ВОСЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

№ 18АП-17928/2018

г. Челябинск

15 марта 2019 года

Дело № А76-28923/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 07 марта 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 15 марта 2019 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Лукьяновой М.В., судей Баканова В.В., Ширяевой Е.В, при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,  рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу муниципального унитарного предприятия "Теплоэнергетик" на решение Арбитражного суда Челябинской области от 20 сентября  2018 года по делу № А76-28923/2016 (судья Вишневская А.А.). 

В судебном заседании приняли участие представители:

          истца – муниципального унитарного предприятия «Энергетик» - ФИО2 (паспорт, доверенность б/н от  04.12.2018),

          ответчика – общества с ограниченной ответственностью «Бриз» - ФИО3 (паспорт, доверенность б/н от 28.12.2018),

Муниципальное унитарное предприятие «Энергетик» (далее –  истец, МУП "Энергетик", податель жалобы) обратилась в Арбитражный суд Челябинской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Бриз» (далее - ответчик, ООО "Бриз") о взыскании по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии № 1 от 10.06.2015 задолженности в размере 409 941 руб. 25 коп., и процентов за пользовании чужими денежными средствами по ст. 395 ГК РФ в сумме 10 571 руб. 20коп., за период с 15.07.2016 по 21.11.2016 (л.д. 6-8).

ООО «Бриз» заявило встречный иск, в котором просило взыскать с МУП «Энергетик» денежную сумму в размере 2 151 404 руб. 15 коп., возникшую в результате сверхнормативных потерь за июль - сентябрь 2016 (т.1 л.д. 53-56).

Определением Арбитражного суда Челябинской области от 07.02.2017 на основании статьи 132 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) встречный иск принят к рассмотрению совместно с первоначальным (т.1 л.д. 52).

Определением Арбитражного суда Челябинской области от 29.03.2017 в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований, относительно предмета спора, привлечены ООО «Теплосети», Министерство тарифного регулирования и энергетики Челябинской области (т.2 л.д. 40).

В ходе рассмотрения дела МУП "Энергетик" заявило ходатайство об уточнении исковых требований и взыскании суммы долга в размере 409 941 руб. 25 коп., пени в сумме 49 182 руб. 80 коп., кроме того, просило суд взыскивать пени по дату фактического исполнения обязательства (т.2, л.д.144).

Уточнение исковых требований принято судом первой инстанции в порядке статьи 49 АПК РФ. 

ООО "Бриз" также было заявлено ходатайство об уточнении исковых требований в части взыскания стоимости сверхнормативных потерь тепловой энергии в размере 1 534 673 руб.91 коп., пени в сумме 492 078 руб. 26 коп., пени начисленной на сумму долга 1 534 673 руб.91 коп., начиная с 24.04.2018 по день фактической уплаты долга, исходя из 1/130 ставки рефинансирования ЦБ России, действующей на день фактической оплаты, от невыплаченной в срок суммы за каждый день просрочки (т.2, л.д.145-148).

Рассмотрев указанное ходатайство, суд первой инстанции счел его не подлежащим удовлетворению в части требования о взыскании пени за несвоевременную оплату долга в размере 492 078 руб. 26 коп., и пени, начисленной на сумму долга 1 534 673 руб. 91 коп., начиная с 24.04.2018 по день фактической уплаты долга исходя из 1/130 ставки рефинансирования ЦБ России, действующей на день фактической оплаты, от невыплаченной в срок суммы за каждый день просрочки.

В остальной части (в части ходатайства об уменьшении размера исковых требований до 1 534 673 руб. 91 коп.) ходатайство ООО "Бриз" об уточнении исковых требований принято судом первой инстанции в порядке статьи 49 АПК РФ.

 Решением суда первой инстанции от 20.09.2018 (резолютивная часть оглашена 13.09.2018) первоначальный и встречный иски удовлетворены,  в результате зачета первоначально заявленных и встречных исковых требований с МУП «Энергетик» в пользу ООО «Бриз» взысканы сумма долга в размере 1 075 549 руб. 86 коп., судебные расходы по уплате суммы государственной пошлины в размере 28 346 руб. 74 коп., а также судебные расходы по оплате стоимости экспертизы в размере 118 000 руб.

