410/2017-7888(4) 

АРБИТРАЖНЫЙ СУД 

ПОВОЛЖСКОГО ОКРУГА 

420066, Республика Татарстан, г. Казань, ул. Красносельская, д. 20, тел. (843) 291-04-15  

http://faspo.arbitr.ru e-mail: info@faspo.arbitr.ru  

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 арбитражного суда кассационной инстанции Ф06-18307/2017

Дело № А65-12955/2016

г. Казань

09 марта 2017 года

Резолютивная часть постановления объявлена 02 марта 2017 года.  Полный текст постановления изготовлен 09 марта 2017 года.  

Арбитражный суд Поволжского округа в составе:  председательствующего судьи Логинова О.В.,  

судей Егоровой М.В., Мухаметшина Р.Р., при участии представителей: 

заявителя – ФИО1, доверенность от 01.01.2017,  ответчика – ФИО2, доверенность от 09.01.2017,  

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу  акционерного общества «ТНТ-Телесеть»  

на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 07.09.2016 (судья  Ситдиков Б.Ш.) и постановление Одиннадцатого арбитражного  апелляционного суда от 16.11.2016 (председательствующий судья  Холодная С.Т., судьи Корнилов А.Б., Кувшинов В.Е.)  

по делу № А65-12955/2016 

по заявлению акционерного общества «ТНТ-Телесеть», г. Москва, к  Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике  

Татарстан, г. Казань, о признании незаконным решения Комиссии  Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике  Татарстан по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения  законодательства о рекламе от 18.02.2016 по делу № 08-5/2016, принятое  (изготовленное в полном объеме) 04.03.2016; о признании  недействительным предписания о прекращении нарушения  законодательства Российской Федерации о рекламе, выданного Комиссией  Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике  Татарстан по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения  законодательства о рекламе 18.02.2016 по делу № 08-5/2016,  

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество «ТНТ-Телесеть», г. Москва  (далее - заявитель, общество, АО «ТНТ-Телесеть») обратилось в  Арбитражный суд Республики Татарстан с заявлением к Управлению  Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан,  г. Казань (далее - ответчик, антимонопольный орган, УФАС по РТ) о  признании незаконным решения Комиссии УФАС по РТ по рассмотрению  дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства о рекламе  от 18.02.2016 по делу № 08-5/2016, принятого 04.03.2016; о признании  недействительным предписания о прекращении нарушения  законодательства Российской Федерации о рекламе, выданного Комиссией  УФАС по РТ по рассмотрению дел, возбужденных по признакам  нарушения законодательства о рекламе 18.02.2016 по делу № 08-5/2016.  

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 07.09.2016 в  удовлетворении заявленных требований обществу отказано.  

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда  от 16.11.2016 решение Арбитражного суда Республики Татарстан  от 07.09.2016 оставлено без изменения.  

Общество, не согласившись с решением суда первой инстанции и  постановлением суда апелляционной инстанции, обратилось в  Арбитражный суд Поволжского округа с кассационной жалобой, в которой  

просит отменить вышеуказанные судебные акты полностью и направить  дело на новое рассмотрение в соответствующий арбитражный суд.  

Представитель общества в судебном заседании поддержала доводы,  изложенные в кассационной жалобе и дополнениях к ней.  

Представитель УФАС по РТ отклонил кассационную жалобу и  дополнения к ней по основаниям, изложенным в отзыве.  

Кассационная инстанция, изучив материалы дела, доводы  кассационной жалобы, дополнений к ней и отзыва на них, заслушав  явившихся в судебное заседание представителей общества и УФАС по РТ,  проверив в соответствии со статьей 286 АПК РФ законность обжалуемых  судебных актов, не находит оснований для их отмены.  

Как следует из материалов дела и установлено судами,  антимонопольным органом при осуществлении государственного надзора  за соблюдением части 12 статьи 14 Федерального закона от 13.03.2006   № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон о рекламе) при трансляции рекламы  на телеканале «ТНТ» 14.10.2015 в период с 10 час. 30 мин. до 11 час. 30  мин. в г. Казани была осуществлена запись указанного телеканала для  измерения соотношения уровня громкости звука рекламы с прерываемой  ею телепрограммой (телепередачей).  

Указанная запись была направлена в ФАС России для измерения  предоставленной эфирной записи телеканала «ТНТ» на соответствие  требованиям статьи 14 Закона о рекламе.  

