Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области

191124, Санкт-Петербург, ул. Смольного, д.6

http://www.spb.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А56-86005/2020

11 мая 2021 года

г.Санкт-Петербург

Резолютивная часть решения объявлена 06 апреля 2021 года  

Полный текст решения изготовлен 11 мая 2021 года

Арбитражный суд  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области

в составе:

судьи ФИО1,

при ведении протокола судебного заседания – секретарь Стенникова А.С.

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению:

Заявитель - САНКТ-ПЕТЕРБУРГСКОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ УНИТАРНОЕ ДОРОЖНОЕ ПРЕДПРИЯТИЕ "ПУТЬ" (ИНН 

<

***>)

К заинтересованному лицу - УПРАВЛЕНИЕ ФЕДЕРАЛЬНОЙ АНТИМОНОПОЛЬНОЙ СЛУЖБЫ ПО САНКТ-ПЕТЕРБУРГУ

Третье лицо – ООО «РУССОЛЬ-СЗ»

Об оспаривании решения и предписания от 24.08.2020 по жалобе № Т02-612/20 

при участии:

от заявителя – ФИО2 дов. от 26.06.2019

от заинтересованного лица – не явился, извещен (поступил отзыв)

от третьего лица - не явился, извещен (ходатайство о рассмотрении в отсутствие)

установил:

САНКТ-ПЕТЕРБУРГСКОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ УНИТАРНОЕ ДОРОЖНОЕ ПРЕДПРИЯТИЕ "ПУТЬ" (далее – заявитель, Предприятие, ГУП) с соблюдением установленного срока обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области к УПРАВЛЕНИЮ ФЕДЕРАЛЬНОЙ АНТИМОНОПОЛЬНОЙ СЛУЖБЫ ПО САНКТ-ПЕТЕРБУРГУ (далее – Управление, УФАС, антимонопольный орган, заинтересованное лицо) с заявлением об оспаривании решения и предписания от 24.08.2020 по жалобе № Т02-612/20 (далее – Решение, Предписание соответственно).К участию в деле в качестве третьего лица без самостоятельных требований привлечено ООО «РУССОЛЬ-СЗ» (далее - Фирма).

В судебное заседание явился представитель заявителя, дал пояснения по делу, ходатайствовал о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств. 

Остальные участники процесса в судебное заседание не явились, извещены. 

Судебное разбирательство проведено в порядке ст.156 АПК РФ.

Материалы дела исследованы по ст. 65, 70, 71 АПК РФ.

Как видно из материалов дела, в адрес Управления поступило заявление АО ООО «РУССОЛЬ-СЗ» (вх. № 30223-ЭП/20 от 13.08.2020) с жалобой на действия заказчика СПб ГУДП «Путь» при организации и проведении запроса котировок в электронной форме, участниками которого могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства, на право заключения договора на поставку противогололедного материала (концентрат минеральный - галит, сорт первый) для приготовления солевых растворов (извещение № 32009392375; далее – Закупка).

УФАС в действиях Предприятия усмотрело признаки нарушения п. 2 ч. 1 ст. 3, п. 2 ч. 6.1 ст. 3 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее – Закон № 223-ФЗ), выразившиеся в несоблюдении принципа равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки, а также в нарушении требований нормы статьи, допущенное путем неправомерного установления в Техническом задании Извещения требования к поставке товара конкретного изготовителя (ОАО «Тыретский солерудник»). 

Изложенные обстоятельства послужили основанием для вынесения в отношении ГУП Решения, на основании которого выдано Предписание об устранении нарушений путем отмены составленных протоколов, возврата заявок, внесения изменений в извещение, возобновления срока подачи заявок, проведения и завершения процедуры закупок в строгом соответствии  с извещением, действующим положением о закупках заказчика и нормами Закона № 223-ФЗ.

Не согласившись с решением и предписанием, Предприятие обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Оценив представленные доказательства в совокупности, суд приходит к следующему.

