РЕШЕНИЕ

№ делаА46-16363/2023

25 октября 2023 года

город Омск

 

Арбитражный суд Омской области в составе судьи Солодкевича И.М. при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседанияКулаковой И.А., рассмотрев в открытом судебном заседании, состоявшемся 16 – 23 октября 2023 года, дело по заявлению Главного управления контрактной системы Омской области к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской области о признании незаконным решения от 26.07.2023 № 055/06/106-727/2023 в части признания в действиях Главного управления контрактной системы Омской области нарушения частей 1 и 3 статьи 14, пункта 15 части 1 и пункта 3 части 2 статьи 42, части 3 статьи 43 Федерального закона и Постановления № 616,

при участии в деле заинтересованных лиц – общества с ограниченной ответственностью «Прогресс-Арена» (ИНН 

<

***>), казенного учреждения Омской области «Хозяйственное управление Правительства Омской области» (ИНН 

<

***>),

при участии в судебном заседании:

от Главного управления контрактной системы Омской области – ФИО1 (паспорт, доверенность от 22.05.2023 сроком действия 1 год, до объявления перерыва в судебном заседании), ФИО2 (паспорт, доверенность от 10.03.2023 сроком действия 1 год, после возобновления судебного заседания);

от казенного учреждения Омской области «Хозяйственное управление Правительства Омской области» – ФИО3 (паспорт, доверенность от 03.10.2023 сроком действия до 31.12.2023);

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области – ФИО4 (удостоверение, доверенность от 12.01.2023 сроком действия до 31.12.2023), 

 

установил:

Главное управление контрактной системы Омской области (далее также – ГУКС Омской области, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской области (далее также – Омское УФАС России, заинтересованное лицо) о признании незаконным решения от 26.07.2023 № 055/06/106-727/2023 в части признания в действиях ГУКС Омской области нарушения частей 1 и 3 статьи 14, пункта 15 части 1 и пункта 3 части 2 статьи 42, части 3 статьи 43 Федерального закона и Постановления № 616.

Определением судьи Арбитражного суда Омской области от 19.09.2023 к участию в деле заинтересованными лицами привлечены общество с ограниченной ответственностью «Прогресс-Арена» (далее также – ООО «Прогресс-Арена»), казенное учреждение Омской области «Хозяйственное управление Правительства Омской области» (далее также – КУ ОО «ХОЗУ Правительства Омской области»).

В судебном заседании требование ГУКС Омской области поддержано по основаниям, приведённым в заявлении, Омским УФАС России – не признано по мотивам, отражённым в отзыве. КУ ОО «ХОЗУ Правительства Омской области разделена позиция первого.

Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения участвующих в деле лиц, суд установил следующие обстоятельства.

На официальном сайте единой информационной системы в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» www.zakupki.gov.ru (далее – официальный сайт ЕИС) 02.06.2023 уполномоченным органом было размещено извещение о проведении электронного аукциона с начальной (максимальной) ценой контракта 4 154 660 р. 24 к.

Протокол подачи ценовых предложений от 19.06.2023 свидетельствует о том, что ценовые предложения были поданы тремя участниками закупки, лучшее ценовое предложение в размере 1 399 734 р. 85 к. подано участником закупки с идентификационным номером заявки 40 (порядковый номер 1, присвоенный оператором).

На основании размещенного 20.06.2023 протокола подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) победителем электронного аукциона признан участник, заявка на участие в закупке которого соответствовала требованиям, установленным в извещении о проведении электронного аукциона, и который предложил по результатам проведения процедуры подачи предложений о цене контракта наиболее низкую цену контракта (общество с ограниченной ответственностью «СТАМПА»).

В Омское УФАС России до окончания срока подачи заявок поступила (вх. № 5561-ЭП/23 от 19.06.2023) жалоба ООО «Прогресс-Арена» на положения извещения об осуществлении закупки, нарушающие, по его мнению, требования Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ и услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее также – Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ).

