АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  НОВОСИБИРСКОЙ  ОБЛАСТИ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А45-27456/2023

г. Новосибирск

27 мая 2024 года.

Резолютивная часть решения объявлена 14 мая 2024 года

Полный текст решения изготовлен 27 мая 2024 года.

Арбитражный суд Новосибирской области в составе судьи Полянской Е.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Гладковой А.Е., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению ФИО1, г. Новосибирск 

к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Новосибирской области, г. Новосибирск,

третьи лица: Публичное акционерное общество «Мобильные ТелеСистемы», Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Сибирскому федеральному округу

о признании незаконным и отмене определения об отказе в возбуждении дела об административном правонарушении от 14.09.2023 № 03/6013.

при участии представителей:

заявителя: ФИО2, доверенность от 05.09.2023, паспорт, диплом; 

заинтересованного лица: ФИО3, доверенность № 06/1363 от 13.03.2023, паспорт, копия диплома; ФИО4, доверенность № 06/6585 от 07.10.2023, удостоверение, диплом; 

третьих лиц: 1) ФИО5, доверенность № 0145/21 от 03.12.2021, паспорт, диплом; 2) не явился, извещен.

                                                           УСТАНОВИЛ:

ФИО1 (далее - заявитель, ФИО1) обратилась в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Новосибирской области (далее – заинтересованное лицо, Управление Роспотребнадзора, Управление) о признании незаконным и отмене определения об отказе в возбуждении дела об административном правонарушении от 14.09.2023 № 03/6013 об отказе в возбуждении дела об административном правонарушении (далее – оспариваемое определение).

На основании распоряжения № 18-КА от 25.01.2024 произведена замена судьи Хорошилова А.В. на судью Полянскую Е.В.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: Публичное акционерное общество «Мобильные ТелеСистемы» (далее - ПАО «МТС»), Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Сибирскому федеральному округу (далее – Управление Роскомнадзора по СФО)

Представитель заявителя в судебном заседании поддержал заявленные требования,  указывает, что обжалуемое определение является неправомерным и вынесено с множественными нарушениями.

Административный орган неправомерно заявил об отсутствии у него контрольных (надзорных) полномочий для рассмотрения дела, сделав при этом вывод об отсутствии события административного правонарушения, который не был чем-либо мотивирован. При этом административный орган не исследовал и не выяснил обстоятельства виновности лица, совершившего административное правонарушение, не учел судебной практики применения соответствующих норм права в аналогичных обстоятельствах, а также допустил множественные фактические ошибки при оформлении обжалуемого определения. 

Представитель заинтересованного лица, считает вынесенное определение законным и обоснованными по доводам, изложенным в отзыве и дополнениях к нему, указывает на отсутствие события и состава административного правонарушения предусмотренного статьей 14.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ), кроме того у Управления отсутствовали правовые основания для возбуждения дела об административном правонарушении с учетом невозможности проведения контрольно-надзорных мероприятий.

Представитель ПАО «МТС», относительно требований заявителя возражал, по основаниям отраженным в отзыве.

Представитель Управления Роскомнадзора по СФО в судебное заседание не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом, представил отзыв.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) дело по существу рассмотрено в отсутствии Управления Роскомнадзора по СФО, извещенного о времени и месте судебного заседания надлежащим образом.

Заслушав пояснения представителей, исследовав материалы дела, арбитражный суд установил следующее.

В Управление поступило обращение заявителя  вх.№ 10068 от 18.08.2023, о возбуждении дела об административном правонарушении в отношении ПАО «МТС» по части 1 статьи 14.4 КоАП РФ. Из поступившего обращения следует, что с абонента списаны денежный средства 02.07.2023 в размере 16080 рублей за интернет роуминг, после чего абонентский номер был заблокирован. 

К обращению (жалобе) были приложены тарифный план, выписка с лицевого счета, переписка оператора с потребителем, договор об оказании услуг связи с заявлением о переносе номера,  скриншот из мобильного приложения с текущим тарифным планом.

Уполномоченным должностным лицом Управления обращение (жалоба) в отношении ПАО «МТС» было рассмотрено и вынесено оспариваемое определения, в соответствии с которым было отказано в возбуждении дела об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.4 КоАП РФ, в связи с отсутствием события и состава административного правонарушения.

