта. 

На основании изложенного, суд отказывает в удовлетворении исковых требований. 

Руководствуясь ст. ст. 167-170,176  АПК РФ, суд 

Р Е Ш  И Л:

В удовлетворении исковых требований - отказать.

Решение может быть обжаловано в Пятый арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня его изготовления в полном объеме, через Арбитражный суд Сахалинской области.

 

     Судья                                                                    П.Б. Мисилевич