Арбитражный суд Амурской области

675023, г. Благовещенск, ул. Ленина, д. 163

тел. (4162) 59-59-00, факс (4162) 51-83-48

http://www.amuras.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело  №

А04-7663/2022

г. Благовещенск

09 июля 2024 года

В соответствии с частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решение изготовлено 09.07.2024. Резолютивная часть решения объявлена 04.07.2024.

Арбитражный суд Амурской области в составе судьи Котляревского Владислава Игоревича

при ведении протокола секретарем судебного заседания: Перенесенко Александром Евгеньевичем,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Карьер – А» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Амурской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

о признании незаконным решения,

третье лицо: администрация города Тынды (ОГРН 

<

***>, ИНН

<

***>), ФИО1,

при участии в заседании:

от заявителя не явился, извещены надлежащим образом,

от ответчика – ФИО2, служебное удостоверение № 23763, по доверенности от 22.12.2023 АД/3999/23 (до 31.12.2024 г.), диплом КН № 40574,

от третьих лиц не явились, извещены надлежащим образом,

установил:

в Арбитражный суд Амурской области обратилось общество с ограниченной ответственностью «Карьер – А» (далее по тексту – заявитель, ООО «Карьер – А») с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Амурской области (далее – ответчик, УФАС по Амурской области) с требованиями:

- Признать недействительным (незаконным) решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Амурской области от 31.08.2022 года № 028/06/104-499/2022 о включении сведений в Реестр недобросовестных поставщиков в отношении Общества с ограниченной ответственностью «Карьер - А» (ИНН 

<

***>), в том числе учредителя и генерального директора ФИО1 сроком на 2 года.

- Обязать Управление Федеральной антимонопольной службы по Амурской области течение десяти дней со дня вступления решения суда в законную силу устранить допущенное нарушение прав и законных интересов заявителя путем исключения сведений об Обществе с ограниченной ответственностью «Карьер - А» (ИНН 

<

***>), в том числе учредителя и генерального директора ФИО1 из Реестра недобросовестных поставщиков.

По мнению заявителя, УФАС по Амурской области не была дана надлежащая оценка действиям заказчика при выполнении контракта, решение о включении в реестр недобросовестных поставщиков ООО «Карьер - А», в том числе учредителя и генерального директора ФИО1 не было обоснованным, поскольку принято в отсутствие доказательств недобросовестного поведения при исполнении контракта со стороны ООО «Карьер – А» и его умышленных действий, направленных на уклонение от исполнения контракта. Требования заявителя также мотивированы нарушением заказчиком порядка расторжения государственного контракта, несвоевременным согласованием изменений в проект, несоответствием проектной документации и проектных изысканий, невозможностью проведения строительных работ вследствие введения режима чрезвычайной ситуации межрегионального характера, подтопления земельного участка и размытия дорог.

Ответчик возражал против заявленных требований по основаниям, указанным в письменном отзыве. Указал на законность и обоснованность оспариваемого решения.

Представитель администрации города Тынды в письменном отзыве поддержал позицию ответчика. Указал на существенное нарушение заявителем сроков выполнения работ по контракту, непринятие мер по ликвидации отставаний и на приостановку выполнения работ, что свидетельствовало о невозможности их завершения в установленный срок.

В ходе судебного заседания судом на обсуждение поставлен вопрос о приостановлении производства по делу, до вступления в законную силу решения Арбитражного суда Амурской области по делу № А04-6859/2022.

Стороны не возражали.

Судом установлено, что в  производстве Арбитражного суда Амурской области находится дело № А04-6859/2022 по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Карьер – А» к администрации города Тынды о признании незаконным одностороннего отказа от исполнения муниципального контракта: выполнение работ по капитальному ремонту ул. Красной Пресни от примыкания к федеральной дороги А-360 до ул. Кирова (Амурская область, г. Тында) от 05.07.2021 № 93.

На дату проведения судебного заседания решение по делу № А04-6859/2022 было не принято.

В целях исключения риска принятия противоречащих друг другу судебных актов, суд определением от 15.11.2022 (резолютивная часть объявлена 10.11.2022) суд приостановил производство по делу до вступления в законную силу решения Арбитражного суда Амурской области по делу № А04-6859/2022.

Постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 01.04.2024 решение Арбитражного суда Амурской области от 15.12.2023 по делу № А04- 6859/2022 оставлено без изменения, апелляционная жалоба – без удовлетворения.

