ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. 273-36-45

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: info@11aas.arbitr.ru.

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности определения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

Дело № А72-7808/2018

г. Самара

21 июня 2019 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 18 июня 2019 года

            Постановление в полном объеме изготовлено 21 июня 2019 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: 

председательствующего судьи Мальцева Н.А.,

судей Садило Г.М., Серовой Е.А.,

при ведении протокола судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании 18 июня 2019 года в помещении суда, в зале № 7, 

апелляционную жалобу конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Апекс плюс» на определение Арбитражного суда Ульяновской области от 20 марта 2019 года (судья Мызров С.Н.), вынесенное по заявлению акционерного общества «Тандер» о включении требования в реестр требований кредиторов в рамках дела №А72-7808/2018 (11АП-6170/2019) о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Апекс плюс», ИНН 

<

***>,

в отсутствие лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом,

установил:

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 28.05.2018 заявление общества с ограниченной ответственностью «ЭлектроСтрой» о признании общества с ограниченной ответственностью «Апекс плюс» несостоятельным (банкротом) принято к производству.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 22.08.2018 в отношении ООО «Апекс плюс» введена процедура банкротства - наблюдение; временным управляющим ООО «Апекс плюс» утвержден ФИО2, член Ассоциации СОАУ «Меркурий».

Сведения о введении в отношении должника процедуры банкротства наблюдения опубликованы в газете «КоммерсантЪ» №153 от 25.08.2018.

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 24.01.2019 ООО «Апекс плюс» признано несостоятельным (банкротом); в отношении ООО «Апекс плюс» введена процедура конкурсного производства. Конкурсным управляющим ООО «Апекс плюс» утвержден ФИО2, член Ассоциации СОАУ «Меркурий».

Сведения о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликованы в газете «КоммерсантЪ» №14 от 26.01.2019.

Акционерное общество «Тандер» обратилось в суд с заявлением о включении требования в реестр требований кредиторов в размере 949 466,52 рублей.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 20.03.2019 заявление об объединении заявлений оставлено без удовлетворения. Заявление о включении требования в реестр требований кредиторов удовлетворено. Включено требование акционерного общества «Тандер» в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «Апекс плюс»  в размере 949 466,25 рублей  - основной долг.

Не согласившись с принятым судебным актом, конкурсный управляющий ООО «Апекс плюс» обратился в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить в части включения в реестр требований кредиторов ООО «Апекс Плюс» задолженности по договору №УлФ/62862/17 от 05.09.2017 в размере 29 679,58 рублей.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.04.2019 апелляционная жалоба принята к производству с назначением судебного заседания на 23.05.2019, определением суда от 23.05.2019 рассмотрение апелляционной жалобы отложено на 18.06.2019.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Лица, участвующие в деле, извещены надлежащим образом путем направления почтовых извещений и размещения информации о времени и месте судебного заседания на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с требованиями абз. 2 ч. 1 ст. 121 АПК РФ, в связи с чем суд вправе рассмотреть апелляционную жалобу в их отсутствие согласно ч. 3 ст. 156 АПК РФ.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правомерность применения  судом  первой  инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов, содержащихся в судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле документам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд приходит к выводу о наличии оснований для изменения определения суда первой инстанции в части установления размера требования, включенного в реестр требований кредиторов должника,  в связи со следующим.

В силу ст. 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Установление требований кредиторов осуществляется арбитражным судом в соответствии с порядком, определенном статьи 71 и 100 Закона о банкротстве, в зависимости от процедуры банкротства, введенной в отношении должника.

Согласно разъяснениям Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, данным в пункте 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 № 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве» (далее - Постановление Пленума № 35), в силу пунктов 3- 5 статьи 71, пунктов 3-5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

В связи с изложенным при установлении требований в деле о банкротстве не подлежит применению часть 3.1 статьи 70 АПК РФ, согласно которой обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований; также при установлении требований в деле о банкротстве признание должником или арбитражным управляющим обстоятельств, на которых кредитор основывает свои требования (часть 3 статьи 70 АПК РФ), само по себе не освобождает другую сторону от необходимости доказывания таких обстоятельств.

По смыслу названных норм арбитражный суд проверяет обоснованность предъявленных к должнику требований и выясняет наличие оснований для их включения в реестр требований кредиторов, исходя из подтверждающих документов.

При рассмотрении обоснованности требования кредитора подлежат проверке доказательства возникновения задолженности в соответствии с материально-правовыми нормами, которые регулируют обязательства, не исполненные должником, ее размера.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 05.09.2017 между АО «Тандер» ООО «АПЕКС ПЛЮС» заключен договор №УлФ/62862/17, предметом которого является выполнение комплекса ремонтных работ объекта недвижимости, расположенного по адресу: 

<

...> (МК Ботдек).