Решением Омского УФАС России от 26.07.2023 № 055/06/106-727/2023 жалоба ООО «Прогресс-Арена» на действия ГУКС Омской области, КУ ОО «ХОЗУ Правительства Омской области» при осуществлении закупки в форме электронного аукциона на выполнение работ по изготовлению и поставке текстильных изделий (комплекты штор) с карнизом, их установке признана обоснованной; в действиях ГУКС Омской области признано нарушение частей 1 и 3 статьи 14, пункта 15 части 1 и пункта 3 части 2 статьи 42, части 3 статьи 43 Федерального закона о контрактной системе и Постановления № 616; в соответствии с частью 22 статьи 99 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ ГУКС Омской области и оператору электронной площадки ЭТП Газпромбанк выдано предписание об устранении нарушений законодательства о контрактной системе в сфере закупок; по выявленным нарушениям законодательства в сфере закупок материалы рассмотрения жалобы переданы должностному лицу Омского УФАС России для решения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении.

Несогласие с указанным решением обусловило обращение ГУКС Омской области в Арбитражный суд Омской области с настоящим заявлением.

Суд удовлетворяет требование заявителя, руководствуясь следующим.

Частями 1 и 3 статьи 14 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ предусмотрено, что при осуществлении заказчиками закупок к товарам, происходящим из иностранного государства или группы иностранных государств, работам, услугам, соответственно выполняемым, оказываемым иностранными лицами, применяется национальный режим на равных условиях с товарами российского происхождения, работами, услугами, соответственно выполняемыми, оказываемыми российскими лицами, в случаях и на условиях, которые предусмотрены международными договорами Российской Федерации.

В целях защиты основ конституционного строя, обеспечения обороны страны и безопасности государства, защиты внутреннего рынка Российской Федерации, развития национальной экономики, поддержки российских товаропроизводителей нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации устанавливаются запрет на допуск товаров, происходящих из иностранных государств, работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых иностранными лицами, и ограничения допуска указанных товаров, работ, услуг, включая минимальную обязательную долю закупок российских товаров, в том числе товаров, поставляемых при выполнении закупаемых работ, оказании закупаемых услуг (далее – минимальная доля закупок), и перечень таких товаров, для целей осуществления закупок. В случае, если указанными нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации предусмотрены обстоятельства, допускающие исключения из установленных в соответствии с настоящей частью запрета или ограничений, заказчики при наличии указанных обстоятельств размещают в единой информационной системе обоснование невозможности соблюдения указанных запрета или ограничений, если такими актами не установлено иное. В таких нормативных правовых актах устанавливается порядок подготовки обоснования невозможности соблюдения указанных запрета или ограничений, а также требования к его содержанию. Определение страны происхождения указанных товаров осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Во исполнение вышеуказанной нормы принято Постановление Правительства РФ от 30.04.2020 № 616 «Об установлении запрета на допуск промышленных товаров, происходящих из иностранных государств, для целей осуществления закупок для государственных и муниципальных нужд, а также промышленных товаров, происходящих из иностранных государств, работ (услуг), выполняемых (оказываемых) иностранными лицами, для целей осуществления закупок для нужд обороны страны и безопасности государства» (далее также – Постановление № 616).

В соответствии с пунктом 15 части 1 статьи 42 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ при осуществлении закупки путем проведения открытых конкурентных способов заказчик формирует с использованием единой информационной системы, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает в единой информационной системе извещение об осуществлении закупки, содержащее информацию об условиях, о запретах и об ограничениях допуска товаров, происходящих из иностранного государства или группы иностранных государств, работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых иностранными лицами, в случае, если такие условия, запреты и ограничения установлены в соответствии со статьей 14 данного закона.

В силу пунктов 1 и 2 Постановления № 616 установлены запреты:

– на допуск промышленных товаров, происходящих из иностранных государств (за исключением государств – членов Евразийского экономического союза), для целей осуществления закупок для государственных и муниципальных нужд по перечню согласно приложению (далее – перечень);

– на допуск промышленных товаров, происходящих из иностранных государств (за исключением государств – членов Евразийского экономического союза), в том числе в отношении промышленных товаров, предусмотренных перечнем, а также работ (услуг), выполняемых (оказываемых) иностранными лицами (за исключением лиц государств – членов Евразийского экономического союза), для целей осуществления закупок для нужд обороны страны и безопасности государства.