Не согласившись с оспариваемым определением, заявитель обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Исходя из обстоятельств, которые нашли свое подтверждение в ходе судебного разбирательства, исходя из норм действующего законодательства, заявленные требования удовлетворению не подлежат, по следующим обстоятельствам.

Согласно пунктам 1 и 2 части 1 статьи 28.1 КоАП РФ поводами к возбуждению дела об административном правонарушении являются: непосредственное обнаружение должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных

правонарушениях, достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения, а также поступившие из правоохранительных органов, других государственных органов, органов местного самоуправления, от общественных объединений материалы, содержащие данные, указывающие на наличие события административного правонарушения.

В соответствии с частью 3 статьи 28.1 КоАП РФ дело об административном правонарушении может быть возбуждено должностным лицом, уполномоченным составлять протоколы об административных правонарушениях, только при наличии хотя бы одного из поводов, предусмотренных частью 1 настоящей статьи, и достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения.

Согласно части 5 статьи 28.1 КоАП РФ в случае отказа в возбуждении дела об административном правонарушении при наличии материалов, сообщений, заявлений, указанных в пунктах 2 и 3 части 1 настоящей статьи, должностным лицом, рассмотревшим указанные материалы, сообщения, заявления, выносится мотивированное определение об отказе в возбуждении дела об административном правонарушении. Такое определение может быть обжаловано в соответствии с арбитражным процессуальным законодательством в арбитражный суд (части 3, 4 статьи 30.1 Кодекса).

В силу части 1 статьи 26.1 КоАП РФ по делу об административном правонарушении выяснению подлежат, в том числе: наличие события административного правонарушения; лицо, совершившее противоправные действия (бездействие), за которые предусмотрена административная ответственность; виновность лица в совершении административного правонарушения; обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении.

Производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению при наличии хотя бы одного из обстоятельств, перечисленных в части 1 статьи 24.5 КоАП РФ.

В силу положений пункта 1 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ отсутствие, а равно недоказанность события административного правонарушения, является обстоятельством, исключающим производство по административному делу.

Правовой основой для осуществления Роспотребнадзором (его территориальными органами) федерального государственного контроля (надзора) в области защиты прав потребителей, подпункт 5.1.2 Положения о Федеральной службе по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июня 2004 года № 322, служат статья 40 Закона Российской Федерации от 7 февраля 1992 года № 2300-1 «О защите прав потребителей» (далее - Закон № 2300-1) и Положение о федеральном государственном контроле (надзоре) в области защиты прав потребителей, утвержденное постановлением Правительства Российской Федерации от 25 июня 2021 года № 1005 (далее - Положение № 1005).

Вопрос о предмете данного вида государственного контроля (надзора) вполне определенно разрешен в подпунктах 1 и 2 пункта 2 статьи 40 Закона № 2300-1 и подпунктах «а» и «б» пункта 4 Положения № 1005, в соответствии с которыми его рамки ограничены обязательными требованиями, установленными непосредственно самим Законом № 2300-1, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также актами, составляющими право Евразийского экономического союза, регулирующими правоотношения в области защиты прав потребителей (обязательные требования, касающиеся - сферы технического регулирования, о которых говорится в подпункте 2 пункта 2 статьи 40 Закона № 2300-1 и подпункте «б» пункта 4 Положения № 1005, в данном случае во внимание не берутся).

Федеральный закон от 31.07.2020 № 247-ФЗ «Об обязательных требованиях в Российской Федерации» (далее - Федеральный закон № 247-ФЗ) определяет правовые и организационные основы установления и оценки применения содержащихся в нормативных правовых актах требований, которые связаны с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности и оценка соблюдения которых осуществляется в рамках государственного контроля (надзора), муниципального контроля, привлечения к административной ответственности, предоставления лицензий и иных разрешений, аккредитации, оценки соответствия продукции, иных форм оценки и экспертизы (далее -обязательные требования) (часть 1 настоящего закона).

Содержание обязательных требований составляют условия, ограничения, запреты, обязанности (пункт 1 части 1 статьи 10 Федерального закона № 247-ФЗ).