Не согласившись с решением суда, МУП "Энергетик" обратилось в арбитражный суд с апелляционной жалобой, в которой просило решение отменить и принять новый судебный акт.

В  ходе апелляционного производства истцом заявлено ходатайство об уточнении апелляционной жалобы.

Уточнение жалобы принято судом апелляционной инстанции в порядке статьи 49 АПК РФ.

Доводы жалобы, по существу, сводятся к следующему.

По мнению истца,  проведенная судебная экспертиза¸ на основании которой суд первой инстанции удовлетворил требования истца, вызывает сомнения в достоверности, экспертом не исследованы все материалы дела, расчет противоречит нормативным правовым актам.

Судом первой инстанции удовлетворены исковые требования, основанные на неверном расчете, при этом экспертом  не была  учтена подлежащая применению формула, содержащаяся в пункте 78 Методики № 99/пр.

Ответчик представил отзыв, в котором просил оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта  проверены судом апелляционной инстанции в порядке гл. 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела ООО «Бриз» является теплоснабжающей организацией, действующей в Верхнеуфалейском городском округе.

МУП «Энергетик» является теплосетевой организацией, осуществляющей деятельность по передаче тепловой энергии по принадлежащим ему сетям.

Решением Арбитражного суда Челябинской области от 26.07.2016 по делу № А76-25084/2015, вступившим в законную силу 17.10.2016, урегулированы разногласия между сторонами при заключении договора оказания услуг по передаче тепловой энергии № 1, по условиям которого МУП «Энергетик» (Теплосетевая организация) обязуется осуществлять организационно и технологически связанные действия, обеспечивающие передачу тепловой энергии с использованием теплоносителя через тепловые сети от точки разграничения эксплуатационной ответственности, а ООО «Бриз» (Теплоснабжающая организация) обязуется оплачивать указанные услуги в сроки и порядке, установленном договором.

Пунктом 3.1 договора предусмотрены обязанности МУП «Энергетик», в частности урегулированные судом, а именно судом принято решение пункты 3.1.13, 3.1.13.1, 3.1.13.2 договора приняты в следующей редакции: «3.1.13. Оплачивать стоимость сверхнормативных потерь тепловой энергии на тепловых сетях, находящихся на обслуживании Теплосетевой организации на следующих условиях: 

Пункт 3.1.13.1. Объем сверхнормативных потерь тепловой энергии на сетях Теплосетевой организации определяется в соответствии с порядком распределения потерь тепловой энергии, теплоносителя тепловыми сетями при отсутствии приборов учета на границах смежных тепловых сетей, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 № 1034 «О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя».

Пункт 3.1.13.2. Стоимость сверхнормативных потерь тепловой энергии с 0.01.2015 по 30.06.2015 составляет 924,79 руб. /Гкал без учета НДС; с 01.07.2015 по 30.06.2016 составляет 1012,22 руб. /Гкал без учета НДС. 

Пункт 3.1.13.3. Объем нормативных потерь теплоэнергии на сетях Теплосетевой организации и смежных сетевых организаций определяется на основании утвержденной схемы теплоснабжения Верхнеуфалейского городского округа и составляет в 2015 г. январь февраль Март апрель май Июнь июль август сентябрь октябрь ноябрь декабрь итого 1039,87 907,41 899,53 783,58 565,14 624,02 618,75 651,81 398,17 810,17 851,81 985,28 9135,640».

К договору сторонами подписаны приложения: акт разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной  ответственности тепловых сетей ООО «Бриз» и МУП «Энергетик»; договорной объем услуг по передаче тепловой энергии; порядок расчета переданной тепловой энергии по тепловым сетям МУП «Энергетик» от котельной ООО «Бриз» за месяц. Ссылаясь на то, что МУП «Энергетик», как теплосетевой организацией, не исполнена обязанность по компенсации потерь, возникших в процессе поставки тепловой энергии, ООО «Бриз» своим потребителям, ответчик обратился в арбитражный суд с рассматриваемым встречным исковым заявлением.

Согласно расчету ООО "Бриз", произведенному на основании заключения эксперта, стоимость компенсации сверхнормативных потерь тепловой энергии МУП «Энергетик» за период с 01.07.2016 по 30.09.2016 составила 1 534 673 руб. 91 коп.

