ДЕВЯТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП -4, проезд Соломенной Сторожки, 12

адрес веб-сайта: http://9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-58540/2024

№ 09АП-57416/2024

город Москва                                                                                       Дело № А40-101395/24

 

Резолютивная часть постановления объявлена 22 октября 2024 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 01 ноября 2024 года

 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе: 

председательствующего судьи Яниной Е.Н.,   

судей: Верстовой М.Е., Петровой О.О.      

при ведении протокола судебного заседания  секретарем Чижевским Д.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы 

ООО «Пелискер», ООО «Земюрсервис»

на Решение Арбитражного суда города Москвы от 26.07.2024 по делу № А40-101395/24

по исковому заявлению ООО "Земюрсервис" (ИНН: 

<

***>)

к ООО "Пелискер" (ИНН: 

<

***>)

третьи лица 1) ГОСУДАРСТВЕННАЯ КОМПАНИЯ "АВТОДОР" (ИНН: 

<

***>) 2) ООО "ДЕЛЬТА-СТРОЙ" в лице конкурсного управляющего ФИО1 (ИНН: 

<

***>).

о взыскании 27 349 852 руб. 07 коп.

при участии в судебном заседании представителей :

от истца: ФИО2 по доверенности от 17.12.2022; 

от ответчика: ФИО3 по доверенности от  23.04.2024, ФИО4 по доверенности от  04.07.2024;

от третьих лиц: не явились, извещены;   

 

У С Т А Н О В И Л:

ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ЗЕМЮРСЕРВИС" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к ОБЩЕСТВУ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ПЕЛИСКЕР" о взыскании 27 349 852 руб. 07 коп.

К участию в деле в качестве третьих лиц привлечены ГОСУДАРСТВЕННАЯ КОМПАНИЯ "АВТОДОР", АКБ "ДЕРЖАВА" ПАО, ООО "ДЕЛЬТА-СТРОЙ" в лице конкурсного управляющего ФИО1

Решением Арбитражного суда города Москвы от 26.07.2024 по делу № А40-101395/24 исковые требования удовлетворены частично. С ООО «Пелискер» в пользу ООО Земюрсервис» взысканы 13 674 926 руб. неустойки, 159 749 руб. государственной пошлины. В остальной части иска отказано.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ООО "Пелискер", ООО «Земюрсервис» обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами.

Информация о принятии апелляционных жалоб к производству вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте www.kad.arbitr.ru в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель ООО «Земюрсервис» поддержал доводы своей жалобы по основаниям, изложенным в ней, просил решение суда первой инстанции изменить. 

В обоснование доводов жалобы истец выражает несогласие в части снижения судом первой инстанции неустойки путем применении ст. 333 ГК РФ.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель ООО «Пелискер» поддержал доводы своей жалобы по основаниям, изложенным в ней, просил решение суда первой инстанции отменить в полном объеме, принять новый судебный акт.

В обоснование доводов жалобы ответчик ссылается на то, что оспариваемый судебный акт принят при неполном выяснении обстоятельств имеющих значение для дела.

Апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствии представителей третьего лица, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, в порядке статьи 156 АПК РФ.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 13 августа 2018г. между АКБ «Держава» ПАО (далее - Банк, Гарант) и ООО «Дельта-Строй» (далее - Принципал) было заключено Соглашение об открытии линии по предоставлению независимых гарантий № СБГ-214/18 (далее - Соглашение) в редакции дополнительного соглашения от 29.11.2019г., в соответствии с которым, Гарант обязуется не безусловно на основании Заявления Принципала выдавать независимые гарантии в пользу Бенефициара (ов) в обеспечение исполнения Обязательства Принципала. Конкретные Обязательства Принципала, надлежащее исполнение которых обеспечивается Гарантией, определяются в согласованном между Гарантом и Принципалом тексте Гарантии.

Обеспечением исполнения всех обязательств Принципала по Соглашению об открытии линии по предоставлению независимых гарантий № СБГ-214/18-217811 от 06.09.2018г., является Договор поручительства № ДП-СБГ-214/18-2 от 13.08.2018 г., заключенный между АКБ «Держава» ПАО и ООО «Пелискер» (далее - Ответчик).

Между Государственной компанией «Российские автомобильные дороги» (далее - Бенефициар, Третье лицо 1) и ООО «ДельтаСтрой» 02.08.2018 г. заключен Договор № ЦУП-2018-847 на выполнение комплекса работ и оказание услуг по объекту «А-113 строящаяся Центральная кольцевая автомобильная дорога (Московская область). Участок Центральной кольцевой автомобильной дороги Московской области от транспортной развязки № 18 пускового комплекса № 3 до транспортной развязки № 31 (пересечение с автомобильной дорогой М-10 «Россия», граница бот по пусковому комплексу № 5). I этап. Подготовка территории строительства. Переустройство линий связи и электропередач». Протокол №31806556349-02 от 11.07.2018 г. далее – Контракт 1).

Исполнение денежного обязательства Принципала по указанному Контракту 1 было обеспечено банковской гарантией № БГ-214/18-217811 от 06.09.2018г. (далее - Банковская гарантия 1), выданной АКБ «Держава» ПАО.

Банковская гарантия выдана в соответствии с Договором предоставления независимой гарантии № СБГ-214/18-217811 от 06.09.2018г., заключенным между Банком и Принципалом (далее - Договор предоставления банковской гарантии 1).

