АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЯМАЛО-НЕНЕЦКОГО АВТОНОМНОГО ОКРУГА

г. Салехард, ул. Республики, д.102, тел. (34922) 5-31-00, 

www.yamal.arbitr.ru, e-mail: info@yamal.arbitr.ru

 

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А81-7840/2022

г. Салехард

09 февраля 2023 года

Резолютивная часть решения объявлена в судебном заседании 09 февраля 2023 года.

Полный текст решения изготовлен 09 февраля 2023 года.

 

Арбитражный суд Ямало-Ненецкого автономного округа в составе судьи Садретиновой Н.М., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Прутовой И.В., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Федеральной антимонопольной службы (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к обществу с ограниченной ответственностью «Ачим Девелопмент» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о понуждении к исполнению предписания от 19.11.2021 по делу №223ФЗ-601/21,

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Федеральной антимонопольной службы – ФИО1 по доверенности от 21.11.2022 года №МШ/105376/22,

от ответчика - общества с ограниченной ответственностью «Ачим Девелопмент»  -  ФИО2 по доверенности от 03.11.2022 года №175/22-АД,

от третьего лица - ООО «СпецГазСтрой» - представитель не явился,

УСТАНОВИЛ:

Федеральная антимонопольная служба (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)  обратилась в арбитражный суд с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Ачим Девелопмент» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о понуждении к исполнению предписания от 19.11.2021 по делу №223ФЗ-601/21.

Определением суда от 02.11.2022 года суд привлек к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора: Общество с ограниченной ответственностью «СпецГазСтрой» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, адрес место нахождения: 248017, 

<

...>).

От ООО «Ачим Девелопмент» в суд поступил отзыв на заявленные требования, в соответствии с которым Общество просит отказать в удовлетворении предъявленного требования.

29.12.2022 года от ООО «Ачим Девелопмент» в суд поступили дополнения к отзыву на заявленные требования, которые приобщены судом к материалам дела.

Представитель третьего лица в судебное заседание не явился, о слушании дела извещен надлежащим образом. Суд в силу ст.ст. 123, 156 АПК РФ рассматривает дело в отсутствие представителя третьего лица.

Представитель заявителя в судебном заседании поддержала заявленные требования.

Представитель ответчика в судебном заседании поддержала доводы отзыва на заявленные требования, просила в удовлетворении их отказать.

Заслушав представителей лиц, участвующих в деле, оценив имеющиеся в деле доказательства, исследовав в порядке ст. 71 АПК РФ материалы дела, суд считает необходимым принять во внимание следующее.

Как установлено судом и следует из материалов дела, 10.06.2021 ООО "Ачим Девелопмент" на электронной торговой площадке ГПБ (https://etp.gpb.ru) размещено извещение о проведении конкурентного отбора на право заключения договора на строительство объектов "Куст газоконденсатных скважин N 4А23" (вторая очередь), "Куст газоконденсатных скважин N 4А15" (вторая очередь) и выполнение работ по монтажу блоков непрерывного дозирования реагентов и монтажу трубопроводов обвязки на КГС N 4А07, 4А11, 4А17, 4А18, 5А10, 5А15, 5А16, 5А11, 5А17, 5А23 (далее - закупка N 1).

Начальная (максимальная) цена закупки N 1 - 1 626 814 500,00 рублей.

Дата и время окончания срока подачи заявок - 22.07.2021.

Дата и время окончания срока подачи новых коммерческих предложений - 29.07.2021.

Дата рассмотрения предложений участников и подведения итогов закупки N 1 - 30.07.2021.

Регистрационный номер извещения на Электронной торговой площадке ГПБ - 32110373180.

На участие в закупке N1 подано 15 заявок участников. К участию в закупке N 1 допущено 12 заявок участников.

По результатам проведения конкурентного отбора победителем закупки N 1 признан участник закупки N1 с идентификационным номером N 1 (ООО "Ямалстройинвест") с предложением о цене договора в размере 1 382 746 123,20 рубля (протокол от 23.09.2021 N 217/1/0107).

04.10.2021 N б/н ООО "СпецГазСтрой" обратилось в антимонопольный орган с жалобой по закупке N 1 на действия (бездействие) ООО "Ачим Девелопмент" при проведении конкурентного отбора на право заключения договора.