Повторно рассмотрев дело в порядке статей 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Правовые основы экономических отношений, возникающих в связи с производством, передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с использованием систем теплоснабжения, права и обязанности потребителей тепловой энергии, теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций регулируются Федеральным законом от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее - Закон о теплоснабжении).

Частью 6 статьи 13 Закона о теплоснабжении предусмотрено, что теплоснабжающие организации заключают с теплосетевыми организациями договоры оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя и оплачивают указанные услуги по регулируемым ценам (тарифам) в порядке, установленном статьей 17 настоящего Федерального закона.

Возмездный характер правоотношений между теплосетевой и теплоснабжающей организациями установлен действующим законодательством.

В силу технологических особенностей процесса транспортировки тепловой энергии ее часть расходуется при передаче по тепловым сетям, не доходя до конечных потребителей, в связи с чем не оплачивается последними и относится к потерям теплосетевой организации, во владении которой находятся тепловые сети.

В соответствии с пунктом 5 статьи 13 Закона о теплоснабжении теплосетевые организации или теплоснабжающие организации компенсируют потери в тепловых сетях путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании, либо заключают договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя с другими теплоснабжающими организациями и оплачивают их по регулируемым ценам (тарифам) в порядке, установленном статьей 15 указанного Закона.

Согласно пункт 11 статьи 15 Закона о теплоснабжении теплосетевые организации или теплоснабжающие организации приобретают тепловую энергию (мощность), теплоноситель в объеме, необходимом для компенсации потерь тепловой энергии в тепловых сетях таких организаций, у единой теплоснабжающей организации или компенсируют указанные потери путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании и подключенными (технологически присоединенными) к одной системе теплоснабжения.

В соответствии с положениями пункта 54 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 N 808 (далее - Правила N 808), по договору поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя для компенсации потерь единая теплоснабжающая организация (поставщик) определяет объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в соответствии с Правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на реализацию государственной политики в сфере теплоснабжения.

Объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях определяется единой теплоснабжающей организацией за расчетный период на основании данных коммерческого учета тепловой энергии, собранных самостоятельно, а также предоставленных теплоснабжающими и теплосетевыми организациями, тепловые сети которых технологически присоединены к ее тепловым сетям, и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче тепловой энергии, или расчетным способом. На основании указанных данных единая теплоснабжающая организация представляет теплосетевой организации данные о величине потерь тепловой энергии и теплоносителя.

Потери тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях компенсируются теплосетевыми организациями (покупателями) путем производства на собственных источниках тепловой энергии или путем приобретения тепловой энергии и теплоносителя у единой теплоснабжающей организации по регулируемым ценам (тарифам) или по ценам, определяемым по соглашению сторон в случаях, установленных Федеральным законом "О теплоснабжении". В случае если единая теплоснабжающая организация не владеет на праве собственности или ином законном основании источниками тепловой энергии, она закупает тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель для компенсации потерь у владельцев источников тепловой энергии в системе теплоснабжения на основании договоров поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя (пункт 55 Правил N 808).

Таким образом, в силу прямого указания закона теплосетевая организация несет обязанность по оплате потерь тепловой энергии, возникающих при передаче тепловой энергии, вырабатываемой теплоснабжающей организацией, через принадлежащие теплосетевой организации сети и теплотехническое оборудование.

Законодатель различает два вида потерь тепловой энергии: нормативные (технологические) потери, которые на основе утверждаемых государственным органом нормативов используются при установлении тарифов в сфере теплоснабжения; и фактические потери, возникающие при передаче тепловой энергии, которые должны быть компенсированы собственнику теплового ресурса со стороны профессиональных участников рынка теплоснабжения (теплосетевой организацией) путем производства тепловой энергии либо путем ее приобретения на договорной основе с использованием регулируемых тарифов.

На основании части 3 статьи 8 и части 4 статьи 15 Закона о теплоснабжении затраты на обеспечение передачи тепловой энергии и (или) теплоносителя по тепловым сетям включаются в состав тарифа на тепловую энергию, реализуемую теплоснабжающей организацией потребителям тепловой энергии, в порядке, установленном основами ценообразования в сфере теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации. 