Договоры подписаны сторонами с помощью электронных подписей (п.п.5.5 договора). Термин электронная подпись используется в Договоре в значении, указанном в Федеральном законе от 06.04.2011г. №63-Ф3 «Об электронной подписи».

В связи с неисполнением Принципалом своих обязательств по Контракту Гарант 96.02.2020г. (Вх. № 807) получил от Бенефициара требование (исх. № 2793-ПП от 20.02.2020) об осуществлении платежа по банковской гарантии № БГ-214/18-217811 от 06.09.2018г.

27.05.2021 г. Гарант выплатил Бенефициару денежную сумму по независимой гарантии в размере 14 831 952 руб. 81 коп., что подтверждается платежным поручением № 1882221 от 27.05.2021 г.

Гарант направил ООО «Дельта-Строй» Требование в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по независимой гарантии (досудебная претензия) (письмо Исх. № 1813), а также 11.06.2021г. направил поручителю - ООО «Пелискер» требование об исполнении обязательств по Договору поручительства (исх. № 2005).

Указанные требования принципалом и его поручителем оставлены без удовлетворения.

Между Государственной компанией «Российские автомобильные дороги» и Обществом с ограниченной ответственностью «Дельта-Строй» 08.08.2018г. заключен Договор №ЦУП-2018-925 заключенный по результатам Открытого Одноэтапного Конкурса в      Электронной      Форме     на      право     заключения      Договора      на      выполнение     работ      по  реконструкции на объекте: «Реконструкция с последующей эксплуатацией на платной основе автомобильной дороги М-4 "Дон" - от Москвы через Воронеж. Ростов-на-Дону. Краснодар до Новороссийска на участках км 211+700 - км 218+000. км 222+000 - км 225+000 прямое направление и км 275+400 -км 287+800 обратное направление. Тульская область" (I этап (км 211+700 - км 218+000, прямое направление). Строительство путепроводов ПК 6+00. ПК 12+40. ПК 34+50). Протокол от 23.07.2018г. №31806529796-03), в редакции Дополнительного соглашения №1 от 03.04.2019, Дополнительного соглашения №2 от 05.04.2019, Дополнительного соглашения №3 от 13.06.2019, Дополнительного соглашения №4 от 02.08.2019 и Дополнительного соглашения №5 от 07.11.2019 (далее – Контракт 2).

Исполнение денежного обязательства Принципала по указанному Контракту 2 было обеспечено банковской гарантией № БГ-214/18-336896 от 29.11.2019г. (далее - Банковская гарантия 2), выданной АКБ «Держава» ПАО.

Банковская гарантия выдана в соответствии с Договором предоставления независимой гарантии № СБГ-214/18-336896 от 29.11.2019г. заключенным между Банком и Принципалом (далее - Договор предоставления банковской гарантии 2).

В связи с неисполнением Принципалом своих обязательств по Контракту Гарант 02.07.2020г. (Вх. № 2518) получил от Бенефициара требование (исх. № 10613-ПП от 29.06.2020) осуществлении платежа по банковской гарантии, а впоследствии обратился в Арбитражный суд города Москвы с иском о взыскании с АКБ «Держава» ПАО денежных средств по банковской гарантии № БГ-214/18-336896 от 29.11.2019 г.

В соответствии с решением Арбитражного суда города Москвы от 02.04.2021г. по № А40-201003/20-22-1423 с АКБ «Держава» ПАО в пользу Государственной компании «Российские автомобильные дороги» взыскана задолженность по банковской гарантии от 11.2019 №БГ-214/18-336896: основной долг в размере 12 688 540,11 руб., неустойка в размере 229 589,76 руб. по состоянию на 15.10.2020, неустойка, начисленная на сумму основного долга по ключевой ставке ЦБ РФ, действующей в соответствующие периоды, увеличенной на 3%, начиная с 16.10.2020 по день фактической оплаты основного долга. Взыскать с ответчика в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 87 591,00 руб.

27.04.2021г. и 07.06.2021г. Банк на основании вышеназванного судебного акта в добровольном порядке уплатил Бенефициару денежные средства в размере 13 410 106,19 рублей, а также расходы по оплате государственной пошлины в размере 87 591 рублей, что подтверждается платежными поручениями № 1086098 от 27.04.2021 г, № 5048 от 07.06.2021г.

Гарант направил ООО «Дельта-Строй» Требование в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по независимой гарантии (досудебная претензия) (письмо Исх. № 1510, № 1954), а также поручителю - ООО «Пелискер» требование об исполнении обязательств по Договорам поручительства (исх. № 1864).

Указанные требования принципалом и его поручителем были оставлены без удовлетворения.

Между Государственной компанией «Российские автомобильные дороги» и Обществом с ограниченной ответственностью «Дельта-Строй» 10.08.2018г. заключен Договор №ЦУ11-2018-926 заключенный по результатам Открытого Одноэтапного Конкурса в Электронной Форме на право заключения Договора на выполнение работ по реконструкции на объекте: «Реконструкция с последующей эксплуатацией на платной основе автомобильной дороги М-4 "Дон" - от Москвы через Воронеж. Ростов-на-Дону. Краснодар до Новороссийска на участках км 211+700 - км 218+000. км 222+000 - км 225+000 прямое направление и км 275+400 -км 287+800 обратное направление. Тульская область" (1 этап (км 211+700 - км 218+000, прямое направление). Строительство путепроводов ПК 46+25, ПК 63+70 и моста ПК 52+70). Протокол от 23.07.2018г. №31806529819-03) в редакции Дополнительного соглашения №1 от 03.04.2019. Дополнительного соглашения №2 от 05.04.2019. Дополнительного соглашения №3 от 13.06.2019. Дополнительного соглашения №4 от 02.08.2019 и Дополнительного соглашения №5 от 07.11.2019 (далее – Контракт 3).

