АРБИТРАЖНЫЙ СУД 

НИЖЕГОРОДСКОЙ ОБЛАСТИ 

Именем Российской Федерации 

Р Е Ш Е Н И Е

 Дело № А43-3595/2024 

г.Нижний Новгород 20 мая 2024 года  Резолютивная часть решения объявлена 07 мая 2024 года  

Арбитражный суд Нижегородской области в составе:  

судьи Волчанской Ирины Сергеевны (шифр 54-91), при ведении протокола судебного заседания секретарем Мухачевой Д.Е., 

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Колеса даром.ру» (ОГРН  

<

***>, ИНН 

<

***>) о признании незаконным и отмене решения  Управления Федеральной антимонопольной службы Нижегородской области от  11.01.2024 № 052/05/5-2759/2023,  

при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования  относительно предмета спора, - ФИО1  

при участии представителей: 

от заявителя: ФИО2 (доверенность от 22.09.2023 № 258КД.ру/23), ФИО3  (доверенность от 18.12.2023 № 345КД.ру/23),  

от Нижегородского УФАС России: ФИО4 (доверенность от 02.02.2024),  от третьего лица: не явились, извещены надлежащим образом,  

установил:

в Арбитражный суд Нижегородской области обратилось общество с  ограниченной ответственностью «Колеса даром.ру» (далее - заявитель, общество, ООО  «Колеса даром.ру») с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы  по Нижегородской области (далее – ответчик, Управление), содержащим указанное выше  требование.  

По мнению заявителя, информация о товарах и услугах, размещенная на  официальном сайте ООО «Колеса даром.ру», страницах в социальных сетях их  производителя или продавца не является рекламой и не подпадает под правовое  регулирование Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон   № 38-ФЗ). Размещенная информация является достоверной, предполагает возможность  беспрепятственного перехода потребителя с главной страницы сайта где указана спорная  информация, к подробным условиям рекламируемой услуги по активной ссылке.  

Заявитель отмечает, что то обстоятельство, что для ознакомления с информацией  обо всех существенных условиях акции необходимо перейти по ссылке не  свидетельствует о введении потребителя в заблуждение относительно условий действия  акции. В этой связи информация, размещенная на официальном сайте, не содержит  признаки нарушения рекламного законодательства.  

Подробно позиция общества изложена в заявлении и поддержана представителем в  ходе судебного заседания.  

Управление относительно удовлетворения заявленного требования возражает,  считая оспариваемое обществом решение законным и обоснованным, поскольку в  информации о действующей акции, размещенной на сайте ООО «Колеса даром.ру»,  отсутствует существенная часть сведений об условиях действия акции, что искажает  

представление потребителя о проводимой акции, способствует введению в заблуждение  лица, имеющего намерение воспользоваться рекламируемым товаром или видом услуг.  

ФИО1, привлеченный к участию в деле в качестве третьего лица, не  заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, явку на  судебное заседание не обеспечил, ходатайств не заявил.  

Изучив материалы дела, выслушав доводы лиц, участвующих в деле, суд установил  следующие обстоятельства.  

Как следует из материалов дела, гражданином ФИО1 при посещении  главной страницы интернет-магазина «kolesadarom» (https://nn/kolesa-darom.ru/)  обнаружена информация следующего содержания: «Бесплатный шиномонтаж. При  покупке комплекта шин избранных брендов». В числе избранных брендов указаны шины  производства «Pirelli»  

Баннер «Бесплатный шиномонтаж. При покупке комплекта шин избранных  брендов», размещен на каждой странице интернет-магазина «kolesadarom»  (https://nn/kolesa-darom.ru/).  

15.10.2023 заявителем через интернет-магазин «kolesadarom» (https://nn/kolesadarom.ru/) оформлен и оплачен заказ на получение полного комплекта шин «Pirelli  Cinturato ALL Saeson SF 2 225/+0 R17 103V» в количестве четырех штук.  

