ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А01-1650/2018

город Ростов-на-Дону

28 мая 2019 года

15АП-5934/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 28 мая 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 28 мая 2019 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Абраменко Р.А.

судей Малыхиной М.Н., Попова А.А.

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1

при участии:

от третьего лица: представитель ФИО2 по доверенности от 20.03.2019;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерного общества "Кубаньэнерго"

на решение Арбитражного суда Республики Адыгея

от 26.02.2019 по делу № А01-1650/2018

принятое судьей Меликяном Э.Н.

по иску публичного акционерного общества "ТНС энерго Кубань"

(ИНН 

<

***> ОГРН 

<

***>)

к ответчику индивидуальному предпринимателю ФИО3

при участии третьего лица публичного акционерного общества "Кубаньэнерго"

(ИНН 

<

***> ОГРН 

<

***>)

о взыскании задолженности

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "ТНС энерго Кубань" (далее – истец, общество) обратилось в Арбитражный суд Республики Адыгея с иском к ФИО3 (далее - ответчик) о взыскании задолженности за безучётно потреблённую электроэнергию в размере 38 430 рублей 90 копеек.. 

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ПАО «Кубаньэнерго».

Решением Арбитражного суда Республики Адыгея от 26.02.2019 в удовлетворении иска отказано.

Публичное акционерное общество «Кубаньэнерго» обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой  34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просило решение отменить, принять по делу новый судебный акт, об удовлетворении заявленных требований. Апелляционная жалоба мотивирована доводами о том, что факт составления акта в отношении прибора учета ответчика свидетельствует о наличии безучетного потребления, так как нарушение пломбы на вводном коммутационном автомате позволяет получить свободный доступ к открытым токоведущим частям, а соответственно позволяет потреблять энергию без учета. Графы, предусмотренные пунктами 10 и 11.2 акта не заполнены потребителем, поскольку при отказе присутствия и подписания потребителем данные графы будут не заполнены. Факт присутствия незаинтересованных лиц при составлении акта подтверждает факт отказа от присутствия и подписания акта потребителем, а соответственно можно сделать вывод о том, что ФИО4 поставила свою подпись в графе для потребителя ошибочно и ни в ее действиях, ни в действиях представителей ПАО «Кубаньэнерго» не усматривается наличие виновного действия, направленного на нарушение прав потребителя. Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 №442, не содержат правила о порядке уведомления потребителя о проверке, в том числе о заблаговременном таком уведомлении. Акт правомерно был составлен в присутствии двух незаинтересованных лиц в соответствии с действующим законодательством и является надлежащим доказательством по делу. В силу действующего законодательства и условий договора электроснабжения на потребителе лежит обязанность по обеспечению в надлежащем состоянии находящиеся у него в собственности или на ином законном основании средств релейной защиты и противоаварийной автоматики, приборов учета электроэнергии и мощности, а также иных устройств, необходимых для поддержания требуемых параметров надежности и качества электроэнергии, и соблюдению в течение всего срока действия договора требований, установленных для технологического присоединения.

В судебном заседании представитель третьего лица поддержал доводы апелляционной жалобы, которую просил удовлетворить.

Иные лица, участвующие в деле, явку представителей в судебное заседание не обеспечили.

От ответчика поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в его отсутствие, в котором он просил решение суда оставить без изменения.

Апелляционная жалоба рассмотрена в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителя третьего лица, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и верно установлено судом первой инстанции, 30.12.2011г. между истцом (гарантирующий поставщик (ГП) и ответчиком (потребитель) заключен договор энергоснабжения № 1140586 (далее – договор), предметом которого является продажа ГП электроэнергии (мощности) и оплата ее потребителем на условиях и в количестве, определенных договором (пункт 2.1. договора). 

17.03.2016 представителями сетевой организации была проведена проверка расчетных приборов учета электроэнергии ФИО3, в результате которой выявлен факт безучетного потребления электроэнергии, допущенный ответчиком. 

Данный факт отражен в акте о неучтенном потреблении электрической энергии № 14030606 от 17.03.2016 года. Основанием для составления акта о безучетном использовании электроэнергии явилось нарушение пломбы на вводном коммутационном автомате, в результате чего имеется доступ к токоведущим частям до прибора учета. 

На основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии № 14030606 от 17.03.2016 года произведен расчет потребленной электроэнергии, в соответствии с которым задолженность потребителя перед поставщиком составила 38 430 рублей 90 копеек. 

Истцом в адрес ответчика была направлена претензия от 16.10.2017г. о добровольном погашении имеющейся задолженности, которая осталась без финансового удовлетворения.

Изложенные обстоятельства послужили основанием для обращения общества в арбитражный суд с рассматриваемым иском.

Отказывая в удовлетворении иска, суд первой инстанции обоснованно руководствовался следующим.