Исполнение денежного обязательства Принципала по указанному Контракту 3 было обеспечено банковской гарантией № БГ-214/18-336897 от 29.11.2019г. (далее - Банковская гарантия 3), выданной АКБ «Держава» ПАО.

Банковская гарантия выдана в соответствии с Договором предоставления независимой гарантии № СБГ-214/18-336897 от 29.11.2019г. заключенным между Банком и Принципалом (далее - Договор предоставления банковской гарантии 3).

В связи с неисполнением Принципалом своих обязательств по Контракту Гарант 02.07.2020г. (Вх. № 2519) получил от Бенефициара требование (исх. № 10612-ПП от 29.06.2020) об осуществлении платежа по независимой гарантии, а впоследствии обратился в Арбитражный суд города Москвы с иском о взыскании с АКБ «Держава» ПАО денежных средств по банковской гарантии № БГ-214/18-336897 от 29.11.2019г.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 29.01.2021г. по делу № А40-201031/20-98-1426 Государственной компании «Российские автомобильные дороги» в удовлетворении исковых требований к АКБ «Держава» ПАО отказано. Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 14.04.2021 года по делу № А40-201031/20, решение Арбитражного суда города Москвы от 29.01.2021г. отменено. Суд постановил взыскать с АКБ «Держава» ПАО (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в пользу Государственной компания «Автодор» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) сумму в размере 13.239.593 руб. 05 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 17.07.2020г. по 15.10.2020г. в сумме 239.560 руб. 66 коп., с начислением процентов по день фактической оплаты суммы долга. Взыскать с АКБ «Держава» ПАО (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в доход федерального бюджета госпошлину в сумме 93 396 руб. 30 коп.

Банк во исполнение судебного акта в добровольном порядке уплатил Бенефициару денежные средства в размере 13 992 496,16 рублей, а также расходы по оплате государственной пошлины в размере 93 396,30 рублей, что подтверждается платежными поручениями № 1086279 от 27.04.2021г., № 5051 от 07.06.2021г.

Гарант направил ООО «Дельта-Строй» Требование в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по независимой гарантии (досудебная претензия) (письмо Исх. № 1508, № 1956), а также Банк направил поручителю - ООО «Пелискер» требование об исполнении обязательств по Договору поручительства (исх. № 1889). Однако указанные требования принципалом и его поручителем были оставлены без удовлетворения.

15 июня 2021г., между АКБ «Держава» ПАО и ООО «Земюрсервис» был заключен Договор уступки прав требования № 2-БГ (далее - Договор уступки прав требования), в редакции дополнительного соглашения, по условиям которого Кредитор в соответствии со ст.ст. 382-390 ГК РФ передает, а Новый кредитор принимает на себя право требовать от Должника - ООО «Дельта-Строй» исполнения в объеме указанном в п. 1.2. Договора уступки прав требования, этим Должником не исполненных в срок обязательств по:

1.1.1.Договору предоставления независимой гарантии №СБГ-272/18-225794 от 20.09.2018, заключенному между Кредитором и Должником с учетом изменений и дополнений, внесенных на основании дополнительного соглашения от «26» июня 2019 г. (далее - «Договор №225794»);

1.1.2.Договору предоставления независимой гарантии №СБГ-300/18-229324 от 08.10.2018, заключенному между Кредитором и Должником с учетом изменений и дополнений, внесенных на основании дополнительного соглашения от «26» июня 2019 г. (далее - «Договор №229324»);

1.1.3.Договору предоставления независимой гарантии №СБГ-301/18-229326 от 08.10.2018, заключенному между Кредитором и Должником с учетом изменений и дополнений, внесенных на основании дополнительного соглашения от «26» июня 2019 г. (далее - «Договор №229326»);

1.1.4.Соглашению об открытии линии по предоставлению независимых гарантий №СБГ-214/18 от 13 августа 2018 г. заключенному между Кредитором и Должником с учетом изменений и дополнений, внесенных на основании дополнительного соглашения от «29» ноября 2019 г. (далее - Соглашение №СБГ-214/18) в части:

1.1.4.1.Договора   предоставления   независимой   гарантии   №СБГ-214/18-217811       от

заключенному между Кредитором и Должником (далее - «Договор №217811») 1.1.4.2.Договора   предоставления      банковской      гарантии   №СБГ-214/18-336896      от

заключенному между Кредитором и Должником (далее - «Договор №336896»); 1.1.4.3.Договора     предоставления     банковской     гарантии     №СБГ-214/18-336897     от

29.11.2019, заключенному между Кредитором и Должником (далее - «Договор №336897»).

В соответствии с п. 1.6 Договора уступки прав требования к Новому кредитору переходят также права, обеспечивающие исполнение обязательств Должников по Договорам предоставления банковских гарантий в части общей суммы требований, передаваемой Кредитором Новому кредитору, а именно права по Договорам предоставления независимых (банковских) гарантий, Договорам поручительств.

Согласно п. 1.7 Договора уступки прав требования к Новому кредитору переходят (права требования по не исполненным в срок обязательствам по уплате штрафных санкций по договорам, указанным в п. 1.1 настоящего Договора, возникшим до даты подписания настоящего Договора.