В пределах утвержденных тарифов на передачу тепловой энергии возмещению подлежат только нормативы технологических потерь. Сверхнормативные, то есть фактические потери тепловой энергии, относятся к убыткам, возникающим вследствие ненадлежащего содержания тепловых сетей, тепловых пунктов и других сооружений.

В силу пункта 128 Правил N 1034 распределение потерь тепловой энергии, теплоносителя, а также количества тепловой энергии, теплоносителя, передаваемых между тепловыми сетями теплоснабжающих организаций и теплосетевых организаций при отсутствии приборов учета на границах смежных частей тепловых сетей, производится расчетным путем следующим образом: а) в отношении тепловой энергии, переданной (принятой) на границе балансовой принадлежности смежных тепловых сетей, расчет основывается на балансе количества тепловой энергии, отпущенной в тепловую сеть и потребленной теплопотребляющими установками потребителей (по всем организациям-собственникам и (или) иным законным владельцам смежных тепловых сетей) для всех сечений трубопроводов на границе (границах) балансовой принадлежности смежных участков тепловой сети, с учетом потерь тепловой энергии, связанных с аварийными утечками и технологическими потерями (опрессовка, испытание), потерями через поврежденную теплоизоляцию в смежных тепловых сетях, которые оформлены актами, нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии и потерь, превышающих утвержденные значения (сверхнормативные потери); б) в отношении теплоносителя, переданного на границе балансовой принадлежности смежных тепловых сетей, расчет основывается на балансе количества теплоносителя, отпущенного в тепловую сеть и потребленного теплопотребляющими установками потребителей, с учетом потерь теплоносителя, связанных с аварийными утечками теплоносителя, оформленных актами, нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, утвержденных в установленном порядке, и потерь, превышающих утвержденные значения (сверхнормативные).

В целях определения размера потерь судом первой инстанции была назначена экспертиза, проведение которой было поручено эксперту ООО «Аудит Сервис Энергетика» ФИО4

Перед экспертом поставлен вопрос: «определить объем сверхнормативных потерь тепловой энергии в тепловых сетях МУП «Энергетик» за период с 01.07.2016 по 30.09.2016».

15.09.2017 от ООО ««Аудит Сервис Энергетика» поступило заключение № 17-023-С (т.2 л.д. 99-114).

Согласно разделу 3 заключения вывод эксперта заключается в том, что объем сверхнормативных потерь тепловой энергии в тепловых сетях МУП «Энергетик» за период с 01.07.2016 по 30.09.2016 составил 1886,95 Гкал.

В ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции эксперт пояснил, что при расчете тепловой энергии, отданной МУП «Энергетик» допущена ошибка, которая была своевременно  выявлена и устранена, отчет эксперта откорректирован, в следствии чего установлено, что объем сверхнормативных потерь тепловой энергии в тепловых сетях МУП «Энергетик» за период с 01.07.2016 по 30.09.2016 составил 1284,87 Гкал (т. 4 л.д. 6-8)

Представитель МУП «Энергетик» не согласился с заключением эксперта и заявил ходатайство о проведении повторной экспертизы,  которое впоследствии было отозвано истцом (т.3 л.д.117). 

МУП "Энергетик" представило контррасчет (т.1 л.д.119), согласно  которому в спорный период сверхнормативные потери тепловой энергии в принадлежащих ему сетях отсутствовали.

Оценивая доводы подателя жадобы, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

По мнению подателя жалобы, при расчете потерь в рамках настоящего дела следует руководствоваться пунктом 78 Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, утвержденной Приказом Минстроя России от 17.03.2014 N 99/пр (далее - Методика N 99/пр).

Согласно пункту 75 Методики № 99/пр "Об утверждении Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя" потери тепловой энергии складываются из двух составляющих:

Qиз - потери тепловой энергии через изоляцию трубопроводов на участке тепловой сети, находящейся на балансе потребителей без приборов учета, за расчетный период, Гкал;

Qу - потери тепловой энергии со всеми видами утечки теплоносителя из систем теплопотребления потребителей без приборов учета и участков тепловой сети на их балансе за расчетный период, Гкал.