Спорные отношения подпадают под правовое регулирование параграфа 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации,  специальных норм законодательства в сфере энергоснабжения, в также общих положений об обязательствах Гражданского кодекса Российской Федерации.

Учитывая это, суд первой инстанции правомерно руководствовался нормами Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике», статей 539 и 540 Гражданского кодекса Российской Федерации, Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее – Основные положения № 442).

В силу части 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. 

Согласно части 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. 

В соответствии с пунктом 1 статьи 547 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по договору энергоснабжения сторона, нарушившая обязательство, обязана возместить причиненный этим реальный ущерб. 

Согласно пункту 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией. 

В соответствии с пунктом 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442), под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и данным документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности). 

По факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии (пункт 192 Основных положений N 442). 

Согласно пункту 193 Основных положений N 442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления 5 бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии; объяснения лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии). При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии. 

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц. 

В силу пунктов 194 и 196 Основных положений N 442 акт о неучтенном (бездоговорном) потреблении электроэнергии является основанием для расчета объема бездоговорного потребления электрической энергии и предъявления требования об оплате рассчитанного объема электрической энергии. Данным актом констатируется факт противоправного поведения потребителя, а выполненный на основании акта расчет возлагает на потребителя обязанность оплатить задолженность, в связи с чем такой акт и основанный на нем расчет объема бездоговорного потребления сами по себе напрямую затрагивают права и законные интересы лица, в отношении которого они составлены. 

С учетом указанного значения акта о неучтенном (бездоговорном) потреблении электроэнергии законодательством установлены детальные требования к его составлению, только при соблюдении которых акт может признаваться надлежащим подтверждением факта безучетного (бездоговорного) потребления электроэнергии и являться основанием для расчета такого объема, а также для предъявления потребителю требования об оплате рассчитанного объема. 

Из системного толкования указанных норм следует, что достоверным и допустимым доказательством факта безучетного потребления электрической энергии является акт, составленный в соответствии с требованиями Основных положений N 442, а расчеты за безучетное потребление электрической энергии осуществляются на основании указанного акта. 

Кроме того, о составлении акта обязательно должен быть уведомлен потребитель, так как ему законом гарантировано право представлять свои возражения относительно выявленных нарушений порядка учета потребленной электроэнергии, с учетом которых производится расчет безучетного потребления электроэнергии. 

В обоснование факта безучетного потребления энергии истец ссылается на акт от № 14030606 от 17.03.2016 года, из содержания которого следует, что потребителем допущено безучетное потребление электроэнергии в виде нарушение пломбы на вводном коммутационном автомате, в результате чего имеется доступ к токоведущим частям до прибора учета.

Оценив представленный акт о неучтенном потреблении электрической энергии № 14030606 от 17.03.2016, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о его не соответствии требованиям пунктов 192 и 193 Основных положений № 442, поскольку он составлен в отсутствие потребителя или уполномоченного представителя потребителя; графы, предусмотренные пунктами 10 и 11.2 акта не заполнены потребителем; в пункте 10 предусмотрена графа для дачи объяснений потребителя и его замечаний к акту, в пункте 11.2 предусмотрена подпись потребителя (представителя потребителя) и ее расшифровка, при этом в графе «подпись потребителя» (11.2) выполненная подпись визуально идентична подписи проставленной в графе 11.4 (незаинтересованные лица ФИО4) и визуально не соответствует подписи ФИО3, выполненной в представленных ходатайстве и возражениях на исковое заявление. 

С учетом изложенного суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что при составлении акта потребитель не присутствовал, акт составлен в одностороннем порядке представителями ПАО "Кубаньэнерго". 

Довод апеллянта о том, что суд первой инстанции пришел к ошибочному выводу о необходимости извещения ответчика о времени и месте проведения проверки, судом апелляционной инстанции также отклоняется в силу следующего. 

В силу пункта 193 Основных положений N 442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии). При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должно присутствовать лицо, осуществляющее безучетное потребление электрической энергии. Отказ лица, осуществляющего безучетное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц. 

Вышеприведенные правила нацелены на обеспечение объективной фиксации результатов проверки.

Согласно пункту 194 Основных положений N 442 расчет объема бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. 

В соответствии с пунктом 196 Основных положений N 442 сетевая организация оформляет счет для оплаты стоимости электрической энергии в объеме бездоговорного потребления, который должен содержать расчет стоимости бездоговорного потребления, и направляет его лицу, осуществившему бездоговорное потребление, способом, позволяющим подтвердить факт получения, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 настоящего документа. При отказе лица, осуществившего безучетное потребление, от оплаты указанного счета стоимость электрической энергии в объеме безучетного потребления взыскивается с такого лица сетевой организацией в порядке взыскания неосновательного обогащения на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии и счета для оплаты стоимости электрической энергии в объеме безучетного потребления. 