В соответствии с п. 1.8. Договора уступки прав требования к Новому кредитору переходят другие связанные с требованием права, в том числе право получение процентов, штрафных санкций с даты подписания настоящего Договора. Расчет сумм процентов, штрафных санкций и иных платежей по Договорам предоставления банковских гарантий, возникших после заключения настоящего Договора, производится Новым кредитором самостоятельно в соответствии с условиями Договора. Новый кредитор взыскивает с должника суммы, подлежащие оплате, в размере и порядке, определяемом в соответствии с условиями Договоров предоставления банковских гарантий.

В соответствии с условиями Договора уступки прав требования Новый кредитор уплатил Кредитору стоимость уступаемых прав (цена договора), что подтверждается платежным поручением № 109.

Во исполнение п. 3.1.2. Договора уступки прав требования ООО «Земюрсервис» направило 17.06.2021г. в адрес Принципала и Поручителей, в том числе ООО «Пелискер» письменное уведомление об уступке прав требований (исх. № 2047 от 16.06.2021г.) по выше перечисленным Договорам, что подтверждается почтовыми квитанциями и описью о вложении в ценные письма.

23.06.2021г. ООО «Земюрсервис» направило в адрес ООО «Дельта-Строй» и поручителей, в том числе ООО «Пелискер» требования (претензии) об оплате задолженности, что подтверждается почтовыми квитанциями и описью о вложении в ценные письма. Однако требования Нового кредитора остались без удовлетворения, в связи с чем истец обратился в суд с иском рамках дела № А40-161841/21-47-1220.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 25.02.2022 г. по делу № А40-161841/21-47-1220. оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 23.01.2023 года по делу № А40-161841/21. постановлением Арбитражного суда Московского округа от 02.05.2023г. по делу № А40-161841/21 и определением Верховного Суда Российской Федерации от 11.07.2023 № 305-ЭС23-10685 по делу № А40-161841/21 исковые требования ООО «Земюрсервис» удовлетворены в полном объеме.

Указанным судебным актом взыскано солидарно с ООО «Дельта-Строй», ООО «Стройгазсервис-Юг», ООО «Пелискер» в пользу ООО «Земюрсервис» задолженность в размере 47 859 289,52 руб., в том числе регрессное требование в размере 42 234 555, 16 руб., проценты в размере 2 606 980, 99 руб., неустойка в размере 2 836 766,07 руб., государственная пошлина в размере 180 987, 30 руб., из которых:

1.По Договору предоставления независимой (банковской) гарантии № СБГ214/18-217811 от 06.09.2018г., регрессное требование в размере 14 831 952,81 руб., проценты за период с 28.05.2021 по 27.07.2021 в размере 694 054,12 руб., неустойка за период с 09.06.2021г. по 27.07.2021 в размере 726 765,69 руб.,

2.По Договору предоставления независимой (банковской) гарантии № СБГ214/18-336896 от 29.11.2019г., регрессное требование в размере 13 410 106,19 руб., проценты за период  с 28.04.2021 по 27.07.2021 в  размере 936 135,63 руб., неустойка  за  период  с 12.05.2021г. по 27.07.2021 в размере 1 032 578,18 руб., государственная пошлина в размере Г 591 руб.

3.По Договору предоставления независимой (банковской) гарантии № СБГ214/18-336897 от 29.11.2019 регрессное требование в размере 13 992 496,16 руб., проценты за период с 28.04.2021 по 27.07.2021г. в размере 976 791,24 руб., неустойка за период с 12.05.2021 по 27.07.2021 в размере 1 077 422,20 руб., государственная пошлина в размере 93 396,30 руб.

Взысканы солидарно с ООО «Дельта-Строй», ООО «Стройгазсервис-Юг», «Пелискер» в пользу ООО «Земюрсервис» проценты за отвлечение денежных средствами, из расчета 28% годовых от суммы невыплаченного основного долга, начиная с 28.07.2021г. по день фактической оплаты задолженности:

в размере 14 831 952,81 руб., по Договору предоставления независимой (банковской) гарантии № СБГ-214/18-217811 от 06.09.2018г.;

в размере 13 410 106,19 руб., по Договору предоставления независимой (банковской) № СБГ-214/18-336896 от 29.11.2019г.;

в размере 13 992 496,16 руб., по Договору предоставления независимой (банковской) гарантии № СБГ-214/18-336897 от 29.11.2019г.

Взыскана солидарно с ООО «Дельта-Строй», ООО «Стройгазсервис-Юг», «Пелискер» В пользу ООО «Земюрсервис» неустойка, начисленная на сумму фактической задолженности по регрессному требованию, в размере 0,1% от суммы неисполненных обязательств за каждый день просрочки, начиная с 28.07.2021г. по дату фактической оплаты задолженности:

в размере 14 831 952,81 руб., по Договору предоставления независимой (банковской) гарантии № СБГ-214/18-217811 от 06.09.2018г.;

в размере 13 410 106,19 руб., по Договору предоставления независимой (банковской) s СБГ-214/18-336896 от 29.11.2019г.;

в размере 13 992 496,16 руб., по Договору предоставления независимой (банковской) Гарантии № СБГ-214/18-336897 от 29.11.2019г.