При оформлении заказа в интернет-магазине потребителю было предложено  получить услуги шиномонтажа, активировав соответствующий переключатель на  странице при заполнении формы заказа, что и было сделано потребителем.  

25.10.2023 потребителю поступило сообщение о доставке заказа, в этот же день  потребитель отправился в магазин «kolesadarom» по адресу: н.Нижний Новгород,  ул.Слобода Подновье, д.577 для получения заказа и оформления услуг шиномонтажа.  

Однако в предоставлении услуг бесплатного шиномонтажа потребителю было  отказано, поскольку в соответствии с условиями акции, размещенными на странице  интернет-магазина, бесплатные услуги шиномонтажа распространяются только на  покупателей, приобретающих комплекты зимних шин избранных брендов, в то время как  ФИО1 приобрел комплект летних шин «Pirelli».  

Также, заявителю было предложено обратиться в службу технической поддержки,  по телефонному номеру: 88002509860. Во время звонка по указанному номеру телефона  распространялась реклама следующего содержания: «Акция колеса даром. Мы рады  подарить вам бесплатный шиномонтаж при покупке комплекта из четырех шин.  Подробности об условиях акции можно найти на нашем сайте «Колеса Даром.ру».  

Кроме того, 07.11.2023, 04.12.2023, 06.12.2023 на электронную почту заявителя  itamasa@yandex.ru поступали сообщения следующего содержания: «Бесплатный  шиномонтаж при покупке комплекта шин избранных брендов».  

С целью защиты своих прав, потребитель рекламы ФИО1 обратился с  жалобой в Управление о проверке рекламы о бесплатных услугах шиномонтажа,  размещенной на официальном сайте ответчика, а так же воспроизводимой на горячей  линии по телефону и в торговых залах магазинов «Колеса Даром» в формате аудио-сообщений на предмет соответствия положениям Закона о рекламе.  

 На основании поступившей жалобы, Управление 29.11.2023 возбудило дело   № 052/05/5-2759/2023 в отношении ООО «Колеса даром.ру» по признакам нарушения  законодательства о рекламе.  

По результатам рассмотрения дела Управление пришло к выводу о том, что реклама  ООО «Колеса даром.ру», полученная гражданином, является ненадлежащей,  противоречащей требованиям пункта 4 части 3 и части 7 статьи 5 Закона № 38-ФЗ, так как  в рекламном сообщении отсутствует часть существенной информации о том, что  предложение о бесплатном шиномонтаже действует только при приобретении комплектов  зимних шин. Отсутствие этой информации в тексте сообщении ввело потребителя  рекламы в заблуждение относительно условий действия акции.  

Соответственно по результатам рассмотрения дела Управлением вынесено  оспариваемое решение от 11.01.2024 № 052/05/5-2759/2023 о признании рекламы ООО  «Колеса даром.ру» ненадлежащей.  

Не согласившись с указанным решением, заявитель обратился в арбитражный суд с  рассматриваемым требованием.  

 В силу части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса РФ граждане,  организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании  недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий  (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если  полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия  (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и  нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной  экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности,  создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной  экономической деятельности.  

На основании части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса РФ при  рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий  (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц  арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или  его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и  устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту,  устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый  акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также  устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и  законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической  деятельности.  

Таким образом, для признания ненормативного акта недействительным, решения и  действия (бездействия) незаконными необходимо наличие одновременно двух условий:  несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и  законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической  деятельности.  

Как следует из части 1 статьи 36 Закона № 38-ФЗ антимонопольный орган в пределах  своих полномочий возбуждает и рассматривает дела по признакам нарушения  законодательства Российской Федерации о рекламе, принимает по результатам  рассмотрения таких дел решения и выдает предписания, предусмотренные настоящим  Федеральным законом.  

В соответствии с пунктом 13 Постановления Правительства РФ от 24.11.2020 № 1922  "Об утверждении Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по  признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе" (далее –  Правила № 1922) основанием для возбуждения и рассмотрения антимонопольным органом  дела является, в том числе, заявление о нарушении законодательства.  