13.10.2021 ФАС России принято решение о признании жалобы ООО "СпецГазСтрой" от 04.10.2021 N б/н на закупку N 1 обоснованной.

ООО "Ачим Девелопмент" выдано предписание от 13.10.2021 N 223ФЗ-548/21 о совершении действий, направленных на устранение нарушений порядка проведения торгов по закупке N 1, в соответствии с которым предписано:

1. Заказчику, Оператору отменить протоколы, составленные в ходе проведения Конкурентного отбора, уведомить участников Конкурентного отбора об отмене протоколов.

2. Заказчику, Оператору назначить новую дату и время рассмотрения заявок на участие в Конкурентном отборе, дату и время подведения итогов Конкурентного отбора, а также разместить в Единой информационной системе (www.zakupki.gov.ru) (далее - ЕИС) информацию о новой дате и времени рассмотрения заявок на участие в Конкурентном отборе, дате и времени подведения итогов Конкурентного отбора в соответствии с Федеральным законом от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Закон о закупках), положением о закупке Заказчика (далее - Положение о закупке), с учетом принятого решения Комиссией ФАС России от 05.10.2021 N 223ФЗ-537/21.

3. Заказчику пересмотреть заявки участников Конкурентного отбора в соответствии с требованиями Закона о закупках, Положения о закупке, конкурсной документации (далее - Документация), с учетом принятого решения от 13.10.2021 N 223ФЗ-548/21.

4. Заказчику, Оператору продолжить проведение Конкурентного отбора в соответствии с требованиями Закона о закупках, Положения о закупке, Документации и с учетом принятого решения от 13.10.2021 N 223ФЗ-548/21.

5. Заказчику, Оператору не позднее трех дней со дня совершения действий, указанных в настоящем предписании, разместить в ЕИС информацию о совершении действий, указанных в настоящем предписании.

6. Договор не может быть заключен до даты исполнения настоящего предписания.

7. Заказчику, Оператору в срок до 02.11.2021 представить в ФАС России подтверждение исполнения настоящего предписания в письменном виде, по электронной почте: 223predpisanie@fas.gov.ru.

В соответствии с решением Комиссии ФАС России от 13.10.2021 N 223ФЗ-548/21 и предписанием от 13.10.2021 N 223ФЗ-548/21, ООО "Ачим Девелопмент" отменен протокол от 23.09.2021 N 217/1/0107 и пересмотрены заявки участников по закупке N 1.

С учетом пересмотра заявок ООО "СпецГазСтрой" к закупке N 1 из 15 заявок участников допущено 13.

По результатам повторного рассмотрения конкурентного отбора победителем закупки N 1 признан участник закупки с идентификационным номером 1 (ООО "Ямалстройинвест") с предложением о цене договора в размере 1 382 746 123,20 руб. (протокол от 08.11.2021 N 244/1/0107).

15.11.2021 ООО "Ачим Девелопмент" получено уведомление Федеральной антимонопольной службы России N 28/96491/21 о рассмотрении новой жалобы ООО "СпецГазСтрой" от 11.11.2021 N б/н на действия (бездействие) ООО "Ачим Девелопмент" при проведении конкурентного отбора на право заключения договора на строительство объектов "Куст газоконденсатных скважин N 4А23" (вторая очередь), "Куст газоконденсатных скважин N 4А15" (вторая очередь) и выполнение работ по монтажу блоков непрерывного дозирования реагентов и монтажу трубопроводов обвязки на КГС N 4А07, 4А11, 4А17, 4А18, 5А10, 5А15, 5А16, 5А11, 5А17, 5А23 (далее - жалоба от 11.11.2021).

В своей жалобе от 11.11.2021 ООО "СпецГазСтрой" ссылается на, что ООО "Ачим Девелопмент" ненадлежащим образом осуществлена оценка заявки по подкритерию "Наличие необходимой спецтехники и МТР для выполнения работ по предмету конкурентного отбора. Наличие справки о материально-технических ресурсах (Форма 1.2.3) Таблица 2. Наличие в составе заявки копий документов (ПТС, ПСМ, копии договора аренды/лизинга), подтверждающих наличие спецтехники, необходимой в соответствии с требованиями, указанными в пункте 13.6.17 Документации" (далее - Подкритерий N 1) и подкритерию "Наличие справки о кадровых ресурсах участника" (далее - Подкритерий N 2) нестоимостного критерия.