Взыскано солидарно с ООО «Дельта-Строй», ООО «Стройгазсервис-Юг» в ООО Земюрсервис» задолженность в размере 54 627 013,35 руб., в том числе регрессное требование в размере 47 795 204,57 руб., проценты в размере 2 396 181,02 руб., неустойка в размере 4 079 29.76 руб., государственная пошлина в размере 356 098 руб., из которых:

По Договору предоставления независимой (банковской) гарантии № СБГ272/18-225794 от 20.09.2018г., регрессное требование в размере 21 784 499.91 руб., проценты за период с 28.05.2021 по 27.07.2021 в размере 1 019 395, 23 руб., неустойка за период с 09.06.2021г. по 27.07.2021 в размере 1 067 440,50 руб.

По Договору предоставления независимой (банковской) гарантии № СБГ300/18-229324 от 08.10.2018г., регрессное требование в размере 19 939 648,25 руб., проценты за период 17.04.2021 по 27.07.2021 в размере 1 055 435,63 руб., неустойка за период с 22.04.2021г. по 27.07.2021г. в размере 2 138 231,50 руб., государственная пошлина в размере 156 098,00 руб.

По Договору предоставления независимой (банковской) гарантии № СБГ301/18-229326 от 08.10.2018, регрессное требование в размере 6 071 056,41 руб., проценты за период с 17.04.2021 по 27.07.2021 в размере 321 350,16 руб., неустойка за период с 22.04.2021г. по 27.07.2021г. в размере 873 857,76 руб., государственная пошлина в размере 200 000 руб.

Взыскано солидарно с ООО «Дельта-Строй», ООО «Стройгазсервис-Юг» в пользу ООО «Земюрсервис» проценты за отвлечение денежных средств, из расчета 28% годовых от суммы невыплаченного основного долга, начиная с 28.07.2021г. по день фактической оплаты задолженности:

в размере 21 784 499,91 руб., по Договору предоставления независимой (банковской) гарантии № СБГ-272/18-225794 от 20.09.2018г.;

в размере 19 939 648,25 руб., по Договору предоставления независимой (банковской) гарантии № СБГ-300/18-229324 от 08.10.2018г.;

в размере 6 071 056,41 руб., по Договору предоставления независимой (банковской) гарантии № СБГ-301/18-229326 от 08.10.2018г. Взыскать солидарно с ООО «Дельта-Строй», ООО «Стройгазсервис-Юг» в пользу ООО «Земюрсервис» неустойку, начисленную на сумму фактической задолженности по регрессному требованию, в размере 0,1% от суммы неисполненных обязательств за каждый день просрочки, начиная с 28.07.2021г. по дату фактической оплаты задолженности:

в размере 21 784 499,91 руб., по Договору предоставления независимой (банковской) гарантии № СБГ-272/18-225794 от 20.09.2018г.;

в размере 19 939 648,25 руб., по Договору предоставления независимой (банковской) гарантии № СБГ-300/18-229324 от 08.10.2018г.;

в размере 6 071 056,41 руб., по Договору предоставления независимой (банковской) гарантии № СБГ-301/18-229326 от 08.10.2018г.

Взыскано солидарно с ООО «Дельта-Строй», ООО «Стройгазсервис-Юг», -Пелискер» в пользу ООО «Земюрсервис» расходы на оплату государственной пошлины в размере 200 000 руб.

Согласно п. 3.1. Договоров предоставления независимой гарантии, п. 4.1. Соглашения Ответчик, в случае осуществления Гарантом платежа Бенефициару по Гарантии Принципал обязан возместить Гаранту сумму произведенного платежа в полном объеме.

В силу п. 3.2. Договоров предоставления независимой гарантии, п. 4.2. Соглашения за вынужденное отвлечение Гарантом денежных средств в погашение обязательств Принципала перед Бенефициаром Принципал уплачивает проценты в размере 28% (Двадцать восемь) процент годовых с суммы произведенного платежа по Гарантии. Проценты начисляются с даты, следующей за датой платежа по Гарантии по дату возмещения Принципалом Банку суммы произведенного платежа по Гарантии включительно.

Согласно п. 3.3. Договоров предоставления независимой гарантии, при предъявлении Гарантом письменного требования о возмещении платежа к Принципалу, Принципал обязан возместить Гаранту полностью все суммы, уплаченные последним по соответствующей Гарантии Бенефициару (далее - Сумма возмещения) и проценты не позднее 3 (Трех) банковских дней с момента получения требования Гаранта. Гарант вправе требовать от Принципала возмещения сумм, уплаченных Бенефициару за нарушение обязательства Гаранта перед Бенефициаром, но не позднее 10 (Десяти) дней с даты отправления Гарантом Принципалу соответствующего требования.

В соответствии с п. 3.5. Договоров предоставления независимой гарантии в случае просрочки исполнения Принципалом любых обязательств по возмещению затрат, понесенных Гарантом в связи с исполнением обязательств по Гарантии и (или) по оплате Сумм возмещения, и (или) по оплате комиссий, и (или) процентов по Договору, Гарант вправе потребовать от Принципала уплаты неустойки в размере 0,1% (Ноль целых одна десятая процента) от суммы неисполненных обязательств за каждый день просрочки.

В соответствии с п. 4.1. Договоров предоставления независимой гарантии, п. 5.1.1. Соглашения Принципал обязан уплачивать Суммы возмещения по Гарантии, проценты за вынужденное отвлечение денежных средств и затраты, понесенные Гарантом в связи с исполнением обязательств по Гарантии перед Бенефициаром.