Согласно протоколу измерения соотношения уровня громкости  рекламы и среднего уровня громкости прерываемой рекламой  телепрограммы и Протокола измерений громкости аудиофрагментов  телеканала «ТНТ» от 13.11.2015 № 187591 антимонопольным органом  выявлены факты нарушения части 12 статьи 14 Закона о рекламе, а  именно:  

1. уровень громкости звука анонса1 превышает уровень громкости  звука дорекламного фрагмента на 1,94 дБ (наименование файла: «анонс до  рекламыl.wav», «1 фрагмент до рекламыl.wav» соответственно);  

2. уровень громкости звука анонса 1 превышает уровень громкости  звука межрекламного фрагмента на 1,78 дБ (наименование файла: «анонс  до рекламы l.wav», «2фрагмент после рекламы1. wav» соответственно).  

27.01.2016 антимонопольным органом по признакам нарушения  законодательства о рекламе в отношении заявителя возбуждено дело № 08- 5/2016.  

По результатам рассмотрения указанного дела № 08-5/2016  антимонопольным органом на основании части 12 статьи 14, пункта 2  части 1 статьи 33, частей 1, 2 статьи 36 Закона о рекламе и в соответствии с  пунктами 20, 21 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел,  возбужденных по признакам нарушения законодательства о рекламе,  утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации  от 17.08.2006 № 508 (далее – Правила № 508), а также на основании  Поручения Федеральной антимонопольной службы от 29.12.2015   № АД/76381/15 «О наделении полномочиями» принято решение по делу   № 08-5/2016 по признакам нарушения законодательства Российской  Федерации о рекламе.  

В соответствии с указанным решением антимонопольный орган  признал рекламу АО «ТНТ-Телесеть», транслировавшуюся 14.10.2015 в  период с 10 часов 30 минут до 11 часов 30 минут в г. Казани на телеканале  «ТНТ», нарушающей часть 12 статьи 14 Закона о рекламе, поскольку в ней  значение громкости звука превысило более чем на 1,5 дБ значение  громкости звука прерываемой рекламой телепередачи.  

АО «ТНТ-Телесеть» заявителю выдано предписание о прекращении  нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.  

Заявитель, не согласившись с указанными решением и предписанием  антимонопольного органа, посчитав их незаконными и нарушающими  права и интересы общества, обратился с соответствующими требованиями  в арбитражный суд.  

Согласно позиции заявителя при осуществлении измерений не были  учтены технические и метрологические характеристики использованного  средства измерения комплекс программно-аппаратный «АСК-громкость».  

По мнению заявителя, истинное значение величины превышения  уровнем громкости звука анонса 1 уровня громкости звука дорекламного  фрагмента с учетом погрешности «АСК-громкость» лежит в пределах от  1,5 дБ до 2,3 дБ, а истинное значение величины превышения уровнем  громкости звука анонса 1 уровня громкости звука межрекламного  фрагмента с учетом погрешности «АСК-громкость», лежит в пределах от  1,3 дБ до 2,1 дБ.  

Также заявитель указывал, что измерения проводились без учета  метрологических и технических характеристик, установленных в  эксплуатационных документах комплекса программно-аппаратного «АСК- громкость», результаты таких измерений не могут считаться  достоверными и, соответственно, быть использованы в качестве  доказательств по делу о нарушении законодательства о рекламе.  

Использование указанных результатов измерений при принятии  решения по делу о нарушении законодательства о рекламе привело к  неверным выводам об обстоятельствах дела и принятию незаконного  решения и в соответствии с ним выданного предписания.  

Суды первой и апелляционной инстанций, отказывая в  удовлетворении заявленных требований, правомерно исходили из  следующего.  

Согласно части 1 статьи 36 Закона о рекламе антимонопольный  орган в пределах своих полномочий возбуждает и рассматривает дела по  признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе,  принимает по результатам рассмотрения таких дел решения и выдает  предписания, предусмотренные данным Федеральным законом.  

При осуществлении государственной функции по рассмотрению дел,  возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской  Федерации о рекламе территориальные органы ФАС России  руководствуются, в том числе, Административным регламентом  Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной  функции по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения  законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденным  

приказом ФАС России от 23.11.2012 № 711/12 (далее - Административный  регламент) и Правилами рассмотрения антимонопольным органом дел,  возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской  Федерации о рекламе, утвержденными постановлением Правительства  Российской Федерации от 17.08.2006 № 508 (далее – Правила № 508).  

Согласно пункту 1 статьи 3 Закона о рекламе, реклама - это  информация, распространенная любым способом, в любой форме и с  использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц  и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования,  формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на  рынке.  

