АРБИТРАЖНЫЙ СУД КЕМЕРОВСКОЙ  ОБЛАСТИ

Красная ул., д. 8, Кемерово, 650000

тел. (384-2) 58-17-59, факс (384-2) 58-37-05

E-mail: info@kemerovo.arbitr.ru

http://www.kemerovo.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

город  Кемерово                                                                                    

«26» января    2017 года                           Дело № А27-7748/2016 

Резолютивная часть решения объявлена «19» января 2017 года

Полный  текст решения изготовлен «26» января 2017 года

Арбитражный суд Кемеровской области в составе судьи Н.Н. Гатауллиной, 

при ведении протокола с использованием средств аудиозаписи секретарем судебного заседания ФИО1,  рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению  общества с ограниченной ответственностью «СтальЭмаль», Вологодская область, город Череповец (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

к Кемеровской таможне, Кемеровская область,  город Кемерово (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

о признании  недействительными решений о классификации товара от 22.03.2016 №№РКТ-10608000-16/000005, РКТ-10608000-16/000006, РКТ-10608000-16/000007, РКТ-10608000-16/000008, РКТ-10608000-16/000009, РКТ-10608000-16/000010, РКТ-10608000-16/000011, РКТ-10608000-16/000012, РКТ-10608000-16/000013, РКТ-10608000-16/000014,  № РКТ-10608000-16/000015, № РКТ-10608000-16/000016, № РКТ-10608000-16/000017,  № РКТ-10608000-16/000018, № РКТ-10608000-16/000019, № РКТ-10608000-16/000020, решения о внесении изменений и (или) дополнений в сведения, указанные в декларации на товары  от 22.03.2016, требований  об уплате таможенных платежей от 28.03.2016 №№ 42, 43, 44, 45, 46, 47, 48, 49, 50, 51, 52

при участии: 

от заявителя: без участия (извещен);

от заинтересованного лица: ФИО2 – представителя по доверенности от 29.08.2016 №04-14/08484, служебное удостоверение; ФИО3 – представителя по доверенности от 29.04.2016 №07-16/04204, служебное удостоверение;

у с т а н о в и л:

общество с ограниченной ответственностью «СтальЭмаль» (далее – заявитель, ООО «СтальЭмаль», общество)  обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением о признании недействительными (незаконными) с момента вынесения решений Кемеровской таможни (далее – заинтересованное лицо, таможенный орган) о классификации товара по ТН ВЭД ТС от 22.03.2016 г. №№РКТ-10608000-16/000005, РКТ-10608000-16/000006, РКТ-10608000-16/000007, РКТ-10608000-16/000008, РКТ-10608000-16/000009, РКТ-10608000-16/000010, РКТ-10608000-16/000011, РКТ-10608000-16/000012, РКТ-10608000-16/000013, РКТ-10608000-16/000014,  № РКТ-10608000-16/000015, № РКТ-10608000-16/000016, № РКТ-10608000-16/000017,  № РКТ-10608000-16/000018,  № РКТ-10608000-16/000019, № РКТ-10608000-16/000020, решения о внесении изменений и (или) дополнений в сведения, указанные в декларации на товары  от 22.03.2016 г., требований  об уплате таможенных платежей от 28.03.2016 г. №№ 42, 43, 44, 45, 46, 47, 48, 49, 50, 51, 52. 

 Надлежащим образом извещенный в соответствии со статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) заявитель в судебное заседание явку представителя не обеспечил, направил ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие его представителя, а также представил уточненную правовую позицию с учетом судебного акта, принятого Арбитражным судом Кемеровской области по делу №А27-6676/2016.

Суд рассмотрел дело в соответствии с частью 3 статьи 156 АПК РФ в отсутствие представителя заявителя. 

В обоснование требований ООО «СтальЭмаль» в заявлении указывает на следующее.

Так как ввезенный товар представлял собой прозрачное вещество, Обществом был сделан вывод об отсутствии в составе ввозимого товара пигментов и/или глушителей. По мнению заявителя, наличие окраски не является безусловным характеризующим стекловидной эмали, т.к. окрашенность характерна и для стекловидной фритты. 

Заявитель считает, что основными критериями, позволяющими отграничить товар подсубпозиции 3207 40 850 1 от товара, подлежащего классификации по подсубпозиции 3207 20 900 ТН ВЭД являются следующие факторы:

- товар, подлежащий классификации по подсубпозиции 3207 40 850 1 получается путем плавления исходных компонентов стекла, примерный перечень которых приведен в Пояснениях к ТН ВЭД и дает после остекловываний поверхность, более или менее прозрачную, но неоднородно матовую или окрашенную;

- товар, подлежащий классификации по товарной подсубпозиции 3207 20 900 0, представляет собой смесь кремнезема с прочими продуктами, придающими гладкость как матовой, так и глянцевой поверхности посредством стеклования под действием высокой температуры, превращающуюся при нагревании в стекловидное вещество, дающее гладкую однородную поверхность на керамических или металлических изделиях.