Согласно п. 2.1. Договора поручительства, Поручитель обязуется отвечать перед Гарантом солидарно с Обществом с ограниченной ответственностью «Дельта-Строй» (Адрес местонахождения: 115035, 

<

...>, этаж 1, помещение III, комната 5, офис 27, ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), за исполнение всех обязательств Принципала по Соглашению об открытии линии по предоставлению независимых гарантий СБГ-214/18 от 13 августа 2018 г., и Договоров предоставления независимой (банковской) гарантии заключенных между Гарантом и Принципалом. Поручитель ознакомлен со всеми условиями Соглашения и обязуется отвечать за исполнение Принципалом всех его обязательств полностью, в том числе обязательств по уплате Суммы возмещения, возмещению затрат, понесенных Гарантом в связи с исполнением   обязательств   по  Гарантии   перед   Бенефициаром,   уплате  начисленных   сумм

комиссий, уплате процентов за вынужденное отвлечение денежных средств, уплате неустоек (пеней, штрафов), предусмотренных статьей 5 Соглашения, возмещению судебных расходов по взысканию долга и других убытков Гаранта, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением Принципалом своих обязательств по Соглашению (Договору).

В соответствии с п. 3.1. Договора поручительства, Поручитель обязан не позднее следующего рабочего дня после получения письменного уведомления от Гаранта о просрочке , Принципалом платежей по Договору гарантии и/или Соглашению уплатить Гаранту просроченную Принципалом сумму с учетом неустоек на дату фактической оплаты задолженности по Договору гарантии и Соглашению, а так же судебные и иные расходы Гаранта. Гарант имеет права, предусмотренные п.4.2 Договора поручительства, независимо от направления уведомления Поручителю.

Согласно п. 4.1. Договора поручительства, в случае нарушения срока, указанного в п. 3.1 Договора, Поручитель выплачивает Гаранту неустойку с даты, следующей за датой наступления исполнения обязательства, установленной Договором, за каждый день просрочки, включая дату погашения просроченной задолженности, в размере 0,1% (Ноль целых одна десятая) процента годовых с суммы просроченного платежа.

Учитывая, что Истцом в рамках дела № А40-161841/21-47-1220 не было осуществлено право на взыскание неустойки в соответствии с п. 3.5 Договоров предоставления независимой гарантии, на проценты, начисленные в силу п. 3.2. Договоров предоставления независимой гарантии, а также неустойки на регрессное требование в соответствии с п. 4.1. Договора поручительства, с учетом погашения ООО «Пелискер» задолженности по делу № А40-161841/21-47-1220, ООО «Земюрсервис» заявило в настоящем иске требование о взыскании с ООО «Пелискер» суммы задолженности в размере 27 349 852 руб. 07 коп., из которых:

- 9 135 262,06 рублей - неустойка, в соответствии с п. 3.5 Договоров предоставления независимой гарантии на проценты, начисленные в силу п. 3.2. Договоров предоставления независимой гарантии, в том числе: 4 222 181,53 руб. - неустойка, по Договору предоставления независимой гарантии  № СБГ-214/18-217811 от 06.09.2018г. за периоды с 09.06.2021 по 31.03.2022 и с 02.10.2022 по : 2.05.2023; 2 832 633,26 рублей - неустойка, по Договору предоставления независимой гарантии № СБГ-214/18-336896 от 29.11.2019г., за периоды с 12.05.2021 по 31.03.2022 и с .10.2022 по 20.01.2023; 2 080 447,26 рублей - неустойка, по Договору предоставления независимой гарантии №№ СБГ214/18-336897 от 29.11.2019 за периоды с 12.05.2021 по 31.03.2022, с 2.10.2022 по 26.10.2022, с 01.07.2023 по 23.08.2023;

- 18 214 590,01 рублей - неустойка, на регрессное требование в соответствии с п. . Договора поручительства № ДП-СБГ-214/18-2 от 13.08.2018г., в том числе: 7 564 295,93 рублей - неустойка, за периоды с 18.06.2021 по 31.03.2022 и с 10.2022 по 12.05.2023 на регрессное требование по Договору предоставления независимой гарантии № СБГ-214/18- 217811 от 06.09.2018г.; 5 431 093,01 рублей - за периоды с 11.06.2021 по 31.03.2022 и с 02.10.2022 по .01.2023 на регрессное требование по Договору предоставления независимой гарантии № СБГ-214/18-336896 от 29.11.2019г.; 5 219 201,07 рублей - неустойка, за периоды с 11.06.2021 по 31.03.2022, с 10.2022 по 26.10.2022, с 01.07.2023 по 23.08.2023 на регрессное требование по Договору доставления независимой гарантии №№ СБГ214/18- 336897 от 29.11.2019.

Суд первой инстанции, установив, что доказательств выплаты суммы независимой гарантии в установленный срок в порядке регресса не представлено, удовлетворил исковые требования.

Апелляционный суд, повторно исследовав и оценив, представленные в дело доказательства, доводы апелляционных жалоб ООО «Пелискер», ООО «Земюрсервис», не находит оснований для переоценки выводов суда первой инстанции по примененным нормам материального права и переоценке фактических обстоятельств дела.

Предметом данного иска является взыскание  суммы неустойки, начисленной  в соответствии с п. 3.5 договоров предоставления независимой гарантии на проценты, начисленные в силу п. 3.2. Договоров предоставления независимой гарантии   в сумме 9 135 262,06 руб.  и неустойки,  начисленной на регрессное требование в соответствии с п. 4.1. Договора поручительства № ДП-СБГ-214/18-2 от 13.08.2018г. в сумме 18 214 590,01 руб.