Постановлением Арбитражного суда Дальневосточного округа от 10.06.2024 решение от 15.12.2023, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 01.04.2024 по делу № А04-6859/2022 Арбитражного суда Амурской области оставлены без изменения, кассационная жалоба – без удовлетворения.

Определением от 17.06.2024 суд возобновил производство по настоящему делу.

В судебное заседание 04.07.2024 представитель заявителя не явился, о времени и месте его проведения извещен надлежащим образом.

Представитель ответчика поддержал ранее изложенную позицию.

Дело рассмотрено в соответствии со статьей 156 АПК РФ в отсутствие не явившихся лиц по имеющимся в деле доказательствам.

Заслушав доводы лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, суд установил следующие обстоятельства.

19.05.2021 Заказчиком - администрацией города Тынды в Единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru и на электронной площадке АО «Сбербанк-АСТ» http://www.sberbank-ast.ru опубликовано извещение №0123300005621000093 о проведении открытого конкурса в электронной форме на выполнение работ по капитальному ремонту улицы Красная Пресня от примыкания к федеральной дороги А-360 до ул. Кирова (Амурская область город Тында).

Начальная (максимальная) цена контракта - 600 189 343,00 рублей.

Дата и время начала срока подачи заявок - 19.05.2021 18:29 (МСК+6). Дата и время окончания срока подачи заявок - 10.06.2021 08:00 (МСК+6).

Согласно протоколу рассмотрения единственной заявки на участие в открытом конкурсе в электронной форме от 23.06.2021 № № ПРЕ1 комиссия по осуществлению закупок Заказчика рассмотрела единственную заявку на участие в открытом конкурсе в электронной форме в порядке, установленном частью 1 статьи 55.1 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о контрактной системе), на соответствие требованиям, установленным законодательством Российской Федерации о контрактной системе, конкурсной документацией, и приняла решение о соответствии единственного участника ООО «Карьер-А».

05.07.2021 между Заказчиком и ООО «Карьер-A» заключен Контракт № 93.

Пунктом 1.1. Контракта № 93 предусмотрено, что в соответствии с условиями настоящего Контракта Генеральный подрядчик принимает на себя обязательства на выполнение работ по капитальному ремонту ул. Красной Пресни от примыкания к федеральной дороги А-360 до ул. Кирова (Амурская область, г. Тында) (далее - объект), в соответствии с проектной документацией, утвержденной в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности (Приложение №1), Графиком выполнения строительно-монтажных работ (Приложение № 2), Графиком оплаты выполненных работ (Приложение № 3) (далее - работы), а Заказчик обязуется осуществлять приемку выполненных работ и оплачивать их в соответствии с условиями настоящего Контракта.

В силу пункта 1.3 Контракта № 93 результатом выполненной работы по настоящему Контракту является капитально отремонтированный объект капитального строительства.

Пунктом 1.4. Контракта № 93 определено место выполнения работ: 

<

...> от примыкания к федеральной дороге А-360 до ул. Кирова.

Генеральный подрядчик тщательно изучил проектную документацию, полностью ознакомлен со всеми условиями, связанными с выполнением работ по Контракту, и получил полную информацию по всем вопросам, которые могли бы повлиять на сроки, стоимость и качество работы. Генеральный подрядчик принимает на себя все расходы, риск й трудности выполнения работ. Никакая иная работа Генерального подрядчика не является приоритетной в ущерб работам по настоящему Контракту (пункт 1.6 Контракта №93).

В соответствии с пунктами 2.1 и 2.4 Контракта № 93 цена Контракта составляет 600 000 000 (шестьсот миллионов) руб. 00 коп., в том числе налог на добавленную стоимость (далее - НДС) по налоговой ставке 20 (двадцать) процентов, а в случае если контракт заключается с лицами, не являющимися в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах плательщиком НДС, то цена контракта НДС не облагается. Цена Каждого комплекса устанавливается в размере, сниженном пропорционально снижению начальной (максимальной) цены контракта. Заказчик производит авансирование выполнения работ по Контракту, указанных в п. 1.1 Контракта, в размере 16 (шестнадцать) процентов от цены Контракта. Выплата аванса осуществляется Заказчиком на основании заявки Генерального подрядчика на выплату аванса в течение 30 (тридцати) рабочих дней со дня ее получения. Заказчик перечисляет сумму аванса на отдельный счет, открытый в банке, осуществляющем банковское сопровождение Контракта. Отсутствие авансирования по настоящему Контракту не является основанием для невыполнения Генеральным подрядчиком обязательства по Контракту.