Согласно пункту 78 Приказа Минстроя России от 17.03.2014 N 99/пр "Об утверждении Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя" общее значение сверхнормативных потерь тепловой энергии (QIсн + QIIсн) рассчитывается по формуле: QIсн + QIIсн = Qиз - Qп - (QIут + QIIут) - (QIн + QIIн), Гкал (8.11)

Распределение сверхнормативных потерь тепловой энергии между смежными частями тепловой сети производится в количествах, пропорциональных значениям утвержденных в установленном порядке нормативов технологических потерь. Потери тепловой энергии вследствие аварий и неплановых технологических расходов (потерь), оформленных актами, относятся к конкретным частям тепловой сети и распределению не

           I      I

          Q      Q

           снп    н

          ---- = ---

           II     II

подлежат: Q      Q  (8.12)

           снп    н

Применительно к настоящему спору оснований для применения формулы 8.11 не имеется в силу следующего.

В основе данной формулы лежит показатель  - измеренное теплосчетчиком в штатном режиме количество тепловой энергии, Гкал.

Как следует из материалов дела и не оспаривается сторонами, при программировании узла учета, установленного на источнике теплоты,  была заложена формула для открытой системы теплоснабжения, в то время как система теплоснабжения является закрытой, и узлы учета не могут применяться при расчете, так как расчет может быть искаженным и не отвечать признакам достоверности.

Поскольку применение  показателя  для целей применения формулы 8.11 возможно при работе теплосчетчика в штатном режиме,  некорректная работа узла учета исключает возможность применения к спорным правоотношениям пункта 78 Методики № 99/пр.

Представленный истцом контррасчет оценивается судом апелляционной инстанции критически, поскольку не подтвержден документально и не отвечает принципу  достоверности и проверяемости. 

Критическая оценка подателем жалобы заключения эксперта не является основанием для его недопустимости.

Заключение эксперта с учетом уточнения соответствует требованиям статей 82, 86, 87 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации; эксперт давал пояснения в судебном заседании суда первой инстанции по заключению, отвечал на дополнительные вопросы суда и лиц, участвующих в деле (часть 3 статьи 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Выводы экспертного заключения понятны, мотивированы, не имеют вероятностного характера, нормативно обоснованы. Сведения, содержащиеся в экспертном заключении, истцом документально не опровергнуты (статья 65 АПК РФ).

Ответчиком не представлено доказательств, свидетельствующих о нарушении экспертом при проведении экспертного исследования требований действующего законодательства, наряду с доказательствами содержания в спорном заключении противоречивых или неясных выводов.

Допущенная ошибка устранена экспертом в уточнении .

Доводы МУП «Энергетик», о том, что заключение эксперта не может быть положено в основу решения суда, подлежат отклонению, поскольку заключение соответствует требованиям статьям 82, 83, 86 АПК РФ, выводы эксперта в совокупности носят последовательный непротиворечивый характер, иными доказательствами выводы эксперта не опровергнуты.

При указанных обстоятельствах оснований для критической оценки заключения эксперта, предупрежденного об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения, не имеется.

Иные доводы подателя жалобы отклоняются по основаниям, приведенным в мотивировочной части настоящего постановления.

С учетом изложенного указанные обстоятельства  не могут служить основанием для отмены оспариваемого решения.

Таким образом, юридически значимые обстоятельства по настоящему делу правильно установлены судом первой инстанции в результате надлежащей оценки всех представленных в дело доказательств в их взаимной связи и совокупности по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о чем указано в мотивировочной части настоящего постановления. Иных доказательств, опровергающих установленные обстоятельства, ответчиком в материалы дела не представлено (статья 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Обстоятельства дела исследованы судом первой инстанции полно и всесторонне, спор разрешен в соответствии с требованиями действующего законодательства, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено.

При указанных обстоятельствах решение суда первой инстанции не подлежит отмене, а апелляционная жалоба - удовлетворению.

Судебные расходы по апелляционной жалобе распределяются судом по правилам, установленным статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 176, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Челябинской области от 20 сентября  2018 года по делу № А76-28923/2016  оставить без изменения, апелляционную жалобу муниципального унитарного предприятия "Теплоэнергетик" – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья                            М.В.Лукьянова

Судьи                                                                     В.В. Баканов

   Е.В.Ширяева