Пунктом 3 Постановления № 616 определены случаи, при которых указанные в пунктах 1 и 2 данного постановления запреты не применяются.

При этом в пункте 4 Постановления № 616 отмечено, что запреты, установленные пунктами 1 и 2 данного постановления, распространяются в том числе на товары, поставляемые заказчику при выполнении закупаемых работ, оказании закупаемых услуг, а также являющиеся предметом лизинга.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 33 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости).

Согласно извещению об осуществлении закупки потребности заказчика в рамках осуществляемой закупки соответствуют услуги по пошиву штор, драпировок по индивидуальному заказу населения с кодом по Общероссийскому классификатору продукции по видам экономической деятельности (ОКПД2) 13.92.99.240.

Так, позиция антимонопольного органа применительно к указанному доводу заключается в том, что при формировании описания объекта закупки по аукциону заказчик неправомерно не использовал код ОКПД2 – 13.9 «Изделия текстильные прочие», подходящий под описание объекта закупки, что привело к неустановлению в извещении запрета на допуск иностранных товаров по Постановлению № 616.

Представляется, что для оценки правомерности использования того или иного кода ОКПД2 необходимо установить действительное содержание взаимоотношений, которые должно было породить заключение контракта, то есть следует понять, являлся ли контракт фактически договором подряда, либо таковой надлежит квалифицировать как договор поставки (либо смешанный договор).

В соответствии со статьей 506 ГК РФ по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

В силу пункта 1 статьи 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Помимо сравнения условий проекта контракта с условиями указанных видов договоров, определенными соответствующими статьями ГК РФ (главы 30, 37), следует иметь в виду, что предметом договора подряда является изготовление индивидуально-определенного изделия, в то время как предметом договора купли-продажи обычно выступает имущество, характеризуемое родовыми признаками. Кроме этого, условия договора подряда направлены прежде всего на определение взаимоотношений сторон в процессе выполнения обусловленных работ, а при купле-продаже главное содержание договора составляет передача (поставка предмета договора покупателю).

В соответствии с пунктом 1.1. проекта контракта подрядчик обязуется по заданию заказчика выполнять работы по изготовлению и поставке текстильных изделий (комплекты штор) с карнизом, их установке (далее – работы), а заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их в соответствии с настоящим контрактом.

В силу пункта 1.2. проекта контракта работы по настоящему контракту выполняются подрядчиком с использованием его товаров (материалов) в объеме и порядке, определенном техническим заданием на выполнение работ по изготовлению и поставке текстильных изделий (комплекты штор) с карнизом, их установке (приложение № 1 к настоящему контракту) (далее – Техническое задание), калькуляцией (приложение № 2 к настоящему контракту).

Техническое задание на выполнение работ по изготовлению и поставке текстильных изделий (комплекты штор) с карнизом, их установке содержит следующие положения:

– уточняющие замеры, изготовление, доставка, разгрузка, установка готовой продукции, установка, демонтаж старых комплектов штор, демонтаж карнизов осуществляются подрядчиком собственными силами и средствами, за счет подрядчика, с понедельника по четверг с 8:30 до 17:00 часов, в пятницу с 8:30 до 16:00 (время местное), в рабочие дни (по предварительному согласованию). Время доступа в каждый кабинет устанавливается заказчиком;

– текстильные изделия заказываются в дополнение к имеющимся у заказчика и должны полностью совпадать по техническим характеристикам. Цветовая гамма, качество, рисунок ткани перед началом выполнения работ дополнительно подтверждаются образцами размером не менее 60x60 см;

– в течение 1 (одного) рабочего дня с даты заключения контракта подрядчик своими силами и за свой счет организовывает выезд дизайнера на объект заказчика для подтверждения образцов ткани, цветовой гаммы, рисунка ткани. Все ткани, используемые для выполнения работ, должны быть из одной коллекции, что подтверждается каталогом образцов тканей, предоставляемых заказчику в течение 1 (одного) рабочего дня с даты заключения контракта;