ООО "Ачим Девелопмент" в Комиссию ФАС России направлены возражения на жалобу от 11.11.2021 ООО "СпецГазСтрой".

Решением Комиссии ФАС России от 19.11.2021 N 223ФЗ-601/21, жалоба ООО "СпецГазСтрой" от 11.11.2021 признана обоснованной в части неправомерных действий ООО "Ачим Девелопмент", выразившихся в ненадлежащем установлении порядка оценки заявки участника закупки N 1 по подкритериям N 1, 2, и, как следствие, ненадлежащем проведении оценки заявки ООО "СпецГазСтрой", что нарушает ч. 6 ст. 3, п. п. 13, 14 ч. 10 ст. 4 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Закон о закупках) (далее - решение от 19.11.2021 N 223ФЗ-601/21).

В рамках закупки N 1 и в соответствии с решением Комиссии ФАС России от 19.11.2021 N 223ФЗ-601/21, ООО "Ачим Девелопмент" выдано предписание от 19.11.2021 N 223ФЗ-601/21 о совершении действий, направленных на устранение нарушений порядка проведения торгов, в соответствии с которым предписано:

1.Заказчику отменить протоколы, составленные в ходе проведения Конкурентного отбора, уведомить участников об отмене протоколов (при наличии).

2.Заказчику, Оператору вернуть заявки участников, поданные на участие в Конкурентном отборе (при наличии).

3.Заказчику внести изменения в закупочную документацию (далее - Документация) в соответствии с требованиями Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон о закупках), положения о закупках товаров, работ, услуг Заказчика (далее - Положение о закупке) и с учетом принятого Комиссией ФАС России решения от 19.11.2021 № 223ФЗ-601/21.

4.Заказчику, Оператору назначить новую дату окончания срока подачи заявок на участие в Конкурентном отборе, новую дату и время рассмотрения заявок, поданных на участие в Конкурентном отборе, дату и время подведения его итогов, а также разместить в единой информационной системе в сфере закупок (www.zakupki.gov.ru) (далее - ЕИС) указанную информацию в соответствии с Законом о закупках, Положением о закупке, и с учетом принятого Комиссией ФАС России решения от 19.11.2021 № 223ФЗ-601/21.

5.Заказчику, Оператору продолжить проведение Конкурентного отбора в соответствии с требованиями Закона о закупках, Положения о закупках, Документации и с учетом принятого Комиссией ФАС России решения от 19.11.2021 № 223ФЗ-601/21.

6.Заказчику, Оператору не позднее трех дней со дня совершения действий, указанных в настоящем предписании, разместить в ЕИС информацию о совершении действий, указанных в настоящем предписании.

7.Договор не может быть заключен до даты исполнения предписания об устранении нарушений законодательства Российской Федерации о закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц.

8.Заказчику, Оператору в срок до 09.12.2021 представить в ФАС России подтверждение исполнения настоящего предписания в письменном виде, по электронной почте: 223predpisanie@fas.gov.ru.

18.11.2021 ООО "Ачим Девелопмент" на Электронной торговой площадке ГПБ размещено извещение о проведении конкурентного отбора на право заключения договора на выполнение работ на строительство объектов: Лот N 1 "Куст газоконденсатных скважин N 5А05" (вторая очередь) (N 1/0108/АД2021/18112021) и Лот N 2 "Куст газоконденсатных скважин N 5А12" (вторая очередь) (N 1/0108/АД2021/18112021) (далее - закупка N 2).

Начальная (максимальная) цена закупки N 2 - 1 229 298 629,35 рублей.

Дата и время окончания срока подачи заявок - 26.11.2021.

Дата и время окончания срока подачи новых коммерческих предложений - 13.12.2021.

Дата рассмотрения предложений участников и подведения итогов закупки N 2 - 14.12.2021.

Регистрационный номер извещения на Электронной торговой площадке ГПБ - 32110831282.

На участие в закупке N 2 подано 6 заявок участников. К участию в закупке N 2 допущено 6 заявок участников.