В соответствии с частью 5 статьи 8 Федеральный закон № 247-ФЗ перечень нормативных правовых актов (их отдельных положений), содержащих обязательные требования, оценка соблюдения которых осуществляется в рамках государственного контроля (надзора), привлечения к административной ответственности, предоставления лицензий и иных разрешений, аккредитации, подлежит размещению на официальных сайтах соответствующих органов государственной власти с текстами действующих нормативных правовых актов.

Согласно пункту 3 части 3 статьи 46 Федерального закона № 248-ФЗ контрольный (надзорный) орган обязан размещать и поддерживать в актуальном состоянии на своем официальном сайте в сети "Интернет" перечень нормативных правовых актов с указанием структурных единиц этих актов, содержащих обязательные требования, оценка соблюдения которых является предметом контроля, а также информацию о мерах ответственности, применяемых при нарушении обязательных требований, с текстами в действующей редакции.

Перечень нормативных правовых актов, содержащих обязательные требования, оценка соблюдения которых является предметом федерального государственного контроля (надзора) в области защиты прав потребителей, сформирован Роспотребнадзором согласно указанным требованиям действующего законодательства и размещен на официальном сайте Роспотребнадзора в сети Интернет, а также в реестре обязательных требований (https://ot.gov.ru).

Абзац 2, абзац 3 пункта 29 Постановления Правительства РФ от 09.12.2014 № 1342 «О порядке оказания услуг телефонной связи» (вместе с «Правилами оказания услуг телефонной связи») отсутствуют в Перечне нормативных правовых актов, содержащих обязательные требования, оценка соблюдения которых является предметом федерального государственного контроля (надзора) в области защиты прав потребителей, привлечения к административной ответственности.

Законодательством определен порядок исполнения договора, а именно расчет который содержится в абзаце 1 пункта 29 Постановления Правительства РФ от 09.12.2014 № 1342 «О порядке оказания услуг телефонной связи» (вместе с «Правилами оказания услуг телефонной связи»)   является нарушением обязательных требований, вместе с тем, в перечне обязательных требований отсутствует порядок исполнения договора «посредством авансового платежа услуги оказываются в объеме внесенных абонентом денежных средств, посредством отложенного платежа оказанные услуги телефонной связи оплачиваются по окончании расчетного периода.

Продажа товаров, не соответствующих образцам по качеству, выполнение работ либо оказание населению услуг, не соответствующих требованиям нормативных правовых актов, устанавливающих порядок (правила) выполнения работ либо оказания населению услуг, за исключением случаев, предусмотренных статьями 14.4.2 и 14.4.3 настоящего Кодекса, влечет наступление административной ответственности по части 1 статьи 14.4 КоАП РФ.

В соответствии с частью 5 статьи 8 Федерального закона от 31.07.2020 № 247-ФЗ «Об обязательных требованиях в Российской Федерации» перечень нормативных правовых актов (их отдельных положений), содержащих обязательные требования, оценка соблюдения которых осуществляется в рамках государственного контроля (надзора), привлечения к административной ответственности, предоставления лицензий и иных разрешений, аккредитации, подлежит размещению на официальных сайтах соответствующих органов государственной власти с текстами действующих нормативных правовых актов.

В случае действия противоречащих друг другу обязательных требований в отношении одного и того же объекта и предмета регулирования, установленных нормативными правовыми актами разной юридической силы, подлежат применению обязательные требования, установленные нормативным правовым актом большей юридической силы. В случае действия противоречащих друг другу обязательных требований в отношении одного и того же объекта и предмета регулирования, установленных нормативными правовыми актами равной юридической силы, лицо считается добросовестно соблюдающим обязательные требования и не подлежит привлечению к ответственности, если оно обеспечило соблюдение одного из таких обязательных требований(часть 7 статьи 3 Федеральный закон № 247-ФЗ

Статьей 44 ФЗ «О связи» объектом административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ является нарушение обязательных требований Пункты 3, 4, 6, 8 - 14, 17, 21 - 24, 33 -36, 40 - 43, 46, 47, 49, 56 - 63, 67, 68, 71, 72, 80 - 84, 88 - 91, 99, 102, 106, 108, 110, 113, 124, 135, 136, 142, 145 Постановления Правительства РФ от 09.12.2014 № 1342 «О порядке оказания услуг телефонной связи», перечень нормативных правовых актов (их отдельных положений), содержащих обязательные требования, оценка соблюдения которых осуществляется в рамках государственного контроля (надзора) (утв. Роскомнадзором)