В силу положений гражданского законодательства, принципал обязан возместить Гаранту ранее выплаченные денежные средства по банковской гарантии и оснований для освобождения принципала от этой обязанности не имеется, поскольку права принципала  защищены  положениями ст. 375.1 ГК РФ, в силку которой бенефициар обязан возместить принципалу убытки, которые причинены вследствие того, что представленные им документы являлись недостоверными либо предъявленное требование являлось необоснованным.

Согласно п. 2.1. Договора поручительства, Поручитель обязуется отвечать перед Гарантом солидарно с Обществом с ограниченной ответственностью «Дельта-Строй», за исполнение всех обязательств Принципала по Соглашению об открытии линии по предоставлению независимых гарантий СБГ-214/18 от 13 августа 2018 г., и договоров предоставления независимой (банковской) гарантии заключенных между Гарантом и Принципалом. Поручитель ознакомлен со всеми условиями Соглашения и обязуется отвечать за исполнение Принципалом всех его обязательств полностью, в том числе обязательств по уплате суммы возмещения, возмещению затрат, понесенных Гарантом в связи с исполнением обязательств по Гарантии перед Бенефициаром, уплате начисленных сумм  комиссий, уплате процентов за вынужденное отвлечение денежных средств, уплате неустоек (пеней, штрафов), предусмотренных статьей 5 Соглашения, возмещению судебных расходов по взысканию долга и других убытков Гаранта, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением Принципалом своих обязательств по Соглашению (Договору). 

В соответствии с п. 3.1. Договора поручительства, Поручитель обязан не позднее следующего рабочего дня после получения письменного уведомления от Гаранта о просрочке , Принципалом платежей по Договору гарантии и/или Соглашению уплатить Гаранту просроченную Принципалом сумму с учетом неустоек на дату фактической оплаты задолженности по Договору гарантии и Соглашению, а так же судебные и иные расходы Гаранта. Гарант имеет права, предусмотренные п.4.2 Договора поручительства, независимо от направления уведомления Поручителю. 

Согласно п. 4.1. Договора поручительства, в случае нарушения срока, указанного в п. 3.1 Договора, Поручитель выплачивает Гаранту неустойку с даты, следующей за датой наступления исполнения обязательства, установленной Договором, за каждый день просрочки, включая дату погашения просроченной задолженности, в размере 0,1% (Ноль целых одна десятая) процента годовых с суммы просроченного платежа

В рассматриваемом случае Гарант выплатил сумму банковских гарантий, данный факт не оспаривается.

Суд первой инстанции, принимая во внимание размер  суммы  основного обязательства в рамках дела № А40-161841/21, общий период просрочки с 12.05.2021г. по 22.08.2023г. ( с учетом применения моратория), применил положения статьи 333 ГК РФ, снизив сумму неустойки, взыскиваемую с Ответчика до 13 674 926 руб. 00 коп., исходя из ставки 0,05%

Суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для переоценки вывода суда первой инстанции о соразмерности  взысканной неустойки последствиям допущенного нарушения.

Приведенные истцом в апелляционной жалобе доводы об отсутствии оснований для снижения размера неустойки на основании статьи 333 ГК РФ не свидетельствуют о неправильном применении судом положений указанной статьи, а также разъяснений Верховного Суда Российской Федерации.

При уменьшении размера неустойки суд первой инстанции руководствовался положениями статьи 333 ГК РФ, оценил представленные доказательства и приведенные доводы, учел конкретные обстоятельства данного дела, компенсационный характер неустойки, и необходимость соблюдения баланса интересов сторон.

Оценив представленные в материалы дела доказательства, принимая во внимание то, что неустойка должна носить компенсационный характер и не являться средством обогащения, исходя из принципа соразмерности размера взыскиваемой неустойки объему и характеру ненадлежащего выполнения обязательств ответчиком по оплате, суд апелляционной инстанции поддерживает вывод суда первой инстанции о наличии оснований для применения правил статьи 333 ГК РФ.

Суд апелляционной инстанции полагает, что установленный судом первой инстанции размер неустойки является справедливым, обеспечивает баланс интересов сторон и в достаточной степени компенсирует неблагоприятные для истца последствия, вызванные несвоевременной выплатой ответчиком по банковской гарантии.

Довод Ответчика о том, что из условий Договоров предоставления независимой банковской гарантии (пункты 3.2, 3.5) следует, что стороны согласовали начисление процентов за просрочку оплаты процентов, начисленных по п. 3.2 Договоров, только в случае оплаты процентов позднее даты возмещения суммы произведенного платежа по Гарантии, а также довод о том, что проценты по всем трём банковским гарантиям оплачены одновременно с возмещением сумм произведенных платежей по Гарантиям, правовые основания для взыскания процентов по п. 3.5 Договоров предоставления независимой банковской гарантии отсутствуют, отклоняются судом в  виду следующего.

В соответствии с п.3.2. Договоров предоставления независимой гарантии за вынужденное отвлечение Гарантом денежных средств в погашение обязательств Принципала перед Бенефициаром Принципал уплачивает проценты в размере 28% (Двадцать восемь) процент годовых с суммы произведенного платежа по Гарантии (далее - проценты).

Проценты начисляются с даты, следующей за датой платежа по Гарантии по дату возмещения Принципалом Банку суммы произведенного платежа по Гарантии включительно.

Проценты, указанные в настоящем пункте Договора, перечисляются Принципалом одновременно с возмещением суммы произведенного платежа по Гарантии.