По результатам проведения конкурентного отбора победителем закупки N 2 по лоту N 1 "Куст газоконденсатных скважин N 5А05" (вторая очередь) (N 1/0108/АД2021/18112021) признан участник закупки с идентификационным номером 5 (ООО "Ямалстройинвест") с предложением о цене договора в размере 477 885 758 рублей (протокол от 20.12.2021 N 257/1/0108); победителем закупки N 2 по лоту N 2 "Куст газоконденсатных скважин N 5А12" (вторая очередь) (N 1/0108/АД2021/18112021) признан участник закупки с идентификационным номером 4 (ООО "Ямалстройинвест") с предложением о цене договора в размере 592 784 472 рубля (протокол от 20.12.2021 N 258/1/0108).

10.01.2022 ООО "Ачим Девелопмент" получено уведомление Федеральной антимонопольной службы России N 28/66/22 о рассмотрении жалобы ООО "СпецГазСтрой" от 29.12.2021 N б/н на действия (бездействие) ООО "Ачим Девелопмент" при проведении конкурентного отбора на право заключения договора на выполнение работ на строительство объекта: Лот N 2 "Куст газоконденсатных скважин N 5А12" (вторая очередь) (N 1/0108/АД2021/18112021) (далее - жалоба от 29.12.2021).

В своей жалобе от 29.12.2021 ООО "СпецГазСтрой" ссылается, что ООО "Ачим Девелопмент" ненадлежащим образом осуществлена оценка заявки по подкритерию "Наличие необходимой спецтехники и МТР для выполнения работ по предмету конкурентного отбора. Наличие справки о материально-технических ресурсах (Форма 1.2.3) Таблица 2. Наличие в составе заявки копий документов (ПТС, ПСМ, копии договора аренды/лизинга), подтверждающих наличие спецтехники, необходимой в соответствии с требованиями, указанными в пункте 13.6.17 Документации" (далее - Подкритерий N 1) и подкритерию "Наличие справки о кадровых ресурсах участника" (далее - Подкритерий N2) нестоимостного критерия.

ООО "Ачим Девелопмент" в Комиссию ФАС России направлены возражения на жалобы ООО "СпецГазСтрой".

Решением Комиссии ФАС России от 14.01.2022 N 223ФЗ-13/22, жалоба ООО "СпецГазСтрой" от 29.12.2021 признана обоснованной в части неправомерных действий ООО "Ачим Девелопмент", выразившихся в ненадлежащем установлении порядка оценки заявки участника закупки N 2 по Подкритериям N 1, 2, и, как следствие, ненадлежащем проведении оценки заявки ООО "СпецГазСтрой", что нарушает ч. 6 ст. 3, п. п. 13, 14 ч. 10 ст. 4 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Закон о закупках) (далее - решение от 14.01.2021 N 223ФЗ-13/22).

В соответствии с решением от 14.01.2022 года №223ФЗ-13/22 обязательное к исполнению предписание, направленное на устранение выявленного нарушения, не выдавалось, поскольку по результатам закупки заключены договоры от 31.12.2021 года.

В силу статьи 36 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон N 135-ФЗ) коммерческие организации и некоммерческие организации (их должностные лица), федеральные органы исполнительной власти (их должностные лица), органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации (их должностные лица), органы местного самоуправления (их должностные лица), иные осуществляющие функции указанных органов органы или организации (их должностные лица), а также государственные внебюджетные фонды (их должностные лица), физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели, обязаны исполнять решения и предписания антимонопольного органа в установленный такими решениями и предписаниями срок.

Из содержания части 1 статьи 51 Закона N 135-ФЗ следует, что предписание по делу о нарушении антимонопольного законодательства подлежит исполнению в установленный им срок. Антимонопольный орган осуществляет контроль за исполнением выданных предписаний.

Под неисполнением в срок предписания по делу о нарушении антимонопольного законодательства понимается исполнение предписания частично в указанный этим предписанием срок или уклонение от его исполнения. Неисполнение в срок указанного предписания является нарушением антимонопольного законодательства (часть 4 статьи 51 Закона N 135-ФЗ).

Согласно подпункту "и" пункта 6 части 1 статьи 23 Закона N 135-ФЗ антимонопольный орган обращается в арбитражный суд с исками, заявлениями о нарушении антимонопольного законодательства, в том числе с исками, заявлениями о понуждении к исполнению решений и предписаний антимонопольного органа.