Согласно пункту 1 статьи 14 Закона о рекламе, прерывание  телепрограммы или телепередачи рекламой, то есть остановка трансляции  телепрограммы или телепередачи для демонстрации рекламы, должно  предваряться сообщением о последующей трансляции рекламы, за  исключением прерывания спонсорской рекламой.  

В соответствии с пунктом 12 статьи 14 Закона о рекламе при  трансляции рекламы уровень громкости ее звука, а также уровень  громкости звука сообщения о последующей трансляции рекламы не  должен превышать средний уровень громкости звука прерываемой  рекламой телепрограммы или телепередачи. Соотношение уровня  громкости звука рекламы и уровня громкости звука прерываемой ею  телепрограммы или телепередачи определяется на основании методики  измерения уровня громкости звука рекламы в телепрограммах и  телепередачах, утвержденной федеральным антимонопольным органом и  разработанной на основе рекомендаций в области нормирования звуковых  сигналов в телерадиовещании, утвержденных федеральным органом  исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и  реализации государственной политики и нормативно-правовому  регулированию в сфере массовых коммуникаций и средств массовой  информации. Выявление превышения уровня громкости звука рекламы над  средним уровнем громкости звука прерываемой ею телепрограммы или  

телепередачи осуществляется антимонопольным органом как в ходе  наблюдения за соблюдением требований к уровню громкости звука  рекламы, проводимого в порядке, установленном федеральным  антимонопольным органом, так и в результате проведения плановых или  внеплановых проверок соблюдения требований законодательства  Российской Федерации о рекламе в соответствии со статьей 35.1 данного  Федерального закона.  

В соответствии с Методикой измерений соотношения уровня  громкости рекламы и среднего уровня громкости прерываемой рекламой  теле- и радиопрограммы, утвержденной Приказом ФАС России  от 22.05.2015 № 374/15 (далее - Методика), запись фрагмента эфира  телепрограммы, телепередачи в виде медиафайла, содержащего звуковую  и видеоинформацию (далее - запись телепрограммы) или запись фрагмента  эфира радиопрограммы, радиопередачи в виде медиафайла, содержащего  звуковую информацию (далее - запись радиопрограммы) для целей  измерения соотношения уровней громкости звука рекламы или анонсов и  прерываемой ими телепрограммы или телепередачи либо радиопрограммы  или радиопередачи осуществляется сотрудниками антимонопольного  органа.  

Согласно пункту 1 Методики, она разработана в соответствии с  положениями части 12 статьи 14 и части 11 статьи 15 Закона о рекламе и  определяет порядок проведения измерений соотношения уровня громкости  звука рекламы или информации о телепередачах или радиопередачах,  транслируемых по соответствующему телеканалу или радиоканалу, и  прерываемой ими телепрограммы или телепередачи либо радиопрограммы  или радиопередачи.  

При трансляции рекламы уровень громкости ее звука, а также  уровень громкости звука сообщения о последующей трансляции рекламы  не должен превышать средний уровень громкости звука прерываемой  рекламой телепрограммы или телепередачи либо радиопрограммы или  радиопередачи.  

Исходя из пункта 2 Методики уровень громкости звука информации  о телепередачах или радиопередачах, транслируемых по  соответствующему телеканалу или радиоканалу (далее - анонсы),  сообщения о названии радиопрограммы и частоте ее вещания, а также  иной информации о данной телепрограмме или радиопрограмме, не  должен превышать средний уровень громкости звука прерываемой ими  телепрограммы или телепередачи либо радиопрограммы или  радиопередачи.  

В соответствии с пунктом 7 Методики, измерение громкости  звукового сопровождения каждого из указанных в пункте 6 настоящей  Методики фрагментов производится в единицах уровня громкости  звукового сигнала относительно максимального значения цифровой шкалы  (LUFS).  

Разница между значениями измеренных громкостей звука  фрагментов определяется в единицах громкости, равных децибелам. В  Протокол измерений заносится разность громкостей звука фрагментов в  децибелах.  

Значение громкости звука блока рекламы или анонсов не должно  превышать значение громкости звука дорекламного либо пострекламного  фрагмента более чем на 1,5 дБ.  

Согласно пункту 9 Методики, результат каждого измерения  громкости звукового сопровождения указанных в пункте 6 настоящей  Методики фрагментов заносится в Протокол измерений.  