В соответствии с положениями пункта 5.1 заключенного договора подряда по завершении производства работ Подрядчик, не позднее чем за 5 (пять) рабочих дней письменно уведомляет Заказчика о полном завершении работ и готовности объекта к контрольному осмотру. При этом Подрядчик Передает Заказчику окончательный Акт о приемке выполненных работ (форма № КС-2) с приложением исполнительной документации на все выполненные объемы Работ, проведенные испытания и полученные при этом результаты, подтверждающие объемы и надлежащее качество передаваемых Работ, а также Справку о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) и счет-фактуру.

Во исполнение пункта 3.5 договора Заказчиком надлежащим образом исполнены обязательства по оплате аванса по договору в сумме 3 485 100,00 рублей, что подтверждается платежным поручением № 14798 от 13.09.2017.

Согласно Акту о приемке выполненных работ от 23.05.2018 и справки о стоимости выполненных работ и затрат стоимость работ по договору Составила 3 455 420,42 руб.

Таким образом, сумма выплаченного по договору аванса превышает стоимость фактически выполненных работ: 3 485 100 (сумма выплаченного аванса) - 3 455 420,42 (стоимость фактически выполненных работ) = 29 679,58 руб.

В соответствии с пунктом 3.7. договора в случае если сумма выплаченного Заказчиком Подрядчику авансового платежа, указанного в пункте 3.5 настоящего договора (или иных дополнительных авансовых платежей, выплаченных подрядчику по инициативе Заказчика), на момент проведения окончательного расчета (согласно пункту 3.6 настоящего Договора) превысит фактическую стоимость оказанных подрядчиком услуг, Подрядчик обязан осуществить возврат Заказчику переплаченных денежных средств в течении 7 (семи) банковских дней со дня выполнения работ в полном объеме подписания актов выполненных работ, справки о стоимости выполненных работ и затрат.

Таким образом, задолженность ООО «АПЕКС ПЛЮС» перед АО «Тандер» по договору № УлФ/62862/17 от 05.09.2017 составляет 29 679 рублей 58 копеек.

11.05.2017 между АО «Тандер» и ООО «АПЕКС ПЛЮС» заключен договор №УлФ/30538/17, предметом которого является выполнение комплекса ремонтных работ объекта недвижимости, расположенного по адресу: г. Ульяновск, пр-т. ФИО3, д. 104 (ММ Режиссер).

В соответствии с положениями пункта 5.1 договора подряда по завершении производства работ Подрядчик, не позднее чем за 5 рабочих дней письменно уведомляет Заказчика о полном завершении работ и готовности объекта к контрольному осмотру. При этом Подрядчик передает Заказчику окончательный Акт о приемке выполненных работ (форма № КС-2) с приложением исполнительной документации на все выполненные объемы Работ, проведенные испытания и полученные при этом результаты, подтверждающие объемы и надлежащее качество передаваемых Работ, а также Справку о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) и счет-фактуру.

Во исполнение пункта 3.5 договора Заказчиком надлежащим образом исполнены обязательства по оплате аванса по договору в сумме 2 158 009,50 рублей, что подтверждается платежным поручением № 7904 от 16.05.2017. 14.08.2017 был оплачен дополнительный аванс на сумму 3 870 118,84 рублей, что подтверждается платежным поручением №13162 от 14.08.2017. Общая сумма выплаченного АО «Тандер» аванса составила 6 028 218,34 рублей.

Согласно Акту о приемке выполненных работ от 24.01.2018 и справке о стоимости выполненных работ и затрат стоимость работ составила 5 427 264,91 рублей.

Таким образом, сумма выплаченного по договору аванса превышает стоимость фактически выполненных работ: 6 028 218,34 (стоимость выплаченного аванса) - 5 427 264,91 (стоимость фактически выполненных работ) = 600 953,43 рублей.

В соответствии с пунктом 3.7. договора, в случае если сумма выплаченного Заказчиком Подрядчику авансового платежа, указанного в пункте 3.5 настоящего договора (или иных дополнительных авансовых платежей, выплаченных подрядчику по инициативе Заказчика), на момент проведения окончательного расчета (согласно пункту 3.6 настоящего Договора) превысит фактическую стоимость оказанных подрядчиком услуг, Подрядчик обязан осуществить возврат Заказчику переплаченных денежных средств течении 7 (семи) банковских дней со дня выполнения работ в полном объеме подписания актов выполненных работ, справки о стоимости выполненных работ и затрат.

Таким образом, задолженность ООО «АПЕКС ПЛЮС» перед АО «Тандер» по договору № УлФ/30538/17 от 11.05.2017 составляет 600 953 рублей 43 копейки.

02.05.2017 между АО «Тандер» и ООО «АПЕКС ПЛЮС» заключен договор № УлФ/29015/17, предметом которого является выполнение комплекса ремонтных работ объекта недвижимости, расположенного по адресу: 

<

...> (ММ Стюардесса).