Сроки выполнения работ определены разделом 3 Контракта № 93 (пункты 3.1-3.2) и предусматривают следующее. Срок выполнения работ: начало работ - с даты подписания Контракта, окончание работ - не позднее 30 августа 2024 года. Выполнение работ определено в Графике выполнения строительно-монтажных работ (Приложение №2).

В силу пункта 4.1.1 Контракта № 93 Генеральный подрядчик принимает на себя обязательства выполнить работы по капитальному ремонту объекта капитального строительства, предусмотренные настоящим Контрактом, в сроки, предусмотренные Контрактом, в соответствии с проектной документацией, утвержденной в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности (Приложение №1), Графиком выполнения строительно-монтажных работ (Приложение № 2), Графиком оплаты выполненных работ (Приложение № 3), и в срок, предусмотренный настоящим Контрактом, и сдать результат работ Заказчику. Обеспечить выполнение работ по Контракту в соответствии с проектной документацией. Все изменения по проектной документации, в том числе замена материалов, оборудования, предусмотренных проектной документацией, возможна только по согласованию с Заказчиком. При этом замена материала, конструктивных решений допускается по согласованию с проектной организацией и Заказчиком.

В течение 5 рабочих дней с момента заключения Контракта в соответствии с требованиями СП 48.13330.2019 Организация строительства СНиП 12-01-2004 на основании проектной документации разработать и представить на согласование Заказчику проект производства работ (далее - ППР), содержащий График движения рабочих кадров по объекту, График движения строительных машин по объекту, Календарный план производства строительно-монтажных работ с помесячной разбивкой показателей, с указанием стоимостного и физического выражения объема работ, подлежащего выполнению в течение каждого отчетного периода, которым является календарный месяц (далее - отчетный период). График движения рабочих кадров по объекту должен содержать информацию по численности и квалификации рабочих кадров. График движения строительных машин по объекту должен содержать информацию о дорожных машинах и механизмах, имеющихся в наличии и использующихся на объекте. В случае наличия у Заказчика замечаний к представленному на согласование ППР, Генеральный подрядчик обязан в течение 5 рабочих дней с момента получения замечаний Заказчика доработать и представить Заказчику на повторное согласование ППР, откорректированный с учетом замечаний Заказчика (пункт 1.4.3 Контракта № 93).

Согласно пункту 4.1.8 Контракта № 93 Генеральный подрядчик обязан обеспечить безвозмездное устранение недостатков и дефектов, выявленных при выполнении работ, их сдаче - приемке и в течение гарантийного срока.

При наличии замечаний у Заказчика, возникающих в процессе выполнения работ, устранить их в течение 5 рабочих дней, если иной Срок, не установлен Заказчиком в письменном требовании. Исправить недостатки, дефекты, вызванные некачественным выполнением части (вида) работ, применения некачественных материалов, за свой счет, без увеличения срока выполнения работ.

Устранять за свой счет выявленные в процессе выполнения работ и после их завершения в гарантийный срок недостатки (дефекты) работ, возникшие вследствие невыполнения и (или) ненадлежащего выполнения работ Генеральным подрядчиком и (или) третьими лицами, привлеченными им для выполнения работ, а в случае, если указанные недостатки (дефекты) причинили убытки Заказчику и (или) третьим лицам, возместить, убытки в полном объеме в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 4.1.12 Контракта № 93 Подрядчик обязан немедленно известить Заказчика и до получения от него указаний приостановить работы при обнаружении возможных неблагоприятных для Заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работы; иных обстоятельств, угрожающих годности или прочности результатов выполняемой работы, либо создающих невозможность ее завершения в срок.

Представлять Заказчику необходимую оперативную информацию о ходе выполнения работ, об объемах выполненных работ, численности работающих и др. (пункт 4.1.13 Контракта № 93).

В соответствии с пунктом 4.1.16 Контракта № 93 в течение 5 дней, следующих за отчетным периодом, в случае фактического отклонения выполнения работ от сроков, указанных в ППР и/или в Графике выполнения строительно-монтажных работ (Приложение № 2), предоставлять план мероприятий по ликвидации отставаний и вхождению в утвержденный ППР, включая График движения рабочих кадров по объекту и График движения строительных машин по объекту. За непредоставление на согласование заказчику ППР в установленный срок, несоблюдение 11ПР, в том числе Графика движения рабочих кадров по объекту и/или Графика движения строительных машин по объекту, Подрядчик несет ответственность в соответствии с п. 6.3.5. настоящего Контракта.