Как установлено пунктом 14 Правил № 1922 заявление о нарушении  законодательства подается в антимонопольный орган в письменной форме с приложением  документов и материалов, свидетельствующих о признаках нарушения законодательства  Российской Федерации о рекламе. Документы на иностранных языках представляются с  приложением нотариально заверенного их перевода на русский язык. Заявление о  нарушении законодательства может быть направлено с использованием средств  факсимильной связи, электронной почты или иных средств связи, позволяющих  зафиксировать факт их получения антимонопольным органом.  

В соответствии с пунктом 20 Правил № 1922 по результатам рассмотрения заявления  о нарушении законодательства антимонопольный орган принимает решение: а) о  возбуждении дела; б) об отказе в возбуждении дела.  

Согласно пункту 1 статьи 3 Закона № 38-ФЗ реклама - информация,  распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств,  адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к  объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его  продвижение на рынке.  

В соответствии с пунктом 2 статьи 3 Закона № 38-ФЗ объект рекламирования - товар,  средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или  продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том  числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры,  пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.  

Согласно пункту 4 статьи 3 Закона № 38-ФЗ ненадлежащая реклама - реклама, не  соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.  

Пунктом 5 статьи 3 Закона № 38-ФЗ установлено, что рекламодатель - изготовитель  или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание  рекламы лицо.  

Согласно части 7 статьи 5 Закона № 38-ФЗ не допускается реклама, в которой  отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его  приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и  вводятся в заблуждение потребители рекламы.  

Частью 6 статьи 38 Закона № 38-ФЗ предусмотрено, что ответственность за  нарушение требований, установленных частью 7 статьи 5 Закона № 38-ФЗ несёт  рекламодатель.  

В рассматриваемом случае, на главной страницы интернет-магазина «kolesadarom»  (https://nn/kolesa-darom.ru/) размещена рекламная информация следующего содержания:  «Бесплатный шиномонтаж. При покупке комплекта шин избранных брендов».  

Аналогичная информация озвучивается и при звонке в техническую поддержку по  телефонному номеру 88002509860 - «Акция колеса даром. Мы рады подарить вам  бесплатный шиномонтаж при покупке комплекта из четырех шин. Подробности об  условиях акции можно найти на нашем сайте «Колеса Даром.ру», а также путем рассылки  электронных сообщений потребителям - «Бесплатный шиномонтаж при покупке  комплекта шин избранных брендов».  

Указанная на официальном сайте, в сообщениях и при звонке в техническую  поддержку Общества информация является не персонифицированной, адресованной  неопределённому кругу лиц, направлена на привлечение внимания к объекту  рекламирования - интернет-магазину «kolesadarom» (https://nn/kolesa-darom.ru/), услугам и  товарам реализуемым в интернет - магазине, в том числе по акции «Бесплатный  шиномонтаж».  

В соответствии с приказом ФАС России от 14.11.2023 № 821/23 «Об утверждении  руководства по соблюдению обязательных требований «Понятие рекламы» - в отдельных  случаях, когда размещаемая на сайте, на странице в социальных сетях, или в приложении  для мобильного устройства продавца товаров разных производителей информация  направленная не столько на информирование потребителя об ассортименте предлагаемых  товаров, работ, услуг или деятельности компании, в том числе о контрагентах (партнерах)  данной компании, сколько на привлечения внимания к конкретному товару, работе,  услуге и их выделении среди однородн6ых товаров, работ, услуг (например, путем  размещения стационарного баннера, размещаемого на каждой странице сайта и не  связанного с содержанием таких страниц и т.п), такая информация может быть признана  реклама, и на такую информацию распространяются требования Федерального закона «О  рекламе».  

Исходя из положений статьи 3 Закона № 38-ФЗ рассматриваемое рекламное  сообщение, размещенное на странице интернет магазина «kolesadarom», поступившее на  

электронный адрес потребителя и распространяемое при звонке в техническую поддержку  общества отвечает признакам рекламы.  