– заказчик в течение 1 (одного) рабочего дня согласовывает ткань, цветовую гамму и рисунок ткани с момента предоставления их образцов подрядчиком;

– работы, осуществляемые на высоте, проводятся в соответствии с Приказом Минтруда России от 16.11.2020 № 782н «Об утверждении Правил по охране труда при работе на высоте» с использованием оборудования подрядчика (строительные леса заказчиком не предоставляются);

– в течение 5 рабочих дней с даты завершения работ подрядчик передает заказчику: акт приема-передачи товара, товарную накладную или универсальный передаточный документ, счет-фактуру/счет.

Давая совокупную оценку условиям договора, исходя из действительной воли сторон, цели его заключения, суд приходит к выводу о том, что к рассматриваемым отношениям должны быть применены положения главы 37 ГК РФ (о договоре подряда).

Конкретизация в техническом задании проекта контракта приёмочных документов (акт приёма-передачи товара, товарная накладная или универсальный передаточный документ) определяющего с учётом приведённых выше выводов значения для квалификации договора не имеет.

Заслуживает внимания тот факт, что проект контракта не содержит условий о сроке и порядке поставки товара, цене за единицу товара, о порядке приёмки товара по количеству и качеству. Вместе с этим разделом 6 проекта контракта предусмотрен порядок сдачи и приёмки исключительно работ на основании представленного подрядчиком посредством функционала единой информационной системы в сфере закупок документа о приёмке.

С учетом изложенного заказчик правомерно применил код ОКПД2 13.92.99.240, так как описание объекта закупки и потребности заказчика не противоречат указанному коду ОКПД2. При этом код 13.9 «Изделия текстильные прочие», предложенный антимонопольным органом, применяется к закупкам, объектом которых является поставка товаров (штор), а не оказание услуг по пошиву штор, драпировок по индивидуальному заказу населения.

Ссылка заинтересованного лица на письмо от 04.07.2022 № 63987/12 Министерства промышленности и торговли Российской Федерации подлежит отклонению, поскольку в силу статьи 13 АПК РФ данное письмо не относится к числу нормативных правовых актов, применяемых арбитражными судами при рассмотрении и разрешении соответствующих дел, следовательно, содержащиеся в нем разъяснения не являются обязательными для судов.

Применительно к констатации Омским УФАС России нарушения в действиях ГУКС Омской области положений пункта 3 части 2 статьи 42, части 3 статьи 43 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ необходимо отметить следующее.

В соответствии с подпунктами «и», «к» пункта 1 части 1 статьи 43 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ для участия в конкурентном способе заявка на участие в закупке, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, должна содержать

– декларацию о принадлежности участника закупки к учреждению или предприятию уголовно-исполнительной системы (если участник закупки является учреждением или предприятием уголовно-исполнительной системы);

– декларацию о принадлежности участника закупки к организации инвалидов, предусмотренной частью 2 статьи 29 настоящего Федерального закона (если участник закупки является такой организацией).

Из материалов дела следует, что электронным документом «Требования к содержанию, составу заявки на участие в электронном аукционе и инструкция по её заполнению», размещённым в составе извещения об осуществлении закупки, было установлено, что документы и информация, предусмотренные подпунктами «и» и «к» пункта 1 части 1 статьи 43 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, требуются.

Таким образом, комиссия Омского УФАС России пришла к выводу о том, что положения электронного документа, обязывающие участника закупки предоставлять декларацию о его принадлежности к учреждениям и предприятиям уголовно-исполнительной системы и к организации инвалидов (с учётом формулировки «требуется»), в случае отсутствия в извещении об осуществлении закупки соответствующих преимуществ являются неправомерными.