Согласно определению Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.01.2013 N ВАС-18218/12, достоверным и допустимым доказательством факта безучетного потребления электрической энергии является акт, составленный в соответствии с требованиями Основных положений N 442, а расчеты за безучетное потребление электрической энергии осуществляются на основании указанного акта. 

Таким образом, потребитель должен быть уведомлен о составлении акта о безучетном (бездоговорном) потреблении электроэнергии, поскольку ему законом гарантировано право представлять свои возражения относительно выявленных нарушений порядка учета потребленной электроэнергии, с учетом которых производится расчет потребления электроэнергии. Иное означает невозможность присутствия при проверке потребителя и реализации им прав, предусмотренных законом. 

Доказательства, свидетельствующие об уведомлении ответчика о составлении акта о безучетном (бездоговорном) потреблении электрической энергии в материалы дела не представлены. 

Составление акта без уведомления и в отсутствие ответчика, который в силу вышеприведенных норм должен присутствовать при его составлении, лишает его права участвовать в составлении акта, проверять достоверность отражаемых в нем сведений, давать объяснения, делать замечания к акту, представлять соответствующие возражения в целях защиты своих прав и законных интересов.

Как верно указал суд первой инстанции, в акте № 14030606 от 17.03.2016 не зафиксирован факт отказа потребителя от присутствия при его составлении или отказа от подписания. Если бы потребитель отказался присутствовать при составлении акта № 14030606 от 17.03.2016, то в этом акте должен был быть зафиксирован факт отказа потребителя присутствовать при его составлении с указанием причин такого отказа. Причем факт отказа присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован в присутствии 2 незаинтересованных лиц, а незаинтересованные лица должны в акте о неучтенном потреблении подтвердить такой отказ, поставив свои подписи. 

Коллегия при этом поддерживает вывод суда первой инстанции о том, что подписание акта о бездоговорном потреблении двумя незаинтересованными лицами не придает ему юридической силы.

Поскольку в силу требований пункта 193 Основных положений незаинтересованные лица должны фиксировать факт отказа от подписания акта представителя лица, осуществляющего бездоговорное потребление, в то время как в материалы дела не представлено доказательств того, что полномочный представитель ответчика присутствовал при проведении проверки, в связи с чем наличие при составлении такого акта двух свидетелей не изменяет факта недоказанности истцом того, что при его составлении присутствовал полномочный представитель ответчика, заявивший отказ от подписания акта. 

Основными положениями не предусмотрено, что незаинтересованные лица фиксируют факт безучетного потребления. 

Как верно указал суд первой инстанции, незаинтересованные лица специалистами в области электроэнергетики не являются, в связи с чем не могут подтверждать факт безучетного (бездоговорного) потребления электроэнергии. Присутствие при составлении акта двух незаинтересованных лиц, которые подписали указанный акт, не может заменить участия уполномоченного представителя собственника объекта, который не мог присутствовать при составлении акта, поскольку не был извещен о его составлении, не мог отказаться от подписания акта и дать свои объяснения, так как не присутствовал при его составлении. 

Учитывая изложенное, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что акт о неучтенном потреблении электрической энергии № 14030606 от 17.03.2016 составлен с нарушением требований пунктов 192, 193 Основных положений, и факт бездоговорного потребления истцом не доказан.

Аналогичный правовой подход поддержан в определении Верховного Суда Российской Федерации от 17.04.2017 N 305-ЭС17-422.

При таких обстоятельствах доводы апелляционной жалобы о том, что факт составления акта в отношении прибора учета ответчика свидетельствует о наличии безучетного потребления; что графы, предусмотренные пунктами 10 и 11.2 акта не заполнены потребителем, поскольку при отказе присутствия и подписания потребителем данные графы будут не заполнены; что факт присутствия незаинтересованных лиц при составлении акта подтверждает факт отказа от присутствия и подписания акта потребителем, а соответственно можно сделать вывод о том, что ФИО4 поставила свою подпись в графе для потребителя ошибочно и ни в ее действиях, ни в действиях представителей ПАО «Кубаньэнерго» не усматривается наличие виновного действия, направленного на нарушение прав потребителя; что акт правомерно был составлен в присутствии двух незаинтересованных лиц в соответствии с действующим законодательством и является надлежащим доказательством по делу, подлежат отклонению.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, основаны на иной оценке апеллянтом фактических обстоятельств дела в отсутствие на то правовых оснований и не свидетельствуют о наличии оснований для отмены правильного по существу судебного акта.

С учетом изложенного, суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении исковых требований. Суд правильно применил нормы материального права. Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом первой инстанции при рассмотрении дела не допущено.

При таких обстоятельствах апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению, и понесенные по ней судебные расходы распределяются по правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Адыгея от 26.02.2019 по делу № А01-1650/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев, с даты изготовления его полного текста, через суд первой инстанции.

Председательствующий Р.А. Абраменко

СудьиМ.Н. Малыхина

А.А. Попов