10.08.2020 на официальном сайте www.zakupki.gov.ru в сети Интернет (далее - Официальный сайт) было опубликовано извещение №32009392375 о проведении запроса котировок в электронной форме, участниками которого могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства, на право заключения договора на поставку противогололедного материала (концентрат минеральный - галит, сорт первый) для приготовления солевых растворов (далее — Извещение). Начальная (максимальная) цена контракта – 4 950 000, 00 рублей.

Закупка проводилась в соответствии с Федеральным законом от 18 июля 2011 года № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», Положением о закупке Санкт-Петербургского государственного унитарного дорожного предприятия "Путь", версия 23 от 21.04.2020 (далее - Положение о закупках), на момент размещения закупки опубликованным на официальном сайте www.zakupki.gov.ru в Реестре опубликованных положений о закупках, Извещением.

ООО «РУССОЛЬ-СЗ» обратилось в УФАС с жалобой на неправомерные действия Заказчика, выразившиеся в незаконном установлении в Техническом задании условия поставки товара конкретного производителя без возможности поставки эквивалента.

СПб ГУДП «Путь» относится к унитарным предприятиям, для которых в соответствии с ч. 2 ст. 1 Закона № 223-ФЗ установлены общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг.

В соответствии с ч. 1 ст. 2 Закона № 223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской, Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки (далее - положение о закупке).

Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика к должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и осуществления закупок способами, указанными в частях 3.1 и 3.2 статьи 3 настоящего Федерального закона, порядок и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

В соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 3 Закона №223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются принципом равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки.

Следуя ч. 6 ст. 3 Закона №223-ФЗ, заказчик определяет требования к участникам закупки в документации о конкурентной закупке в соответствии с положением о закупке. Не допускается предъявлять к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора требования и осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке.

Согласно ч. 5 ст. 4 Закона №223-ФЗ при осуществлении закупки, за исключением закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) и конкурентной закупки, осуществляемой закрытым способом, в единой информационной системе размещаются информация о закупке, в том числе извещение об осуществлении конкурентной закупки, документация о конкурентной закупке, за исключением запроса котировок, проект договора, являющийся неотъемлемой частью извещения об осуществлении конкурентной закупки и документации о конкурентной закупке, изменения, внесенные в эти извещение и документацию, разъяснения этой документации, протоколы, составляемые в ходе осуществления закупки, итоговый протокол, а также иная информация, размещение которой в единой информационной системе предусмотрено настоящим Федеральным законом и положением о закупке, за исключением случаев, предусмотренных частями 15 и 16 настоящей статьи.

Следуя ч. 10 ст. 3.2 Закона №223-ФЗ, заявки на участие в конкурентной закупке представляются согласно требованиям к содержанию, оформлению и составу заявки на участие в закупке, указанным в документации о закупке в соответствии с настоящим Федеральным законом и положением о закупке заказчика. Форма заявки на участие в запросе котировок в электронной форме устанавливается в извещении о проведении запроса котировок в соответствии с положением о закупке заказчика.

Согласно п. 3 ч. 9 ст. 4 Закона №223-ФЗ в извещении об осуществлении конкурентной закупки должны быть указаны предмет договора с указанием количества поставляемого товара, объема выполняемой работы, оказываемой услуги, а также краткое описание предмета закупки в соответствии с частью 6.1 статьи 3 настоящего Федерального закона (при необходимости).

В соответствии с ч. 6.1 ст. 3 Закона №223-ФЗ при описании в документации о конкурентной закупке предмета закупки заказчик должен руководствоваться следующими правилами:

1)в описании предмета закупки указываются функциональныехарактеристики (потребительские свойства), технические и качественныехарактеристики,     а     также     эксплуатационные    характеристики     (при необходимости) предмета закупки;

2) в описание предмета закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой необоснованное ограничение количества участников закупки, за исключением случаев, если не имеется другого способа, обеспечивающего более точное и четкое описание указанных характеристик предмета закупки;

3) в случае использования в описании предмета закупки указания на товарный знак необходимо использовать слова "(или эквивалент)", за исключением случаев:

а)несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарныезнаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком;

б)закупок запасных частей и расходных материалов к машинам иоборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с техническойдокументацией на указанные машины и оборудование;

в)закупок товаров, необходимых для исполнения государственного илимуниципального контракта;

г) закупок с указанием конкретных товарных знаков, знаков обслуживания, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, места происхождения товара, изготовителя товара, если это предусмотрено условиями международных договоров Российской Федерации или условиями договоров юридических лиц, указанных в части 2 статьи 1 настоящего Федерального закона, в целях исполнения этими юридическими лицами обязательств по заключенным договорам с юридическими лицами, в том числе иностранными юридическими лицами.

Согласно п. 1 Извещения предметом договора является поставка противогололедного материала (концентрат минеральный - галит, сорт первый) для приготовления солевых растворов.

Как следует из п. 2 Приложения №4 к Извещению «Техническое задание», местом производства товара является Российская Федерация, ОАО «Тыретский солерудник». Товар должен быть изготовлен в соответствии с техническими условиями предприятия-изготовителя ТУ 2111-002-55545896-2008.

В п. 4 Технического задания Извещения указаны требования к техническим характеристикам товара, а именно: противогололедный материал, (концентрат минеральный - галит, сорт первый), для приготовления солевых растворов должен удовлетворять требованиям ОДН 218.2.027-2003, утвержденным распоряжением Минтранса России № ОС - 548-р от 16.06.2003 и изготавливаться по технологической документации, утвержденной в установленном порядке с соблюдением санитарных норм и правил.

Внешний вид - кристаллический сыпучий.

Цвет - от белого до светло-серого (допускается светло-коричневый, светло-розовый).

Запах – отсутствует.

Зерновой состав, %, массовая доля частиц размером:

- св. 10 мм - не допускается;

- св. 5 мм до 10 мм вкл., не более - 10;

- св. 1 мм до 5 мм вкл., не менее - 75;

- 1 мм и менее, не более – 15.

Массовая доля хлористого натрия, %, не менее – 97. Массовая доля кальций-иона, %, не более - 0,65.

Массовая доля магний-иона, %, не более - 0,25.

Массовая доля сульфат-иона, %, не более - 1,50.

Массовая доля калий-иона, %, не более - 0,20.

Массовая доля оксида железа, %, не более - 0,010.

Массовая доля нерастворимого в воде остатка, %, не более - 0,85.

Массовая доля влаги, %, не более - 3,5.

Удельная эффективная активность естественных радионуклидов, Бк/кг, не более: (для дорог и улиц в населенных пунктах) - 740.

Согласно пп. 1.1 раздела 1 Проекта договора Извещения поставщик обязуется передать в собственность покупателя, а покупатель, в свою очередь, обязуется принять и оплатить противогололедный материал (концентрат минеральный - галит, сорт первый) для приготовления солевых растворов согласно Спецификации (Приложение №1 к Договору) в порядке и на условиях, предусмотренных настоящим договором.

В соответствии с пп. 1.3 раздел 1 Проекта договора Извещения закупка осуществляется   для   исполнения   обязательств   СПб  ГУДП  «Путь»   по Государственному контракту № 13-2/20-21 от 23.06.2020 с Комитетом по благоустройству Санкт-Петербурга.

Закупка противогололедного материала (концентрат минеральный - галит, сорт первый) необходима для приготовления солевых растворов в целях исполнения Заказчиком своих обязательств, принятых по государственному контракту №13-2/20-21 от 23.06.2020 с Комитетом по благоустройству Санкт-Петербурга на выполнение работ по содержанию автомобильных дорог регионального значения в Кировском и Красносельском районах г. Санкт-Петербурга.

Согласно условиям контракта №13-2/20-21 от 23.06.2020 используемые для выполнения работ противогололедные материалы должны соответствовать требованиям ОДН 218.2.027-2003. 