Как следует из пункта 4.1.43. Контракта № 93 Подрядчик обязан выполнить в полном объеме все свои обязательства, предусмотренные Контрактом, а также требования, предусмотренные действующим законодательством. По завершении выполнения этапа работ, предусмотренного Графиком выполнения строительно-монтажных работ (Приложение № 2), Генеральный подрядчик представляет Заказчику подписанный со своей стороны в двух экземплярах акт сдачи - приемки выполненных работ (Приложение № 5), акты освидетельствования скрытых работ (при их составлении), а также счет (счет-фактуру) (пункт 6.2 Контракта № 93).

Согласно пункту 4.1.54. Контракта № 93 Подрядчик обязан без дополнительной оплаты на основании утвержденного Проекта разработать техническую документацию в соответствии с разделом 5 Контракта (при необходимости). Разработать рабочую документацию в соответствии с Техническим заданием (Приложение № 8к Контракту).

Ввиду неисполнения обществом своих обязательств по Контракту № 93, Заказчиком 11.08.2022 принято решение об одностороннем отказе Заказчика от исполнения Контракта № 93, которое размещено в Единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru.

Как следует из информации, размещенной в Единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru указанное решение получено поставщиком 11.08.2022.

24.08.2022 Заказчиком в Единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru контракт переведен в статус «Исполнение прекращено» (реестровая запись №3280800284521000032).

Поскольку решение об одностороннем отказе Заказчика от исполнения Контракта № 93 вступило в законную силу, Заказчик в порядке части 16 статьи 95 Закона о контрактной системе 24.08.2022 направил в антимонопольный орган обращение о включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

ООО «Карьер-А» письменных пояснений в адрес Амурского УФАС России не направило. Представителем ООО «Карьер-А» были даны пояснения о том, что в процессе исполнения Контракта № 93 у общества возникли сложности с выполнением отдельных этапов по Контракту, общество неоднократно обращалась за разрешением проблемы к Заказчику, однако подтвердить свои доводы общество не может по причине того, что у общества произведена выемка документов, касающихся его деятельности. Подтверждения информации о перечне документов, выемка которых осуществляла, в Амурское УФАС России общество не представило.

Изучив документы, имеющиеся в материалах дела, оценив поведение ООО «Карьер – А» на предмет добросовестности/недобросовестности и фактические обстоятельства дела в совокупности и взаимосвязи, Комиссия Амурского УФАС России 31.08.2022 (в полном объеме изготовлено 05.09.2022) приняла решение о включении сведений (информации) об обществе с ограниченной ответственностью «Карьер- А» (ИНН 

<

***>, КПП 280801001, ОГРН: 

<

***>), зарегистрированном по адресу: АМУРСКАЯ ОБЛАСТЬ, ТЫНДА ГОРОД, СОВЕТСКАЯ УЛИЦА, 1, в том числе в отношении генерального директора и единственного учредителя общества ФИО1 (ИНН 

<

***>), в реестр недобросовестных поставщиков сроком на два года.

Не согласившись с указанным решением, заявитель обратился в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

Оценив изложенные обстоятельства, суд признает заявленные требования не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Пунктами 4, 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что при рассмотрении дела об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд осуществляет проверку оспариваемого акта или отдельных положений, решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушает ли оспариваемый акт, действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Частью 8 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» установлено, что расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

Заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации (далее - ГК РФ) для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом (часть 9 статьи 95 Закона о контрактной системе).

Согласно пункту 1 статьи 450 ГК РФ изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено ГК РФ, другими законами или договором.

В силу пункта 2 статьи 450.1 ГК РФ в случае одностороннего отказа от договора (исполнения договора) полностью или частично, если такой отказ допускается, договор считается расторгнутым или измененным.

Как следует из пункта 12.4 Контракта № 93, расторжение Контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны Контракта от исполнения Контракта в соответствии с гражданским законодательством.

Согласно п. 12.4.1 Контракта № 93 в рамках настоящего контракта стороны признают, сто существенным нарушением при исполнении контракта является нарушение, предусмотренное ст. 450 ГК РФ, а также нарушение Генеральным подрядчиком сроков выполнения работ, предусмотренных настоящим контрактом более чем на 5 (пять) календарных дней.

В силу части 2 статьи 104 Закона о контрактной системе в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), не исполнивших или ненадлежащим образом исполнивших обязательства, предусмотренные контрактами.

В соответствии с частью 4 статьи 104 Заказчик либо уполномоченный орган или уполномоченное учреждение, наделенные полномочиями в соответствии со статьей 26 настоящего Федерального закона, направляет в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, обращение о включении информации об участнике закупки или о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр недобросовестных поставщиков в срок, предусмотренный подпунктом "б" пункта 2 части 6 статьи 51, подпунктом "в" пункта 4 части 14 статьи 73, частями 16 и 22.2 статьи 95 настоящего Федерального закона, или не позднее двух рабочих дней, следующих за днем поступления заказчику решения суда о расторжении контракта в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта.