Между тем согласно подпунктам «ц» и «ч» пункта 12 Правил регистрации участников закупок в единой информационной системе в сфере закупок и ведения единого реестра участников закупок, утверждённых Постановлением Правительства РФ от 27.01.2022 № 60, для регистрации юридического лица, иностранного юридического лица, аккредитованного филиала или представительства иностранного юридического лица уполномоченное лицо формирует следующие информацию и документы:

– декларацию о принадлежности участника закупки к учреждению или предприятию уголовно-исполнительной системы (если участник закупки является учреждением или предприятием уголовно-исполнительной системы);

– декларацию о принадлежности участника закупки к организации инвалидов, предусмотренной частью 2 статьи 29 Федерального закона (если участник закупки является такой организацией);

В соответствии с пунктом 2 части 6 статьи 43 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ при проведении электронных процедур, закрытых электронных процедур информация и документы, предусмотренные подпунктами «а» – «л» пункта 1 части 1 настоящей статьи, не включаются участником закупки в заявку на участие в закупке. Такие информация и документы в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, направляются (по состоянию на дату и время их направления) заказчику оператором электронной площадки, оператором специализированной электронной площадки путем информационного взаимодействия с единой информационной системой.

Таким образом, как справедливо отмечено заявителем, Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ не связывает предоставление такой информации с предоставлением преимуществ в соответствии с частью 4 статьи 27 Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ, слово «требуется» указано только для тех случаев, если участник закупки является учреждением или предприятием уголовно-исполнительной системы или если участник закупки является организацией инвалидов, информация, предусмотренная подпунктами «и», «к» пункта 1 части 1 статьи 43 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, направляется заказчику оператором электронной площадки всегда.

На основании изложенных выводов необходимая совокупность условий для признания незаконным решения от 26.07.2023 № 055/06/106-727/2023 в части признания в действиях ГУКС Омской области нарушения частей 1 и 3 статьи 14, пункта 15 части 1 и пункта 3 части 2 статьи 42, части 3 статьи 43 Федерального закона и Постановления № 616 наличествует, что влечёт удовлетворение требования ГУКС Омской области.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 167 – 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, именем Российской Федерации, 

 

решил:

требования Главного управления контрактной системы Омской области(ИНН 

<

***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской области (ИНН 

<

***>) о признании незаконным решения от 26.07.2023 № 055/06/106-727/2023 в части признания в действиях Главного управления контрактной системы Омской области нарушения частей 1 и 3 статьи 14, пункта 15 части 1 и пункта 3 части 2 статьи 42, части 3 статьи 43 Федерального закона и Постановления № 616 удовлетворить.

Признать решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области от 26.07.2023 № 055/06/106-727/2023 в части признания в действиях Главного управления контрактной системы Омской области нарушения частей 1 и 3 статьи 14, пункта 15 части 1 и пункта 3 части 2 статьи 42, части 3 статьи 43 Федерального закона и Постановления № 616 недействительным как несоответствующее Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» и Постановлению Правительства РФ от 30.04.2020 № 616 «Об установлении запрета на допуск промышленных товаров, происходящих из иностранных государств, для целей осуществления закупок для государственных и муниципальных нужд, а также промышленных товаров, происходящих из иностранных государств, работ (услуг), выполняемых (оказываемых) иностранными лицами, для целей осуществления закупок для нужд обороны страны и безопасности государства».

Решение вступает в законную силу по истечении месяца со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба, а в случае подачи апелляционной жалобы со дня принятия постановления арбитражным судом апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Омской области в порядке апелляционного производства в Восьмой арбитражный апелляционный суд (644024, 

<

...> Октября, дом 42) в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объёме), а также в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа (625010, 

<

...>) в течение двух месяцев со дня принятия (изготовления в полном объёме) постановления судом апелляционной инстанции.

Настоящий судебный акт выполнен в форме электронного документа и подписан усиленной квалифицированной электронной подписью судьи, направляется лицам, участвующим в деле, согласно статье 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

По ходатайству лиц, участвующих в деле, копия настоящего решения на бумажном носителе может быть направлена в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства в арбитражный суд заказным письмом с уведомлением о вручении или вручена под расписку.

Информация о движении дела может быть получена путём использования сервиса «Картотека арбитражных дел» http://kad.arbitr.ru в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

 

Судья                                                                                               И.М. Солодкевич