Д Е В Я Т Ы Й   А Р Б И Т Р А Ж Н Ы Й   А П Е Л Л Я Ц И О Н Н Ы Й   С У Д

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 09АП-18321/2018

Дело № А40-18228/13

г. Москва

03 июля 2018 года

Резолютивная часть постановления объявлена 21 июня 2018 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 03 июля 2018 года 

 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи    Лепихина Д.Е.,

судей:

Марковой Т.Т., ФИО1,

при ведении протокола              

секретарем судебного заседания ФИО2,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ФИО3, ФИО4, ФИО5, ФИО6, ФИО7, ФИО8, ООО «Александрит» 

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 22.02.2018

по делу № А40-18228/13, принятое судьей Ждановой Ю.А. (57-189) 

по заявлению: 1. ФИО3; 2. ФИО4; 3. ФИО5; 4. ФИО6

к МИФНС России № 46 по г. Москве, 

третьи лица: 1. ООО «Александрит»; 2. ФИО9; 3. ФИО7, 4. ФИО10, 5. ФИО11, 6. ФИО8, 7. ФИО12, 8. ФИО13, 9. ФИО14, 

о признании незаконным решения МИФНС России № 46 по г. Москве, 

обязать МИФНС № 46 по г. Москве внести изменения в ЕГРЮЛ;

при участии:

от заявителей:

1. ФИО15 по дов. от 03.10.2014; 2. ФИО15 по дов. от 07.11.2016; 3. ФИО15 по дов. от 03.10.2014; 4. ФИО15 по дов. от 18.05.2015;

от заинтересованного лица:

ФИО16  по дов. от 26.01.2018;

от третьих лиц:

1. ФИО12 по дов. от 10.10.2016 (генеральный директор ФИО9); 2. ФИО17 по дов. от 14.05.2015; 3. ФИО15 по дов. от 25.10.2017; 4-5 не явились, извещены; 6. ФИО15 по дов. от 22.06.2016; 7. ФИО17 по дов. от 13.07.2018; 8-9 не явились, извещены; 

 

У С Т А Н О В И Л:

ФИО3, ФИО4, ФИО5, ФИО6 (далее – заявители) обратились в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании недействительным решения МИФНС № 46 по г.Москве (далее – налоговый орган) от 24.01.2013 № 8323 А о внесении изменений в сведения об ООО «Магазин «Садовое кольцо»» (ОГРН 

<

***>), содержащиеся в ЕГРЮЛ, не связанные в внесением изменений в учредительные документы, оформленные в ЕГРЮЛ записью № 2137746443558.

Решением Арбитражного суда города Москвы по настоящему делу от 06.12.2016 в удовлетворении заявления заявителям отказано (т.14, л.д.127-129). 

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 30.03.2017 решение Арбитражного суда города Москвы по настоящему делу от 06.12.2016 оставлено без изменения (т.17, л.д.97, 98).

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 14.06.2017 решением Арбитражного суда города Москвы от 06.12.2016 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 30.03.2017 отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы (т.17, л.д.220-226).

При новом рассмотрении дела Арбитражный суд города Москвы решением от 22.02.2018 отказал заявителям в удовлетворении заявления (т.20, л.д.116-119).

Не согласившись с решением суда от 22.02.2018, заявители и ООО «Магазин «Садовое кольцо» в лице представителя ФИО18 обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просили решение отменить, заявление удовлетворить.

В судебном заседании апелляционного суда представитель заявителей и ООО «Магазин «Садовое кольцо» в лице представителя ФИО18 поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, представитель налогового органа, представители ФИО12 и ФИО17 поддержали решение суда первой инстанции.

Изучив материалы дела, выслушав представителей участвующих в деле лиц, апелляционный суд с учетом положения ч.1 ст.268 АПК РФ о повторности рассмотрения дела, п.13 ч.2 ст.271 АПК РФ приходит к выводу об отмене оспариваемого решения суда первой инстанции по следующим мотивам.

Согласно материалам дела, 24.01.2013 налоговым органом принято решение № 8323А о государственной регистрации внесения изменений в сведения об ООО «Магазин «Садовое кольцо» (далее – общество), содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц, не связанных с внесением изменений в учредительные документы (т.2, л.д.112).

В соответствии с решением налогового органа от 24.01.2013 № 8323А в ЕГРЮЛ внесены изменения о генеральном директоре общества. 

В ЕГРЮЛ внесена запись № 2137746443558 о новом генеральном директоре общества – ФИО9 (порядковые номера записей 1037-1044; т.1, л.д.51).

Отказывая заявителям в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из того, что ФИО9 избран генеральным директором общества на общем собрании участников от 16.09.2011.

Между тем, судом первой инстанции не учтено следующее.

В материалы дела представлен протокол № 8/2001 от 16.09.2011 общего собрания участников общества, место проведения – гостиница «Корстон» отель и казино», этаж 14, конференцкомната 1450 (т.1, л.д.71-73).

Согласно данному решению общего собрания участников досрочно прекращены полномочия генерального директора общества ФИО3 

Этим же решением общего собрания участников генеральным директором общества избран ФИО9

В материалы дела представлено постановление ФАС Московского округа от 29.11.2012 по делу № А40-113393/11 (т.2, л.д.89-95).