Порядок одностороннего отказа от исполнения контракта установлен статьей 95 Закона о контрактной системе.

В соответствии с частью 9 статьи 95 Закона №44-ФЗ заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным ГК РФ для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было установлено контрактом.

На основании части 12.1 статьи 95 Закона о контрактной системе заказчик с использованием единой информационной системы формирует решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, подписывает его усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает такое решение в единой информационной системе. В случаях, предусмотренных частью 5 статьи 103 настоящего Федерального закона, такое решение не размещается на официальном сайте;

решение об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее одного часа с момента его размещения в единой информационной системе в соответствии с пунктом 1 настоящей части автоматически с использованием единой информационной системы направляется поставщику (подрядчику, исполнителю). Датой поступления поставщику (подрядчику, исполнителю) решения об одностороннем отказе от исполнения контракта считается дата размещения в соответствии с настоящим пунктом такого решения в единой информационной системе в соответствии с часовой зоной, в которой расположен поставщик (подрядчик, исполнитель);

поступление решения об одностороннем отказе от исполнения контракта в соответствии с пунктом 2 настоящей части считается надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Согласно части 13 статьи 95 Закона №44-ФЗ, решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Как указано в части 14 статьи 95 Закона о контрактной системе, Заказчик обязан отменить не вступившее в силу решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, если в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления поставщика (подрядчика, исполнителя) о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения контракта устранено нарушение условий контракта, послужившее основанием для принятия указанного решения, а также заказчику компенсированы затраты на проведение экспертизы в соответствии с частью 10 настоящей статьи. Данное правило не применяется в случае повторного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, которые в соответствии с гражданским законодательством являются основанием для одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта.

Согласно представленным в материалы дела доказательствам, администрацией города Тынды 11.08.2022 принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта от № 93 в связи с тем, что ООО «Карьер – А» существенно нарушены условия заключенного контракта. Указанное решение размещено в Единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru.

Таким образом, проверив порядок одностороннего отказа от исполнения контракта, определенный статьей 95 Закона о контрактной системе, Комиссия Амурского УФАС России верно установила, что со стороны Заказчика указанный порядок соблюден.

Изучив документы, имеющиеся в материалах дела, письменные пояснения ООО «Карьер – А», суд считает, что Комиссия Амурского УФАС России пришла к верному выводу о необходимости принятия антимонопольным органом решения о включении информации об обществе в реестр недобросовестных поставщиков.

Основанием для включения в реестр недобросовестных поставщиков является только такое действие поставщика, которое предполагает его недобросовестное поведение, совершение им умышленных действий (бездействия) в противоречие требованиям Закона о контрактной системе, в том числе, приведших к невозможности исполнения контракта в установленный срок.

Однако при рассмотрении вопроса о включении либо невключении сведений об участнике закупки в реестр недобросовестных поставщиков в связи с расторжением контракта в одностороннем порядке правовое значение имеет непосредственно поведение исполнителя с момента принятия решения о расторжении контракта до его фактического расторжения.

В определениях Конституционного суда Российской Федерации от 07.06.2001 № 139-0, от 07.02.2002 № 16-0, постановлениях от 21.11.2002 № 15-П, от 30.07.2001 № 13-П указано, что меры государственного понуждения должны применяться с учетом характера совершенного правонарушения, размера причиненного вреда, степени вины правонарушителя, его имущественного положения и иных существенных обстоятельств; указанные меры не должны подавлять экономическую самостоятельность и инициативу граждан и юридических лиц, чрезмерно ограничивать право каждого на свободное пользование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности, а также право частной собственности.

С учетом изложенного, уполномоченный орган при рассмотрении вопроса о включении или невключении определенного субъекта в реестр недобросовестных поставщиков не может ограничиться только формальной констатацией ненадлежащего исполнения хозяйствующим субъектом тех или иных нормативных требований без выяснения и оценки всех фактических обстоятельств дела в совокупности и взаимосвязи.

Как следует из материалов дела, работы, являющиеся предметом контракта, ООО «Карьер-А» не выполнены, в связи с чем заказчиком в адрес ООО «Карьер-А» направлено требование об уплате неустоек (штрафов, пеней) за просрочку исполнения обязательств по Контракту, требование о возврате денежных средств аванса (требование от 23.06.2022 № 3385-31, от 11.08.2022 № 4779-31).