Согласно п. 3.3. Договоров предоставления независимой гарантии при предъявлении Гарантом письменного требования о возмещении платежа к Принципалу, Принципал обязан возместить Гаранту полностью все суммы, уплаченные последним по соответствующей Гарантии Бенефициару (далее – Сумма возмещения) и проценты не позднее 3 (Трех) банковских дней с момента получения требования Гаранта. Гарант вправе требовать от Принципала возмещения сумм, уплаченных Бенефициару за нарушение обязательства Гаранта перед Бенефициаром, но не позднее 10 (Десяти) дней с даты отправления Гарантом Принципалу соответствующего требования.

В соответствии с п. 3.5. Договоров предоставления независимой гарантии в случае просрочки исполнения Принципалом любых обязательств по возмещению затрат, понесенных Гарантом в связи с исполнением обязательств по Гарантии и (или) по оплате Сумм возмещения, и (или) по оплате комиссий, и (или) процентов по Договору, Гарант вправе потребовать от Принципала уплаты неустойки в размере 0,1% (Ноль целых одна десятая процента) от суммы неисполненных обязательств за каждый день просрочки.

Согласно п. 2.1. Договора поручительства, Поручитель обязуется отвечать перед Гарантом солидарно с Обществом с ограниченной ответственностью «Дельта-Строй» (Адрес местонахождения: 115035, 

<

...>, этаж 1, помещение III, комната 5, офис 27, ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), за исполнение всех обязательств Принципала по Соглашению об открытии линии по предоставлению независимых гарантий СБГ-214/18 от 13 августа 2018 г., и Договоров предоставления независимой (банковской) гарантии заключенных между Гарантом и Принципалом. Поручитель ознакомлен со всеми условиями Соглашения и обязуется отвечать за исполнение Принципалом всех его обязательств полностью, в том числе обязательств по уплате Суммы возмещения, возмещению затрат, понесенных Гарантом в связи с исполнением обязательств по Гарантии перед Бенефициаром, уплате начисленных сумм комиссий, уплате процентов за вынужденное отвлечение денежных средств, уплате неустоек (пеней, штрафов), предусмотренных статьей 5 Соглашения, возмещению судебных расходов по взысканию долга и других убытков Гаранта, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением Принципалом своих обязательств по Соглашению (Договору).

В соответствии с п. 3.1. Договора поручительства, Поручитель обязан не позднее следующего рабочего дня после получения письменного уведомления от Гаранта о просрочке Принципалом платежей по Договору гарантии и/или Соглашению уплатить Гаранту просроченную Принципалом сумму с учетом неустоек на дату фактической оплаты задолженности по Договору гарантии и Соглашению, а так же судебные и иные расходы Гаранта. Гарант имеет права, предусмотренные п.4.2 Договора поручительства, независимо от направления уведомления Поручителю.

Вышеназванные условия были согласованы сторонами без замечаний и возражений, путем свободного волеизъявления в силу ст. 421 ГК РФ, являются действующими, соответствуют действующему законодательству, недействительными либо ничтожными в судебном порядке не признаны.

Таким образом, поскольку просрочка уплаты задолженности как было установлено в деле № А40-161841/21-47-1220, так и уплаты процентов по настоящему делу произошла Принципалом в нарушении согласованных условий Договоров предоставления независимой гарантии (п. 3.2, п.3.3. п.3.5) Истец правомерно начислил и взыскивает неустойку с поручителя – ООО «Пелискер».

Довод Ответчика о том, что предъявление к Поручителю (ООО «Пелискер») повторно сумм неустойки, ранее предъявленных и уплаченных, представляет собой двойную меру ответственности за одно и то же нарушение – нарушение срока возмещения Гаранту произведённого Бенефициару платежа (несвоевременную уплату сумм регрессного требования), с указанием мотивов, применение одновременно двух мер гражданско-правовой ответственности за одно и то же правонарушение исключается, был  предметом судебного разбирательства в суде первой инстанции, ему была дана соответствующая правовая оценка, и оснований для переоценки выводов суда не имеется.

Довод Ответчика о том, что Истец злоупотребляет правом при предъявлении неустойки мотивированный тем, что предъявление неустойки ООО «Земюрсервис» через значительный промежуток времени с момента возникновения условного права на начислении неустойки, по окончании рассмотрения судебного спора, в котором уже производилось взыскание расценивает, как недобросовестное поведение истца является необоснованным и ошибочным, взыскание неустойки в пределах срока исковой давности не может расцениваться как злоупотребление правом.

С учетом изложенных в пункте 81 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" разъяснений, длительное непредъявление Обществом требования о взыскании неустойки само по себе не может расцениваться как злоупотребление правом.

Предъявление требований о взыскании задолженности в пределах срока исковой давности является процессуальным правом стороны гражданских правоотношений и не может быть расценено как злоупотребление правом (ст. 10 Гражданского кодекса Российской Федерации).

ООО «Пелискер», своими действиями признавая Договоры предоставления независимых гарантий, Договор поручительства и свои обязательства по нему, не могло не понимать, что просрочка исполнения влечет обязанность по уплате предусмотренной Договорами неустойки.

На основании вышеизложенного, апелляционный суд пришел к выводу, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, отмене не подлежит. Оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта по основаниям части 4 статьи 270 АПК РФ, не установлено.

Судебные расходы в виде уплаты государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы распределяются в порядке, предусмотренном ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь ст.ст. 176, 266-269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,     

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 26.07.2024 по делу № А40-101395/24 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

 

Председательствующий судья:                                                               Е.Н. Янина       

 

Судьи:                                                                                                         М.Е. Верстова 

 

                                                                                                                     О.О. Петрова