При этом названное рекламное сообщение противоречит положениям пункта 4 части  3 и части 7 статьи 5 Закона № 38-ФЗ, поскольку в рекламном сообщении отсутствует  существенная информация о том, что предложение о бесплатном шиномонтаже действует  только при приобретении комплектов зимних шин избранных брендов, что искажает  смысл передаваемой информации и вводит в заблуждение потребителя рекламы.  

Следовательно вывод Управления о том, что реклама является ненадлежащей  представляется суду обоснованным.  

Согласно пункту 4 части 3 статьи 5 Закона № 38-ФЗ недостоверной признается  реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о стоимости  или цене товара, порядке его оплаты, размере скидок, тарифов и других условиях  приобретения товара.  

Закон № 38-ФЗ прямо требует обеспечения потребителей достоверной информацией,  которая необходима для реализации предоставленных возможностей.  

При этом вся необходимая информация должна доводиться до потребителя  непосредственно в рекламе для того, чтобы обеспечить возможность с ней ознакомиться,  так как она может существенно повлиять на его выбор.  

Поскольку реклама должна быть распознаваема как реклама непосредственно в  момент ее представления независимо от формы и используемых средств, без специальных  знаний и без применения технических средств, реклама должна быть четко и ясно  доведена до потребителей и восприниматься ими однозначно.  

Согласно пункту 28 Постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 № 58 "О  некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона  "О рекламе" (далее - Постановление Пленума ВАС РФ № 58) оценка размещенной  рекламы, в которой отсутствует часть необходимой информации о рекламируемом товаре,  условиях его приобретения или использования осуществляется с позиции обычного  потребителя, не обладающего специальными знаниями.  

Рекламодатель вправе выбрать форму, способ и средства рекламирования своего  товара. Однако при этом он должен соблюдать обязательные требования, предъявляемые  Законом № 38-ФЗ к рекламе, в частности о включении в рекламу предупреждающих  надписей, обязательных сведений или условий оказания услуг.  

При этом согласно пункту 29 Постановление Пленума ВАС РФ № 58 информация,  содержащаяся в рекламе, должна отвечать критериям достоверности, в том числе в целях  формирования у потребителя верного, истинного представления о товаре (услуге), его  качестве, потребительских свойствах.  

Из рекламного сообщения следует, что бесплатный шиномонтаж предоставляется  при покупке шин избранных брендов, иные условия предоставления бесплатного  шномонтажа в рекламном сообщении отсутствуют. Таким образом, у потребителя  рекламы формируется представление, что достаточно приобрести шины, наименование  которых указаны на странице акции, для получения услуги бесплатный шиномонтаж.  

В соответствии с правилами акции, услуга бесплатного шиномонтажа  предоставляется при покупке комплекта зимних шин. Эта информация является для  потребителей рекламы существенной и ее отсутствие вводит (может ввести) потребителей  в заблуждение.  

Рекламное сообщение формирует интерес к услугам и товарам, реализуемым в  интернет-магазине «kolesadarom» (https://nn/kolesa-darom.ru/), направлено на  формирование у потребителей желания ими воспользоваться. Поэтому существенной  является информация, способная обмануть ожидания, сформированные у потребителя  такой рекламой. Отсутствие в рекламе существенной части информации приводит к  искажению рекламы и способствует введению в заблуждение потребителей, имеющих  намерение воспользоваться рекламируемым товаром или видом услуг.  

Вводящая в заблуждение реклама способна причинить вред как потребителю  рекламной информации, так и конкуренту рекламодателя. Так, введение потребителей в  заблуждение посредством распространения рекламы, в которой отсутствует часть  существенной информации о товаре, условиях его приобретения или использования,  способно привести к неправильному выбору потребителем товара с необходимым ему  набором потребительских свойств и в то же время привести к сокращению продаж  однородных товаров конкурентами.  

При оценке рекламы на предмет введения в заблуждение учитывается субъективное  восприятие сообщенных ею сведений. Определяющим в этом случае является не то, что  имел в виду рекламодатель, и не то, насколько сообщенные сведения соответствуют  истине, а лишь их восприятие потребителями.  