В связи с тем, что статьей 44 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» является предметом государственного контроля (надзора) Управления Роскомнадзора по Сибирскому федеральному округ) соблюдение контролируемыми лицами обязательных требований в области связи, установленные Федеральным законом «О связи», другими федеральными законами и принимаемыми в соответствии ними иными нормативными правовыми актами, обязательных требований, а также лицензионных требований в области связи на оснований Постановления Правительства РФ от 29.06.2021 № 1045 « О федеральном государственном контроле (надзоре) в области связи»  (вместе с  «Положением о федеральном государственном контроле (надзоре) в области связи») Управлением 21.08.2023 исх.№54 00-14/исхог-15248-2023 копия заявления ФИО1 направлена в адрес Управления Роскомнадзор по Сибирскому федеральному округу для принятия мер в рамках компетенции.

ФИО1 также было разъяснено, что согласно положениям пункта 24 Правил оператор связи обязан, в том числе оказывать абоненту и (или) пользователю услуги телефонной связи соответствии с законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации настоящими Правилами, лицензией и договором.

Согласно пункту 27 Правил, оператор связи вправе предоставить абоненту, прошедшему идентификацию в порядке, определенном оператором связи, с использованием сетей электросвязи, в том числе информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», или иными способами дистанционного взаимодействия абонента с оператором связи, возможность: получать информацию об услугах телефонной связи, оказываемых оператором связи, и состоянии расчетов за них, а также иную информацию, связанную с оказанием услуг телефонной связи в соответствии с договором; заказывать детализацию счета. Оплате абонентом не подлежит телефонное соединение, установленное в результате вызова другим абонентом, за исключением случаев, если телефонное соединение установлено: при помощи телефониста с оплатой за счет вызываемого пользователя услугами связи; с использованием назначенных федеральным органом исполнительной власти в области связи кодов доступа к услугам электросвязи; с вызываемым абонентом, находящимся за пределами территории Российской Федерации. Основанием для осуществления расчетов за услуги связи являются показания средств измерений, средств связи с измерительными функциями, учитывающих объем оказанных услуг связи операторами связи, а также условия заключенного с пользователем услугами связи договора об оказании услуг связи.

В соответствии с пунктом 28 Правил все действия, совершенные после идентификации, считаются совершенными абонентом. Оператор связи обязан фиксировать (в электронном виде) и хранить информацию о действиях абонентов, указанных в пункте 27 настоящих Правил.

Оплата услуг телефонной связи может производиться посредством авансового платежа, отложенного платежа на срок расчетного периода либо сочетанием указанных видов платежей. При оплате услуг телефонной связи посредством авансового платежа услуги оказываются в объеме внесенных абонентом денежных средств. В случае исчерпания аванса оказание услуг телефонной связи приостанавливается без предварительного уведомления абонента, если договором не предусмотрено применение перехода с авансового платежа на отложенный платеж. При оплате услуг телефонной связи посредством отложенного платежа оказанные услуги телефонной связи оплачиваются по окончании расчетного периода. Вид платежей за услуги телефонной связи и порядок их осуществления определяются договором, если иное не установлено законодательством Российской Федерации, (абзац 2 пункта 29 Правил)

Кроме того, что объем оказанных истцу услуг связи подтверждается показаниями оборудования учета объема оказанных услуг подвижной связи ПАО «МТС» сертифицированного в установленном законодательством порядке. В соответствии с положениями пункта 2 статьи 54 Закона о связи и пункта 38 Правил № 1342.

Таким образом, в связи с тем, что на момент совершения спорных интернет-сессий на номере ФИО1 не было подключено опций, оптимизирующих расходы при нахождении абонента за пределами РФ, начисления производились по базовым тарифам в международном роуминге. Ввиду изложенного, начисления за услуги связи по абонентскому номеру ФИО1 произведены с соответствии с объемом оказанных услуг и условиями заключенного договора. При этом ФИО1, находясь в международном роуминге, не обеспечила принятие разумных мер по уменьшению своих затрат на услуги связи путем своевременного выключения услуги передачи данных на своем телефоне.