Согласно требованию об уплате пени в связи с просрочкой исполнения обязательств, предусмотренных Контрактом № 93, Генеральным подрядчиком нарушены сроки, указанные в пункте 2 Дополнительного соглашения к муниципальному контракту № 93 от 05.07.2021, а именно: восстановление и закрепление трассы - в срок до 01.07.2021; временное обустройство (1 этап) - в срок 01.07.2021;. валка деревьев и расчистка площадей - в срок до 01.07.2021; демонтажные работы (1 этап) - в срок до 14.07.2021 года; демонтажные работы (2 этап) - в, срок 30.07.2021; восстановление дорожной одежды - в срок до 19.08.2021; дорожные устройства и обстановка дороги (1 этап) - в срок до 10:10.2021; восстановление проездов и примыканий (1 этап) - в срок до 06.06.2021.

Заказчик уведомил Генерального подрядчика, что по состоянию на 07.06.2022 общая сумма начисленных пеней составила 16  438 663,97 рублей, сумма невыполненных обязательств составила 222 226 072,59 рублей. Данные требования Генеральным подрядчиком не исполнены.

Также, между Заказчиком и ООО «ИВЦ «ЭнергоАктив» (далее - Служба строительного контроля) заключен муниципальный контракт № 129 от 04.08.2021 на выполнение строительного контроля за капитальным ремонтом улицы Красная Пресня от примыкания к федеральной дороги А- 360 до ул. Кирова (Амурская область, г. Тында).

Службой строительного контроля был проведен анализ текущего технического состояния участка производства работ капитального ремонта и выдано промежуточное заключение строительного контроля от 08.08.2022 № 22-СК-0002.

Согласно данному заключению, за период август 2021 года - август 2022 года на Объекте Генеральным подрядчиком выполнялись следующие строительно-монтажные работы: демонтаж лестничного марша на участке ПК4+31 слева; демонтаж подпорных стенок на участке ПК3+03 - ПК4+37 слева; демонтаж асфальтобетонного покрытия тротуаров на участках ПК 2+30; ПК 6+56 (право) й ПК 3+03 - ПК 3+95 (лево); демонтаж бортового камня тротуаров (ПК 3+03 - ПО 3+95) слева; устройство щебеночного основания из щебня фр. 20-40 под монолитный фундамент ФЛм-1 для устройства подпорной стенки на участке ПК 3+03 - ПК 4+37, слева; монтаж плоских металлических каркасов под устройство подпорной стенки ПК 3+03 - ПК 3+95; установка опалубки под фундамент подпорной стенки (ПК 3+03 - ПК 3+95); устройство выравнивающего слоя основания из ЩПС С-4, толщиной 29 см. на участках ПК0+00 - ПК 14+50 (право) и ПК 0+00 - ПК 10+00 (лево); устройство верхнего слоя основания из асфальтобетонной смеси А320н, толщиной 10 см. на участках ПК 0+00 - ПК 4+00 (лево) и ПК 0+00 - ПК 12+00 (право).

Вышеуказанные работы выполнялись Генеральным подрядчиком в период с апреля по июнь 2022 года.

По состоянию на 10.08.2022 Генеральным подрядчиком приостановлены строительно-монтажные работы без уведомления Заказчика и Службы строительного контроля.

При проведении операционного контроля в рамках промежуточной приемки фактически выполненных работ службой строительного контроля были выявлены со стороны Генерального подрядчика систематические нарушения, влияющие на безопасность, качество и сроки реализации объекта, связанные с несоблюдением требований действующей нормативно-технической документации и Технического задания (приложение №1) Контракта № 93, основными из которых являлись: несвоевременное ведение производственно-технической документации (исполнительной документации) в соответствии с п. 9.2 СП 48.13330.2019 «Организация строительства»; несвоевременное ведение специальных журналов и общего журнала работ (п. 4.3 СП 48.13330.2019 «Организация строительства»); несвоевременное осуществление входного контроля (верификации), поступающих на участки производства работ строительные материалы, изделия и конструкции (ГОСТ 24297-2013 «Верификация закупленной продукции. Организация проведения и методы контроля»); нарушение нормативных требований по устройству конструктивных слоев оснований и покрытий автомобильных Дорог, в частности уплотнения, продольной и поперечной ровности, продольных и поперечных уклонов, дефектных участков и др. (СП 78.13330.2012 «Автомобильные дороги. Актуализированная редакция СНиП 3.06.03-85»); нарушение порядка проведения промежуточной приемки фактически выполненных работ, а также отсутствие извещений о проведении приемки скрытых работ, производимых по мере окончания отдельных видов работ или устройства конструктивных элементов, которые частично или полностью будут скрыты при последующих работах (ГОСТ 32756-2014 «Дороги автомобильные общего пользования. Требования к проведению промежуточной приемки выполненных работ»).