Таким образом, по мнению заявителя, для установления правильности классификации товара по ТН ВЭД, необходимо установить каким способом был получен спорный товар, и превращается ли товар при нагревании в стекловидное вещество, дающее гладкую однородную поверхность на керамических или металлических изделиях.

При этом, из положений Акта проверки не представляется возможным определить, соответствует ли товар критериям позволяющим разграничить товар подсубпозиции 3207 40 850 1 от товара, подлежащего классификации по подсубпозиции 3207 20 900 ТН ВЭД, а именно: превращается ли товар в стекловидное вещество дающее гладкую однородную поверхность на керамических или металлических изделиях либо превращается после остекловывания поверхность, более или менее прозрачную, но неоднородно матовую или окрашенную.

Таким образом, заявитель  считает, что таможенным органом не доказана правомерность выводов о том, что спорный товар представляет собой стекловидную эмаль.

Кроме того, указывает, что исходя из текста пункта 4 Пояснений к товарной подсубпозиции 3207 20 900 0, одним из способов получения стекловидной эмали (глазури) является способ, аналогичный способу получения товаров, классифицируемых по товарным субпозициям 3207 40 400 0 - 3207 40 850 9, а именно путем плавления исходных компонентов стекловидной эмали (глазури), в которые входят фритта, пигменты или глушители и иногда оксиды, улучшающие адгезионную связь с металлической поверхностью.

Согласно пункту (2) Пояснений к товарной позиции 3207 в состав стекловидной эмали (глазури) могут входить и иные компоненты, в связи с чем, приведенный в пункте 4 Пояснений к товарной подсубпозиции 3207 20 900 0 перечень исходных компонентов стекловидной эмали (глазури) является открытым. Исходя из вышеизложенного, при изготовлении стекловидной эмали (глазури) могут быть использованы компоненты, не поименованные в примечаниях к товарной подсубпозиции 3207 20 900 0.

Таким образом, продукт, полученный из фритты с добавлением пигментов или глушителей и оксидов, улучшающих адгезионную связь с металлической поверхностью, также можно назвать фриттой. Но, исходя из сравнения текстов Пояснений к товарным подсубпозициям 3207 20 900 0 и 3207 40 400 0 - 3207 40 850 9, стекловидная эмаль, изготовленная способом, указанным в пункте 4 Пояснений к товарной подсубпозиции 3207 20 900 0, получается при сплавлении фритты с иными компонентами, тогда как стекловидная продукт, полученный при плавлении исходных компонентов стекла. 

Также считает, что наличие в составе оксидов кобальта и хрома не свидетельствует о наличие в составе ввозимых товаров пигментов и оксидов, улучшающих сцепление с металлической поверхностью. 

Более подробно доводы Общества изложены в заявлении. 

Представители заинтересованного лица в судебном заседании против требований заявителя возражали по основаниям, изложенным в письменном отзыве. Считают, что  оспариваемые ненормативные правовые  акты  вынесены Кемеровской таможней законно и обоснованно. Правомерность оспариваемых решений подтверждается также паспортами качества на товар и вступившими в законную силу судебными актами по делам №А56-39920/2015, №А27-6676/2016. 

Подробно доводы  изложены в отзыве на заявление.

Рассмотрев имеющиеся в деле материалы, заслушав пояснения представителей заинтересованного лица, суд установил следующее.

В  период с 29.07.2015 по 22.03.2016 Кемеровской таможней проводилась камеральная таможенная проверка ООО «СтальЭмаль» по вопросам достоверности классификационного кода товаров и достоверности заявления таможенной стоимости товаров в декларациях на товары №№ 10608050/031214/0003673, 10608050/060515/0001052, 10608050/070514/0001545, 10608050/180714/0002365, 10608050/201014/0003265, 10608050/220914/0003004, 10608050/230115/0000113, 1008050/240214/0000629, 10608050/250215/0000404, 10608050/300315/00001717, 10608050/300615/0001506 за период с 26.11.2013 г. по 28.07.2015 г.