Использование в рекламном сообщении выражения «Бесплатный шиномонтаж при  покупке избранных брендов», а также отсутствие информации о распространении акции  на комплекты зимних шин, искажает смысл рекламы и создает впечатление, применения  бесплатного шиномонтажа, при приобретении комплекта шин, брендов, указанных на  сайте интернет-магазина «kolesadarom» (https://nn/kolesa-darom.ru/), при этом потребители  вводятся (могут быть введены) в заблуждение относительно условий предоставления  услуги интернет-магазина, осуществляющего рекламируемую деятельность.  

Довод Общества о том, что реклама, распространенная на сайте https://nn/kolesadarom.ru/ и направленная потребителю на электронную почту содержит гиперссылку на  правила проведения акции, размещенные на интернет-сайте магазина «kolesadarom»  (https://nn/kolesa-darom.ru/), в которых указано о порядке применения акции судом  отклоняется по следующим основаниям.  

Закон № 38-ФЗ направлен на реализацию права потребителей на получение  добросовестной и достоверной рекламы, пресечения фактов ненадлежащей рекламы.  

Соответственно, потребитель рекламы вправе рассчитывать на формирование  неискаженного представления об услуге при восприятии конкретного рекламодателя, а не  совокупности всех распространенных рекламных материалов.  

Существенной является информация, способная обмануть ожидания,  сформированные у потребителя такой рекламой.  

Отсутствие в рекламе существенной части информации приводит к искажению  рекламы и способствует введению в заблуждение потребителей, имеющих намерение  воспользоваться рекламируемым товаром или видом услуг.  

При этом ссылки на сайт в сети Интернет, на котором можно получить  дополнительные сведения об условиях рекламируемой услуги, само по себе не влияет на  восприятие рекламы и не восполняет отсутствующую в ней существенную информацию  об условиях предоставления рекламируемой услуги.  

Таким образом, реклама должна быть доведена до аудитории рекламы в полном  объеме, чтобы каждый из круга неопределенных лиц мог воспринимать существенную  информацию наравне с иными привлекательными для потребителей сведениями.  

В рассматриваемом случае содержание спорной рекламы позволило заявителю  прийти к выводу, что единственным критерием по которому определяются комплекты  шин, участвующие в акции по бесплатному шиномонтажу при покупке комплекта шин  является бренд шин, поскольку такое упоминание содержится в тексте рекламы:  «Бесплатный шиномонтаж. При покупке комплекта шин избранных брендов».  Упоминания о втором критерии (сезонности комплекта шин) в спорном тексте рекламы не  упоминалось и стало известно потребителю лишь после оплаты товара.  

Следовательно, Управлением в действиях ООО «Колеса даром.ру» правомерно  выявлены нарушения положений пункта 4 части 3 и части 7 статьи 5 Закона № 38-ФЗ.  

Принимая во внимание вышеизложенное, оспариваемое обществом решение  Управления от 11.01.2024 № 052/05/5-2759/2023 не нарушает права и законные интересы  заявителя, законно и обосновано.  

С учетом изложенного суд отказывает обществу в удовлетворении заявленного  требования.  

В силу статьи 110 АПК РФ расходы по оплате государственной пошлины подлежат  отнесению на заявителя.  

Руководствуясь статьями 167-170, 180-182, 201 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации, суд  

РЕШИЛ:

в удовлетворении заявленных требований отказать. 

Настоящее решение вступит в законную силу по истечении месяца со дня  принятия, если не будет подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной  жалобы решение, если оно не будет изменено или отменено, вступит в силу со дня  принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.  

Решение может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через  Арбитражный суд Нижегородской области в течение месяца с момента его принятия.  

Настоящее решение выполнено в форме электронного документа и направляется  лицам, участвующим в деле, посредством его размещения в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в режиме ограниченного доступа не позднее  следующего дня после дня его принятия.  

Судья И.С.Волчанская