Из пояснений Заказчика следует, что Служба строительного контроля ранее неоднократно уведомляла Генерального подрядчика об имеющихся проблемах на Объекте, требующих незамедлительного устранения, в форме деловой переписки, а также устном и рабочем порядке.

Но итогам анализа по оценке текущего технического состояния участка производства работ на 10.08.2022 служба строительного контроля пришла к выводу, что Генеральным подрядчиком ненадлежащим образом исполняются обязательства в части сроков и качества выполнения ремонтных работ согласно разделу 3, пункту 4.1 Контракта № 93 от 05.07.2021 на выполнение работ по капитальному ремонту ул. Красной Пресни от примыкания к федеральной дороги А-360 до ул. Кирова (Амурская область, т. Тында) с учетом заключенных дополнительных соглашений от 05.07.2021, 23.07.2021 и 11.08.2021.

В соответствии с данными Единой информационной системы в сфере закупок, а также в соответствии с данными промежуточного заключения строительного контроля за период с августа 2021 года по август 2022 года (№ 22-СК-0002)ООО «Карьер-А» в рамках Контракта фактически исполнило обязательства по капитальному ремонту улицы Красная Пресня от примыкания к федеральной дороге А-360 до ул. Кирова (Амурская область город Тында) менее чем на 8%, при этом доказательств принятия обществом мер для надлежащего исполнения условий контракта либо доказательств наличия объективных причин (не зависящих от хозяйствующего субъекта), повлекших за собой невозможность выполнения требуемых работ, обществом в материалы дела не представлено.

Вступившим в законную силу решением от 15.12.2023 по делу № А04-6859/2022 односторонний отказ администрации города Тынды от исполнения муниципального контракта от 05.07.2021 № 93 на выполнение работ по капитальному ремонту ул. Красной Пресни от примыкания к федеральной дороге А-360 до ул. Кирова (Амурская область, г. Тында) признан правомерным.

Вступившие в законную силу судебные акты арбитражного суда согласно статье 16 Арбитражного процессуального кодекса РФ являются обязательными для органов государственной власти, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, должностных лиц и граждан и подлежат исполнению на всей территории Российской Федерации.

При изложенных обстоятельствах суд приходит к выводу о недоказанности заявителем вины заказчика в нарушении генеральным подрядчиком сроков выполнения работ на объекте и наличии форс-мажорных обстоятельств, препятствующих своевременному производству работ.

Доводы заявителя со ссылкой на несоответствие проектной документации и проектных изысканий, препятствующее завершению работ в установленные сроки, также подлежат отклонению, поскольку, как установлено судом, нарушение сроков выполнения работ вызвано исключительно упущениями самого подрядчика.

Поскольку рассматриваемые правоотношения носят публичный характер, ООО «Карьер – А», принимая решение об участии в конкурентных процедурах для заключения государственного контракта, имеет повышенную ответственность за свои действия, а также должно действовать с особой разумностью и осмотрительностью с момента подачи заявки до завершения своих обязательств по контракту.

В этой связи общество должно было собственными действиями позаботиться об исполнении обязанности по надлежащему выполнению работ по капитальному ремонту ул. Красной Пресни от примыкания к федеральной дороге А-360 до ул. Кирова (Амурская область, г. Тында).

В разделе 9 Контракта указано, что все споры и разногласия разрешаются путем переговоров, в том числе в претензионном порядке, которая оформляется в письменной форме. В претензии перечисляются допущенные при исполнении Контракта нарушения со ссылкой на соответствующие положения Контракта или его приложений, отражаются стоимостная оценка ответственности (неустойки), а также действия, которые должны быть произведены Стороной для устранения нарушений. Срок рассмотрения писем, уведомлений или претензий не может превышать 10 дней с момента их получения. Переписка Сторон может осуществляться в виде письма или телеграммы, а в случаях направления телекса, факса, иного электронного сообщения с последующим предоставлением оригинала документа.

Переписка между ООО «Карьер-А» и Заказчиком относительно вышеуказанных доводов в материалах дела отсутствует.