Согласно протоколу измерения соотношения уровня громкости  рекламы и среднего уровня громкости прерываемой рекламой  телепрограммы и протоколу измерений громкости аудиофрагментов  телеканала «ТНТ» от 13.11.2015 № 187591 Федеральной антимонопольной  службой выявлены факты нарушения части 12 статьи 14 Закона о рекламе,  а именно:  

- уровень громкости звука анонса1 превышает уровень громкости  звука дорекламного фрагмента на 1,94 дБ (наименование файла: «анонс до  рекламыl.wav», «1 фрагмент до рекламыl.wav» соответственно);  

- уровень громкости звука анонса 1 превышает уровень громкости  звука межрекламного фрагмента на 1,78 дБ (наименование файла: «анонс  до рекламы l.wav», «2фрагмент после рекламы1. wav» соответственно).  

Средство измерения Комплекс программно-аппаратный «АСК- громкость» было разработано ООО «АСК Экспресс» для целей  государственного надзора антимонопольным органом за соблюдением  соответствия уровня громкости звука рекламы уровню громкости  прерываемых ими телепрограмм и утверждено Приказом Госстандарта  от 16.04.2015 № 448 «Об утверждении типов средств измерений».  

Измерения громкости звука производилось в соответствии с  Методикой.  

Суд апелляционной инстанции правомерно отклонил довод  общества о том, что судом первой инстанции не принята во внимание  погрешность измерений программно-аппаратного комплекса «АСК- громкость».  

В соответствии с Законом о рекламе уровень звука рекламы и  сообщения о рекламе не должен превышать средний уровень звука  прерываемой рекламой телепередачи.  

Таким образом, закон не предусматривает разницу уровней звука  прерываемой телепередачи и рекламы.  

Методика вводит диапазон допустимого отклонения от нулевого  значения разностей уровней звука рекламы от звука телепередачи,  который согласно Методике составляет ± 1,5 дБ и включает в себя  погрешность измерений ± 0,4 дБ Комплекса программно-аппаратного  «АСК-громкость».  

Установленное Методикой допущение исключает необходимость  учета каких-либо погрешностей прибора измерения.  

Согласно протоколу измерений громкости аудиофрагментов  телеканала «ТНТ» от 13.11.2015 № 187591, уровень громкости звука  анонса 1 превышает уровень громкости звука дорекламного фрагмента на  1,94 дБ (наименование файла: «анонс до рекламыl.wav», «1 фрагмент до  рекламыl.wav» соответственно); уровень громкости звука анонса 1 пре-  

вышает уровень громкости звука межрекламного фрагмента на 1,78 дБ  (наименование файла: «анонс до рекламы l.wav», «2фрагмент после  рекламы1. wav» соответственно), что значительно превышает допустимое  значение громкости, установленное абзацем 2 пункта 7 Методики, в связи  с чем, необоснован довод подателя жалобы о том, что судом не  установлено истинное значение величины превышения уровня громкости  звука рекламы на телеканале «ТНТ» над уровнем громкости звука  прерываемой ею телепрограммы.  

Доводу общества о том, что ответчиком при измерении уровня  громкости звука рекламы нарушена Методика в части превышения 300  секунд длительности измеряемого фрагмента рекламы судом  апелляционной инстанции дана надлежащая правовая оценка, основания  для ее непринятия у суда кассационной инстанции отсутствуют.  

С учетом вышеизложенного, суды сделали правильный вывод о  законности оспариваемых решения и предписания антимонопольного  органа, в связи с чем заявленные требования не подлежат удовлетворению.  

Доводы общества, изложенные в кассационной жалобе, являлись  предметом рассмотрения судов, им дана надлежащая правовая оценка,  основания для ее непринятия у кассационной инстанции отсутствуют.  

Кроме того, указанные доводы направлены на переоценку  установленных судами фактических обстоятельств дела и принятых ими  доказательств, что недопустимо в суде кассационной инстанции в силу  требований, предусмотренных статьей 286, частью 2 статьи 287 АПК РФ.  

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно  части 4 статьи 288 АПК РФ в любом случае основаниями для отмены  принятых по делу судебных актов, судом кассационной инстанции не  установлено.  

При таких обстоятельствах, коллегия считает доводы кассационной  жалобы необоснованными и не находит оснований для отмены  обжалуемых судебных актов.  

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 1  статьи 287, статьями 286, 289 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации, Арбитражный суд Поволжского округа  

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 07.09.2016 и  постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда  от 16.11.2016 по делу № А65-12955/2016 оставить без изменения,  кассационную жалобу – без удовлетворения.  

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия. 

Председательствующий судья О.В. Логинов  

Судьи М.В. Егорова  

 Р.Р. Мухаметшин