Предметом судебного разбирательства в деле № А40-113393/11 являлись решения общего собрания общества от 16.09.2011.

Постановлением ФАС Московского округа от 29.11.2012 по делу № А40-113393/11 отменил решение Арбитражного суда города Москвы от 15.05.2012 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 02.08.2012. 

ФАС Московского округа признал недействительными решения внеочередного общего собрания участников ООО "Магазин "Садовое кольцо", оформленные протоколом от 16.09.2011, на что указано в резолютивной части постановления.

В постановлении ФАС Московского округа от 29.11.2012 по делу № А40-113393/11 сказано, что из материалов дела усматривается, что извещение о собрании, которое должно было состояться в конференцкомнате № 1450, было направлено всем участникам общества.

В постановлении от 29.11.2012 по делу № А40-113393/11 ФАС Московского округа пришел к выводу, что фактически собрание было проведено в комнате № 1550, о которой участникам общества сообщено не было. Факт проведения собрания именно в этой комнате (№ 1550), а не в комнате № 1450, подтверждается материалами дела и установлен судами.

В материалы дела представлено вступившее в законную силу решение Арбитражного суда города Москвы по делу № А40-132387/11 от 15.05.2012 (т.17, л.д.56-58).

Предметом спора в деле № А40-132387/11 являлось заявление ФИО3, ФИО4 к ООО «Магазин «Садовое кольцо» о признании недействительными всех решений, принятых 16.09.2011 внеочередным общим собрании участников ООО «Магазин «Садовое кольцо», созванным уведомлением от 12.09.2012, оформленных соответствующим протоколом.

Решением по делу № А40-132387/11 от 15.05.2012 суд отказал в удовлетворении заявленных требований, придя к выводу, что в материалы дела не представлено каких-либо доказательств подтверждающих факт проведения оспариваемого собрания.

Из изложенного апелляционный суд приходит к выводу об отсутствии доказательств проведения 16.09.2011 общего собрания участников общества, на котором генеральным директором общества избран ФИО9

В отсутствие доказательств проведения 16.09.2011 общего собрания участников общества, на котором генеральным директором общества избран ФИО9, у налогового органа отсутствуют правовые основания для принятия решения от 24.01.2013 № 8323 А о внесении изменений в сведения об ООО «Магазин «Садовое кольцо»» (ОГРН 

<

***>), содержащиеся в ЕГРЮЛ, не связанные в внесением изменений в учредительные документы, вносить в ЕГРЮЛ запись № 2137746443558.

В постановлении Арбитражного суда Московского округа от 14.06.2017 сказано, что при рассмотрении настоящего дела судом не была дана оценка доводам заявителей об обстоятельствах, установленных вступившим в законную силу решением Арбитражного суда города Москвы от 15.05.2011 по делу № А40-132387/2011 по иску ФИО3, ФИО4 к ООО "Магазин "Садовое кольцо" о признании недействительными решений общего собрания участников общества от 16.09.2011, оформленных соответствующим протоколом, а также постановлением Федерального Арбитражного суда Московского округа от 29.11.2012 по делу № А40-113393/11 по иску ФИО12, ФИО14 о признании недействительными решений, оформленных протоколом № 2/2011 от 16.09.2011.

Кассационный суд указал, что ссылаясь на эти дела, заявители указывали, что вступившими в законную силу судебными актами по делу № А40-132387/2011 установлено, что никакого параллельного собрания отдельно от собрания от 16.09.2011, проведенного по уведомлению от 10.08.2011, обществом не проводилось, в результате проведения данного собрания ФИО9 не был избран генеральным директором общества; постановлением Федерального Арбитражного суда Московского округа от 29.11.2012 по делу № А40-113393/11 признаны недействительными решения внеочередного общего собрания участников ООО "Магазин "Садовое кольцо", оформленные протоколом от 16.09.2011.

Кассационный суд также указал, что принимая во внимание положения ч. 2 ст. 69 АПК РФ, обстоятельства, установленные указанными судебными актами, имеют преюдициальное значение для рассмотрения настоящего спора.

Вышеизложенные обстоятельства не были учтены судом первой инстанции, что в силу ч.1 ст.268 АПК РФ позволяет апелляционному суду переоценить выводы суда первой инстанции.

На основании изложенного, апелляционная жалоба подлежит удовлетворению, оспариваемое решение суда первой инстанции подлежит отмене, как основанное на неполно выясненных обстоятельствах, имеющих значение для дела, заявление заявителей подлежит удовлетворению

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд 

 

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда города Москвы от 22.02.2018 по делу № А40-18228/13 отменить.

Признать недействительным решение МИФНС № 46 по г.Москве от 24.01.2013 № 8323 А о внесении изменений в сведения об ООО «Магазин «Садовое кольцо»» (ОГРН 

<

***>), содержащиеся в ЕГРЮЛ, не связанные в внесением изменений в учредительные документы, оформленные в ЕГРЮЛ записью № 2137746443558.

Обязать МИФНС № 46 по г.Москве внести соответствующие изменения в ЕГРЮЛ.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

 

Председательствующий судья:                                                      Д.Е. Лепихин 

 

Судьи:                                                                                               Т.Т. Маркова 

 

                                                                                                           ФИО1 

 

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.