Проектная документация была подготовлена ООО «Азимут ДВ» и получила положительное заключение от 25.12.2020 по результатам государственной экспертизы в части проверки достоверности определения сметной стоимости по объекту «Капитальный ремонт ул. Красной Пресни от примыкания к федеральной дороге А-360 до ул. Кирова (Амурская область, г. Тында)».

Довод ООО «Карьер-А» о невозможности проведения строительных работ вследствие введения ЧС межрегионального характера в связи с подтоплением земельного участка, размытием дорог и невозможности доставки строительных материалов, судом отклонен ввиду следующего.

Распоряжением губернатора Амурской области от 26 мая 2021 года № 94-р на территории Амурской области введен режим чрезвычайной ситуации регионального характера, зона которой затрагивает (на первом этапе), в том числе Тындинский муниципальный округ.

Вместе с тем, распоряжением губернатора Амурской области от 2 июля 2021 г. № 123-р определены границы зоны чрезвычайной ситуации, введенной Распоряжением Губернатора Амурской области от 26 мая 2021 года № 94-р. Так, определены населенные пункты Амурской области, на территориях которых в связи с чрезвычайной ситуацией были подтоплены, затоплены домовладения и установлена невозможность осуществления транспортного сообщения. Тындинский муниципальный округ в данном перечне не указан.

Рассматриваемый Контракт между ООО «Карьер-А» и администрацией города Тында заключен 05.07.2021 - после публикации указанных распоряжений. Границы зоны чрезвычайной ситуации на момент заключения Контракта в данном распоряжении были четко определены. Согласно указанному распоряжению Тындинский муниципальный округ в зону ЧС не вошел.

В соответствии с пунктом 4.1.25 Контракта в случае возможных неблагоприятных для Заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работы и иных обстоятельств, угрожающих годности или прочности результатов выполняемой работы, либо создающих невозможность ее завершения в срок, Генеральный подрядчик немедленно обязан известить Заказчика и до получения от него указаний приостановить работы. Аналогичные обязательства закреплены в пункте 8.3 Контракта. Вместе с тем, в материалы дела не представлено доказательств того, что в период действия Контракта Генеральный подрядчик извещал Заказчика о возникновении соответствующих обстоятельств и их влиянии на исполнение обязательств.

Иные доводы заявителя сводятся к несогласию с выводами антимонопольного органа, при этом не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены Амурским УФАС России при вынесении оспариваемого решения, влияли на обоснованность и законность решения, в связи с чем признаются несостоятельными и не могут служить основанием для признания решения незаконным.

Таким образом, материалами дела, вступившим в законную силу решением суда подтверждено, что ООО «Карьер – А» при исполнении Контракта неоднократно допускало существенное нарушения его условий.

Судом также установлено, что ООО «Карьер – А» нарушения условий контракта, послужившие основанием для принятия указанного решения, не устранило, выполнение работ, предусмотренных графиком, не осуществило.

Статьей 104 Закона о контрактной системе предусмотрено ведение реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) и установлены полномочия федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на осуществление контроля в сфере закупок, по ведению данного реестра.

Ведение реестра недобросовестных поставщиков участников (подрядчиков, исполнителей) является одним из средств, позволяющих заказчикам обеспечить реализацию закрепленного в части 1 статьи 12 Закона о контрактной системе принципа ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективность осуществления закупок. Необоснованный отказ антимонопольного органа во включении участников закупок в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) прямым образом затрагивает права заказчика, поскольку участие таких лиц в последующих закупках не позволит заказчику с оптимальными издержками добиться «заданных результатов», приведет к неэффективному использованию бюджетных средств и нарушению конкуренции (пункт 42 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 28.06.2017).

Таким образом, принятое Амурским УФАС России в рамках своей компетенции решение № 028/06/104-499/2022 соответствует требованиям действующего законодательства, является законным и обоснованным.

При таких обстоятельствах, суд не нашел правовых оснований для удовлетворения требований.

Обществом при обращении в суд уплачена государственная пошлина в размере 3000 рублей. На основании ст. 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины в размере 3000 рублей подлежат отнесению на заявителя.

Руководствуясь статьями 167-170, 180, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд решил:

В удовлетворении требований о признании недействительным (незаконным) решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Амурской области от 31.08.2022 года № 028/06/104-499/2022 о включении сведений в реестр недобросовестных поставщиков в отношении общества с ограниченной ответственностью «Карьер - А» (ИНН 

<

***>), в том числе учредителя и генерального директора ФИО1 сроком на 2 года отказать.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Шестой Арбитражный апелляционный суд (г. Хабаровск) через Арбитражный суд Амурской области.

 

Судья                                                                                                           В.И. Котляревский