Согласно пункту 119 Правил № 1342, плату за услуги подвижной связи абонент вносит тому оператору связи, с которым у него заключен договор об оказании услуг подвижной связи, в том числе и в случаях, когда он с применением идентификационного модуля, указанного в договоре об оказании услуг подвижной связи, воспользовался услугами подвижной связи другого оператора связи (роуминг), с которым у абонента договор об оказании услуг подвижной связи не заключен.

Пункт 14.4 Условий МТС устанавливает, что расчеты за предоставленные в роуминге услуги производятся по мере поступления в АСР сведений об оказанных услугах от других операторов. Абонент пользовался мобильным интернетом после отключения услуги «Выгодный интернет за границей». Начисления по лицевому счету абонентского номера +792*208 были произведены корректно, в соответствии с информацией об оказанных услугах связи, поступившей в ПАО «МТС» от оператора связи, предоставлявшего услуги связи в роуминге, и действующими тарифами.

С учетом вышеизложенного, при рассмотрения обращения уполномоченным должностным лицом Управления рассмотрены вопросы, подлежащие выяснению при принятии решения о возбуждении дела об административном правонарушении, вынесено определение об отказе в возбуждении дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.4 КоАП РФ поскольку отсутствовало событие административного правонарушения.

Вместе с тем, порядок осуществления государственного контроля (надзора) в установленной сфере деятельности определен Федеральный закон № 248-ФЗ.

В соответствии с частью 5 статьи 8 Федерального закона № 247-ФЗ перечень нормативных правовых актов (их отдельных положений), содержащих обязательные требования, оценка соблюдения которых осуществляется в рамках государственного контроля (надзора), привлечения к административной ответственности, предоставления лицензий и иных разрешений, аккредитации, подлежит размещению на официальных сайтах соответствующих органов государственной власти с текстами действующих нормативных правовых актов.

На основании пункта 3 части 3 статьи 46 Федерального закона № 248-ФЗ контрольный (надзорный) орган обязан размещать и поддерживать в актуальном состоянии на своем официальном сайте перечень нормативных правовых актов с указанием структурных единиц этих актов, содержащих обязательные требования, оценка соблюдения которых является предметом контроля.

На официальном сайте Роспотребнадзора размещен перечень нормативных правовых актов, содержащих обязательные требования, оценка соблюдения которых является предметом федерального государственного контроля (надзора) в области защиты прав потребителей, а также в реестре обязательных требований (ссылка: https://ot.gov.ru).

Порядок организации и осуществления федерального государственного контроля (надзора) в области защиты прав потребителей (далее - государственный контроль (надзор), установлен постановлением Правительства Российской Федерации от 25.06.2021 №1005 «Об утверждении Положения о федеральном государственном контроле (надзоре) в области защиты прав потребителей» (далее - Положение № 1005).

Согласно пункту 2 статьи 40 Закона № 2300-1 и пункта 4 Положения № 1005 предметом федерального государственного контроля (надзора) в области защиты прав потребителей является соблюдение обязательных требований нормативных правовых актов, перечень которых размещен на главной странице официального сайта Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучию человека в сети «Интернет», а также в реестре обязательных требований.

Пунктами 2, 3 Положения № 1005 предусмотрено, что государственный контроль (надзор) в области защиты прав потребителей осуществляется Федеральной службой по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека (далее - контрольный (надзорный) орган).

Должностными лицами, уполномоченными на осуществление государственного контроля (надзора), являются должностные лица контрольного (надзорного) органа, должностными регламентами которых установлена обязанность по осуществлению государственного контроля (надзора), в том числе проведение профилактических и контрольных (надзорных) мероприятий.

Пунктом 3 Постановления Правительства Российской Федерации от 10.03.2022 №336 «Об особенностях организации и осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля» (далее - Постановление №336) в 2022-2023 в рамках видов государственного контроля (надзора), муниципального контроля, порядок организации и осуществления которых регулируются Федеральным законом «О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации» и Федеральным законом «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля», а также при осуществлении государственного контроля (надзора) за деятельностью органов государственной власти субъектов Российской Федерации и должностных лиц органов государственной власти субъектов Российской Федерации и за деятельностью органов местного самоуправления и должностных лиц органов местного самоуправления (включая контроль за эффективностью и качеством осуществления органами государственной власти субъектов Российской Федерации переданных полномочий, а также контроль за осуществлением органами местного самоуправления отдельных государственных полномочий) установлены исключительные основания для проведения внеплановых контрольных (надзорных) мероприятий, внеплановых проверок.