В силу разъяснений Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 04.03.2021 N 2 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением судами антимонопольного законодательства" судам необходимо учитывать, что предусмотренное подпунктом "и" пункта 6 части 1 статьи 23 Закона N 135-ФЗ право может быть реализовано антимонопольным органом при состоявшемся факте бездействия лица по устранению выявленных нарушений антимонопольного законодательства.

Таким образом, законодательство прямо предусматривает возможность обращения антимонопольного органа в арбитражный суд с требованиями, направленными на понуждение соответствующего лица к устранению нарушений антимонопольного законодательства, если эти нарушения не были устранены добровольно после принятия антимонопольным органом в установленном порядке решения и вынесения предписания.

01.06.2022 года Федеральная антимонопольная службы обратилась в арбитражный суд г. Москвы с заявлением о понуждении ООО «Ачим Девелопмент» к исполнению предписания ФАС России от 19.11.2021 года по делу №223ФЗ-601/21 (дело №А40-27878/22-146-213).

Определением от 11.04.2022 года Арбитражный суд города Москвы передал дело №А40-27878/22-146-213 на рассмотрение в арбитражный суд ЯНАО.

При рассмотрении дела судом установлено, что ООО «Ачим Девелопмент», не согласившись с вынесенными решениями ФАС России от 19.11.2021 N 223ФЗ-601/21, от 14.01.2022 N 223ФЗ-13/22, предписанием от 19.11.2021 N 223ФЗ-601/21, обратилось в арбитражный суд г. Москвы с соответствующими требованиями. Делу присвоен номер №А40-20113/22.

Решением арбитражного суда г. Москвы от 11.05.2022 заявление ООО "Ачим Девелопмент" удовлетворено в полном объеме.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 22.09.2022 N 09АП-39252/2022 по делу N А40-20113/2022 решение Арбитражного суда г. Москвы от 11.05.2022 по делу N А40-20113/22 оставлено без изменения, апелляционная жалоба ФАС России - без удовлетворения.

Постановлением арбитражного суда Московской области от 07.02.2023 года по делу N А40-20113/22 решение суда г. Москвы от 11.05.2022 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22.09.2022 года оставлены без изменения.

В силу части 2 статьи 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Отнесение тех или иных обстоятельств к преюдициально установленным означает запрет заново устанавливать, оспаривать или опровергать те же обстоятельства с целью замены ранее сделанных выводов на противоположные. Преюдициально установленные обстоятельства не подлежат доказыванию вновь, не могут быть повторно исследованы и пересмотрены судом. Преюдиция распространяется на установление судом тех или иных обстоятельств, содержащихся в судебном акте, вступившем в законную силу, если последние имеют правовое значение и сами по себе могут рассматриваться как факт, входивший в предмет доказывания по ранее рассмотренному делу.

Следовательно, обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по делу, в рамках которого рассматривался вопрос о признании предписания от 19.11.2021 N 223ФЗ-601/21 недействительным, не могут не учитываться арбитражным судом при рассмотрении вопроса об обязании ООО «Ачим Девелопмент» исполнить указанное предписание ФАС России.

Принимая во внимание наличие вступившего в законную силу решения Арбитражного суда г. Москвы от 11.05.2022 по делу N А40-20113/22, признавшего недействительным предписания ФАС России от 19.11.2021 N 223ФЗ-601/21, за понуждением к исполнению которого заявитель обратился в рамках настоящего дела, суд признает обоснованными доводы Общества о невозможности исполнения предписания ФАС России от 19.11.2021 N 223ФЗ-601/21.

В связи с чем, у суда  отсутствуют правовые основания для удовлетворения заявленных ФАС России требований.

На основании вышеизложенного и руководствуясь ст. ст. 167 - 170, 176 АПК РФ, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении предъявленного требования отказать.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Восьмой арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня его принятия (изготовления в полном объеме) путем подачи апелляционной  жалобы  через арбитражный суд Ямало-Ненецкого автономного округа, в том числе посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет.

В соответствии с частью 5 статьи 15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации настоящий судебный акт выполнен в форме электронного документа и подписан усиленной квалифицированной электронной подписью судьи.

Арбитражный суд Ямало-Ненецкого автономного округа разъясняет, что в соответствии со статьей 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, что решение, выполненное в форме электронного документа, направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

По ходатайству указанных лиц копии решения на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства в арбитражный суд заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

 

Судья

Н.М. Садретинова