В соответствии с положениями пункта 5.1 договора подряда по завершении производства работ Подрядчик, не позднее чем за 5 (пять) рабочих дней письменно уведомляет Заказчика о полном завершении работ и готовности объекта к контрольному осмотру. При этом Подрядчик передает Заказчику окончательный Акт о приемке выполненных работ (форма № КС-2) с приложением исполнительной документации на все выполненные объемы Работ, проведенные испытания и полученные при этом результаты, подтверждающие объемы и надлежащее качество передаваемых Работ, а также Справку о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) и счет-фактуру.

Во исполнение пункта 3.5 договора Заказчиком надлежащим образом исполнены обязательства по оплате аванса по договору в сумме 2 014 908,12 рублей, что подтверждается платежным поручением № 7202 от 04 мая 2017 года. 14.08.2017 был оплачен дополнительный аванс на сумму 3 424 958,74 руб., что подтверждается платежным поручением № 13172 от 14.08.2017. Общая сумма выплаченного АО «Тандер» аванса составила 5 439 866,86 рублей.

Согласно Акту о приемке выполненных работ от 17.08.2017 и справке о стоимости выполненных работ и затрат стоимость работ составила 5 121 033,62 рублей.

Таким образом, сумма выплаченного по договору аванса превышает стоимость фактически выполненных работ: 5 439 866,86 (стоимость выплаченного аванса) - 5 121 033,62 (стоимость фактически выполненных работ) = 318 833,24 рублей.

В соответствии с пунктом 3.7. договора в случае если сумма выплаченного Заказчиком Подрядчику авансового платежа, указанного в пункте 3.5 настоящего договора (или иных дополнительных авансовых платежей, выплаченных подрядчику по инициативе Заказчика), на момент проведения окончательного расчета (согласно пункту 3.6 настоящего Договора) превысит фактическую стоимость оказанных подрядчиком услуг, Подрядчик обязан осуществить возврат Заказчику переплаченных денежных средств течении 7 (семи) банковских дней со дня выполнения работ в полном объеме подписания актов выполненных работ, справки о стоимости выполненных работ и затрат.

Таким образом, задолженность ООО «АПЕКС ПЛЮС» перед АО «Тандер» по договору № УлФ/29015/17 от 02.05.2017 составила 318 833 рублей 24 копейки.

Общая сумма задолженности составила 949 466 рублей 52 копейки.

В связи с тем, что ООО «АПЕКС ПЛЮС» в нарушение положений пункта 3.7 договоров не выполнило принятые на себя обязательства, АО «Тандер» обратилось в суд с настоящим заявлением. 

Суд первой инстанции, признав порядок расчета суммы требования верным и учитывая отсутствие доказательств оплаты задолженности, пришел к выводу о том, что требование АО «Тандер» подлежит включению в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «Апекс плюс».

Между тем, судом первой инстанции не учтено следующее.

Согласно представленной конкурсным управляющим ООО «Апекс плюс» копии акта зачета взаимных требований по соглашению сторон от 06.07.2018 задолженность по договору № УлФ/62862/17 от 05.09.2017 в размере 29 679,58 рублей была зачтена в счет переплаты по договору № УлФ/86245/16 от 05.12.2016.

Конкурсный управляющий ООО «Апекс плюс» в своей апелляционной жалобе указывает, что у последнего отсутствовала возможность представить акт зачета взаимных требований по соглашению сторон от 06.07.2018 в процессе рассмотрения заявления судом первой инстанции, поскольку указанный документ был передан ему только 29.03.2019, что подтверждает представленным ответом АО «Тандер» на запрос исх. № 212 от 29.03.2019.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для включения задолженности в размере 29 679,58 рублей в реестр требований кредиторов ООО «Апекс плюс».

При таких обстоятельствах, определение Арбитражного суда Ульяновской области от 20.03.2019 по делу №А72-7808/2018 необходимо изменить в части размера требований, включенных в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Апекс плюс», изложить резолютивную часть в следующей редакции: включить требование акционерного общества «Тандер» в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Апекс плюс» в размере 919 786,67 рублей, а в остальной части отказать.

При вынесении резолютивной части данного постановления была допущена описка, не затрагивающая существа спора, которую необходимо исправить, указав, что в остальной части в удовлетворении заявления отказано.

Руководствуясь ст.ст. 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд             

 

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Ульяновской области от 20 марта 2019 года по делу №А72-7808/2018 в части размера требований, включенных в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Апекс плюс», изменить, изложив резолютивную часть в следующей редакции.

Включить требование акционерного общества «Тандер» в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Апекс плюс» в размере 919 786,67 рублей, а в остальной части отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в месячный срок через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий                 Н.А. Мальцев

Судьи                 Г.М. Садило

                                                                                                                Е.А. Серова