Так, в 2023 году внеплановые контрольные (надзорные) мероприятия, внеплановые проверки проводятся исключительно при условии согласования с органами прокуратуры, в частности: при непосредственной угрозе причинения вреда жизни и тяжкого вреда здоровью граждан, по фактам причинения вреда жизни и тяжкого вреда здоровью граждан.

В настоящее время действуют особенности организации и осуществления государственного контроля (надзора), установленные постановлением Правительства Российской Федерации от 10 марта 2022 года № 336, согласно которому внеплановые контрольные (надзорные) мероприятия в рамках видов государственного контроля (надзора), порядок организации и осуществления которых регулируются Федеральным законом от 31 июля 2020 года № 248-ФЗ «О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации», в число которых в том числе входит федеральный государственный контроль (надзор) в области защиты прав потребителей.

В соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 28.1 КоАП РФ сообщения и заявления физических и юридических лиц, указывающие на наличие события административного правонарушения, являются поводами к возбуждению дела об административном правонарушении. Частью 3 названной статьи установлено, что дело об административном правонарушении может быть возбуждено должностные лицом, уполномоченным составлять протоколы об административных правонарушениях, только при наличии хотя бы одного из поводов, предусмотренных частями 1, 1.1 и 1.3 настоящей статьи, и достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения, з исключением случаев, предусмотренных частью 3.1 настоящей статьи.

Так, часть 3.1 рассматриваемой статьи, введенная Федеральным законом от 14.07.2022 № 290-ФЗ, устанавливает, что дело об административном правонарушении, выражающемся в несоблюдении обязательных требований, оценка соблюдения которых является предметом государственного контроля (надзора), муниципального контроля, при наличии одного из предусмотренных пунктами 1 - 3 части 1 настоящей статьи поводов к возбуждению дела может быть возбуждено только после проведения контрольного (надзорного) мероприятия во взаимодействии с контролируемым лицом, проверки, совершения контрольного (надзорного) действия в рамках постоянного государственного контроля (надзора), постоянного рейда и оформления их результатов, за исключением случаев, предусмотренных частями 3.2 - 3.5 настоящей статьи и статьей 28.6 настоящего Кодекса. Положения части 3.1 указанной статьи распространяются на случаи возбуждения дел об административных правонарушениях, выражающихся в несоблюдении обязательных требований, оценка соблюдения которых является предметом государственного контроля (надзора), муниципального контроля, порядок организации и осуществления которых регулируется Законом о государственном контроле или Федеральным законом от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» (примечание к статье 28.1 КоАП РФ).

Согласно части 7 статьи 3 Федерального закона № 247-ФЗ в случае действия противоречащих друг другу обязательных требований в отношении одного и того же объекта и предмета регулирования, установленных нормативными правовыми актами разной юридической силы, подлежат применению обязательные требования, установленные нормативным правовым актом большей юридической силы. В случае действия противоречащих друг другу обязательных требований в отношении одного и того же объекта и предмета регулирования, установленных нормативными правовыми актами равной юридической силы, лицо считается добросовестно соблюдающим обязательные требования и не подлежит привлечению к ответственности, если оно обеспечило соблюдение одного из таких обязательных требований.

В связи с тем, что статьей 44 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» является предметом государственного контроля (надзора) Управления Роскомнадзора по Сибирскому федеральному округу соблюдение контролируемыми лицами обязательных требований в области связи, установленных Федеральным законом «О связи», другими федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами, обязательных требований, а также лицензионных требований в области связи на оснований Постановления Правительства РФ от 29.06.2021 № 1045 «О федеральном государственном контроле (надзоре) в области связи» (вместе с «Положением о федеральном государственном контроле (надзоре) в области связи») Управлением на основании пункта 4 статьи 8 Федерального закона №59-ФЗ «О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации» 21.08.2023 исх.№54-00-14/исхог-15248-2023 копия заявления ФИО1 направлена в адрес Управления Роскомнадзора по Сибирскому федеральному округу для принятия мер в рамках компетенции, о чем письменно уведомлен заявитель.