В пункте 3 части 13 статьи 3 Положения о закупке указано, что при описании в закупочной документации предмета закупки допускается указание на товарный знак без использования слов «(или эквивалент)» в случае, если производится закупка товаров, необходимых для исполнения государственного или муниципального контракта.

ОДН 218.2.027-2003 содержит, в том числе, требования к характеристикам твердых и жидких химических противогололедных материалов, используемых для борьбы с зимней скользкостью на автомобильных дорогах общего пользования, улицах и дорогах городов, поселков и сельских поселений.

Закупаемый Заказчиком товар предназначен для приготовления солевых растворов, которые должны удовлетворять требованиям ОДН к жидким химическим противогололедным материалам.

Так, например, наличие нерастворимых в воде веществ, в приготовленном солевом растворе не допускается, так как это приводит к замусориванию и пылеобразованию на улицах города.

Солевой раствор из закупаемого материала Заказчик изготавливает собственными силами на собственных установках для приготовления солевых растворов.

Требования к исходному материалу для приготовления жидкого противогололедного материала с требуемыми ОДН характеристиками определяются техническими характеристиками и инструкциями по эксплуатации установок для приготовления солевых растворов.

Противогололедный материал (концентрат минеральный - галит, сорт первый), производства ОАО «Тыретский солерудник», изготовленный в соответствии с техническими условиями предприятия-изготовителя ТУ 2111-002-55545896-2008 и имеющий характеристики, указанные в Техническом задании (Приложение №4 к Извещению) является оптимальным для приготовления соленого раствора требуемых условиями государственных контрактов характеристик.

Таким образом, Заявитель указал конкретную марку товара руководствуясь принципами Закона о закупках для удовлетворения потребности в товаре с необходимыми показателями цены, качества и надежности, используемом при исполнении обязательств по государственному контракту.

Кроме того, суд принимает во внимание следующее.

В силу части 1 статьи 198 и части 4 статьи 200 АПК РФ, требование о признании недействительным ненормативного правового акта может быть удовлетворено при наличии совокупности обстоятельств: несоответствия ненормативного правового акта закону и нарушения этим актом прав и законных интересов.

При этом, обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, а также обстоятельств, послуживших основанием для его принятия, возлагается на орган или лицо, которые приняли такой акт (часть 5 статьи 200 АПК РФ).

В соответствии с пунктом 4.2 части 1 статьи 23 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее – Закон № 135-ФЗ, Закон о защите конкуреснции) антимонопольные органы наделены полномочиями по рассмотрению жалоб на нарушение процедуры обязательных в соответствии с законодательством Российской Федерации торгов.

В силу статьи 6 Закона N 223-ФЗ контроль за соблюдением требований данного Закона осуществляется в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

Частью 10 статьи 3 Закона N 223-ФЗ установлено, что любой участник закупки вправе обжаловать в антимонопольном органе в порядке, установленном статьей 18.1 Закона N 135-ФЗ, с учетом особенностей, установленных настоящей статьей, действия (бездействие) заказчика, комиссии по осуществлению закупок, оператора электронной площадки при закупке товаров, работ, услуг, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника закупки.

Федеральным законом от 31.12.2017 N 505-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 505-ФЗ) внесены изменения в Закон N 223-ФЗ, в частности, часть 10 статьи 3 Закона изложена в новой редакции. Законом N 505-ФЗ расширен перечень случаев обжалования действий заказчика в административном порядке. В соответствии с новой редакцией пункта 1 части 10 статьи 3 Закона N 223-ФЗ действия или бездействие заказчика обжалуются в антимонопольный орган в том числе по основанию проведения закупки с нарушением требований настоящего Закона.

В указанной норме перечислены основания обжалования действий заказчика в административном порядке, которые соотносятся с принципом прозрачности информации о закупках. Иные действия заказчиков подлежат обжалованию в судебном порядке, о чем указано в части 9 статьи 3 Закона о закупках.