По вопросу направления запроса третьему лицу для объективного рассмотрения обращения потребителя на основании подпункта 2 части 3 статьи 58 Федерального закона от 31.07.2020 № 248-ФЗ «О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации» в целях проведения оценки достоверности поступивших сведений о причинении вреда (ущерба) или об угрозе причинения вреда (ущерба) охраняемым законом ценностям, Управлением направлен соответствующий запрос в ПАО «МТС», в котором запрашивалась информация о порядке взимания с потребителя с абонентского номера 89 *08 денежных средств в размере 16080 при отключении услуге выгодный интернет за границей без согласия потребителя.

Кроме того, согласно указанной норме, представление таких пояснений и иных документов не является обязательным.

Относительно направления в органы прокуратуры обращения, в соответствии с Приказом Генеральной прокуратуры РФ от 2 июня 2021 г. № 294 «О реализации Федерального закона № 248-ФЗ «О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации» (далее - Приказ №294) в случае направления требования в отношении юридического лица, индивидуального предпринимателя и (или) гражданина, не являющегося индивидуальным предпринимателем (конкретного объекта проверки), по поступившим в органы прокуратуры материала и обращениям, содержащим достоверные сведения о нарушении закона, дается оценка необходимости обоснованности проведения контрольных (надзорных) мероприятий. Так, в соответствии с пунктом 6 Приказа №294 в целях недопущения необоснованного вмешательства в деятельность хозяйствующего субъекта прокуроры учитывают результаты ранее проведенных контрольных (надзорных) и профилактических мероприятий.

Однако, основания для направления материалов по обращению в органы прокуратуры для вынесения требования о проведении проверочных мероприятий по заявлению вх.№10068 от 18.08.2023 г., не имелось, поскольку указанные в обращении обстоятельства не влекли за собой непосредственную угрозу причинения вреда жизни и тяжкого вреда здоровью граждан, не являлись индикаторами риска нарушения обязательных требований, иных обращений граждан, а также информации по указанным обстоятельствам в адрес Управления не поступало, проверочные мероприятия по указанным в заявлении обстоятельствам и профилактические мероприятия Управлением не проводились.

В определении об отказе в возбуждении дела об административном правонарушении допущена опечатка вместо на ПАО «МТС» указано юридическое лицо АО «Почта России».

Из текста оспариваемого определения вытекает, что оно вынесено по результатам рассмотрения обращения ФИО1 вх. № 10068 от 18.08.2023 о возбуждении дела об административном правонарушении в отношении ПАО «МТС» по части 1 статьи 14.4 КоАП РФ.

При этом, наличие фактических ошибок (опечаток)  вместо АО «МТС» указано АО Почта России являются несущественными техническими опечатками и сами по себе не служат основанием для признания незаконным и отмены обжалуемого определения.

Довод относительно того, что обжалуемое определение противоречит сложившейся судебной практике, не может быть принят во внимание, поскольку по каждому делу из устанавливается конкретный круг обстоятельств на основании определенного материалами каждого из дел объема доказательств, представленных сторонами, что само по себе не свидетельствует о различном толковании и нарушении единообразного применения судами норм материального и процессуального права.

Таким образом, у заинтересованного лица отсутствовали правовые основания для возбуждения дела об административном правонарушении, с учетом невозможности проведения контрольно-надзорных мероприятий.

С учетом изложенного, оспариваемое определение является законным и обоснованным.

Исходя из вышеизложенного и положений статей 210, 211 АПК РФ, заявленные требования удовлетворению не подлежат, как необоснованные.

Арбитражный суд разъясняет лицам, участвующим в деле, что настоящее решение выполнено в форме электронного документа, подписано усиленной квалифицированной электронной подписью судьи и считается направленным лицам, участвующим в деле, посредством размещения на официальном сайте суда в сети «Интернет» в соответствии со статьей 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации 

                                                             РЕШИЛ: 

В удовлетворении заявленных требований отказать. 

Решение, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в течение десяти дней со дня его принятия в Седьмой арбитражный апелляционный суд (г. Томск). 

Решение может быть обжаловано в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу, в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа (г. Тюмень) при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Новосибирской области.

  Судья                                                                                                          Е.В. Полянская