Частью 1 статьи 18.1 Закона N 135-ФЗ предусмотрено, что антимонопольный орган рассматривает жалобы на действия (бездействие) юридического лица, организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии при организации и проведении торгов, заключении договоров по результатам торгов или в случае, если торги, проведение которых является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, признаны несостоявшимися, а также при организации и проведении закупок в соответствии с Законом N 223-ФЗ, за исключением жалоб, рассмотрение которых предусмотрено законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Действия (бездействие) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии могут быть обжалованы в антимонопольный орган лицами, подавшими заявки на участие в торгах, а в случае, если такое обжалование связано с нарушением установленного нормативными правовыми актами порядка размещения информации о проведении торгов, порядка подачи заявок на участие в торгах, также иным лицом (заявителем), права или законные интересы которого могут быть ущемлены или нарушены в результате нарушения порядка организации и проведения торгов (часть 2 статьи 18.1 Закона N 135-ФЗ).

Согласно пункту 5 статьи 3 Закона N 223-ФЗ участником закупки является любое юридическое лицо или несколько юридических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки, независимо от организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала либо любое физическое лицо или несколько физических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки, в том числе индивидуальный предприниматель или несколько индивидуальных предпринимателей, выступающих на стороне одного участника.

При этом в соответствии с частью 11 статьи 3 Закона N 223-ФЗ в случае, если обжалуемые действия (бездействие) совершены заказчиком, комиссией по осуществлению закупок, оператором электронной площадки после окончания установленного в документации о конкурентной закупке срока подачи заявок на участие в закупке, обжалование таких действий (бездействия) может осуществляться только участником закупки, подавшим заявку на участие в закупке.

Из приведенных нормативных положений следует, что жалоба на положения документации о закупке, направленная до окончания срока подачи заявок на участие в закупке лицом, не подававшим заявку на участие в ней, подлежит рассмотрению антимонопольной службой, если нарушаются права и законные интересы такого лица (потенциального участника).

Возможность обращения с жалобой лица, не подавшего заявку на участие в торгах, по данному конкретному делу определяется наличием реального (а не мнимого) нарушения или действительной угрозы правам или законным интересам заинтересованного лица, которые могут быть ущемлены или нарушены в результате несоблюдения порядка организации и проведения торгов. В связи с этим жалоба такого лица должна содержать фактическое обоснование возникновения у него права обратиться в органы ФАС России с такой жалобой за защитой конкретных нарушенных прав, поскольку круг таких лиц законодателем в названной норме ограничен.

Между тем, Фирма не подавала заявку на участие в означенной закупке, не обращалась за разъяснением документации о закупке, то есть не являлась участником закупки.

Фактическое обоснование возникновения права на обращение в УФАС жалоба названного лица также не содержит.

При таких обстоятельствах, Фирма не относится к предусмотренной частью 2 статьи 18.1 Закона N 135-ФЗ категории лиц, права и законные интересы которых могут быть ущемлены или нарушены в результате нарушения порядка организации и проведения торгов, как следствие, УФАС не имело правовых оснований для рассмотрения жалобы и принятия решения.

Оценив  представленные по делу доказательства по правилам статьи 71 АПК РФ, суд приходит к выводу о недоказанности наличия действительной заинтересованности Фирмы в проверяемой закупке.

С учетом изложенного на основании  статьи 201 АПК РФ суд признает оспариваемые решение и предписание УФАС недействительными.

Судебные расходы по уплате госпошлины распределены по ст.110 АПК РФ.

Руководствуясь ст.ст. 167-170, 201, 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, 

решил:

1. решение и предписание от 24.08.2020 по жалобе № Т02-612/20 – признать недействительными.

2. взыскать с УПРАВЛЕНИЕ ФЕДЕРАЛЬНОЙ АНТИМОНОПОЛЬНОЙ СЛУЖБЫ ПО САНКТ-ПЕТЕРБУРГУ в пользу САНКТ-ПЕТЕРБУРГСКОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ УНИТАРНОЕ ДОРОЖНОЕ ПРЕДПРИЯТИЕ "ПУТЬ" 3 000 руб. государственной пошлины. 

3. Решение может быть обжаловано в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия.

СудьяФИО1