В ходе проверки таможенным органом установлено, что согласно контрактам от 26.11.2013 г. №62-РОК/13 и от 05.11.2014 г. №54-РОК/14, заключенных между фирмой «Keskin Kirnya San Ve Tic A.S.» (Турция) и Обществом осуществлялась поставка следующих товаров:

1. Стекловидная эмалевая фритта F 19.23, в хлопьях, с содержанием SIО2 44% используется для получения покровной эмалевой фритты, предназначенной для нанесения на поверхность, покрытую грунтовой эмалью в качестве одного из слоев (далее Товар №1):

2. Стекловидная эмалевая фритта F 19.84. в хлопьях, с содержанием SIО2 48% используется для получения покровной эмалевой фритты, предназначенной для нанесения на поверхность, покрытую грунтовой эмалью в качестве одного из слоев (далее - Товар №2).

В период с 24.02.2014 г. по 30.06.2015 г. на Новокузнецкий таможенный пост Кемеровской таможни Обществом было подано 11 ДТ, а именно: №№ 10608050/031214/0003673,   10608050/060515/0001052,    10608050/070514/0001545, 10608050/180714/0002365,  10608050/201014/0003265, 10608050/220914/0003004, 10608050/230115/0000113, 1008050/240214/0000629,  10608050/250215/0000404, 10608050/300315/0000717,   10608050/300615/00001506 (далее ДТ 2013-2015 г.г.).

Код товаров, заявленных декларантом по товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (далее ТН ВЭД ЕАЭС) 3207 40 850 1.

В ходе проведения камеральной таможенной проверки по ДТ №10608050/280715/0001736 отношении идентичных товаров «стекловидная покровная эмалевая фритта» марок F 19.23 и F 19.84 производитель Keskin Kimya San Ve Tic A.S., ввозимого Обществом на основании заключения таможенных экспертов экспертно-криминалистической службы - регионального филиала ЦЭКТУ г. Новосибирска (далее экспертное учреждение) от 11.12.2015 г №034201 установлено, что товары содержат в своем составе пигменты и глушители, используются как эмаль при производстве эмалированной посуда.

На основании заключений таможенных экспертов было принято 3 решения о классификации товара «стекловидная покровная эмалевая фритта» марок F 19.23 и F 19.84 в товарной подсубпозиции 3207 20 900 ТН ВЭД ЕАЭС (ставка пошлины - 5%).

Отделом таможенного контроля после выпуска товаров Кемеровской таможни экспертное учреждение было направлено письмо о необходимости проведения исследования в отношении товаров «стекловидная покровная эмалевая фритта» марок F 19.23 и F 19.84 продекларированных в ДТ 2013- 2015 г.г.

25.02.2016 г. таможенным органом от экспертной организации было получено письмо от 10.02.2016 г. №08-10/019 «О направлении заключения по результатам исследования», согласно которому по результатам исследования от 10.02.2016 г. №003971 в составе фритт марок F 19.23 и F 19.84 присутствуют соединения гитана, выполняющие роль глушителей. Фритты марки F 19.23 содержат в своем составе вещества, улучшающие адгезивную связь между покрытием и металлической поверхностью. Оксид кобальта добавлен в материал для обеспечения сцепления эмалевого покрытия с поверхностью  (оксидные активаторы адгезии). Оксид хрома добавлен в материла в качестве неорганического пигмента (компонента сложного неорганического пигмента). Наличие в составе фритты глушителя (соединений титана) и компонента сложного неорганического пигмента (оксид хрома) характеризуют фритту как стекловидную эмаль.

Копия заключения по результатам исследования от 10.02.2016 г. №003971 и копия письма компании Keskin Kimya San Ve Tic A.S. от 11.02.2016 г. были направлены в отдел товарной номенклатуры, происхождения товаров и торговых ограничений Кемеровской таможни (далее - ОТНПТиТО) для рассмотрения вопроса о наличии либо отсутствии признаков неверной классификации товаров, продекларированных Обществом по ДТ 2013 - 2015 г.г.

Согласно заключению ОТНПТиТО товар «стекловидная покровная эмалевая фритта» марок F 19.23 и F 19/84 по вышеуказанным ДТ классифицирован в товарной подсубпозиции 3207 40 850 1 неверно, указанный товар следует классифицировать в товарной подсубпозиции 3207 20 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС.

В связи с вышеизложенными обстоятельствами таможенным органом в Акте проверки были сделаны следующие выводы и предложения:

1. Сведения о классификационных кодах по ТН ВЭД ЕАЭС товаров №1 и №2 по ДТ 2013-2015 г.г. заявлены декларантом неверно. В соответствии с ОПИ ТН ВЭД ЕАЭС 1 и 6 товары продекларированные по вышеуказанным ДТ следует классифицировать в товарной подсубпозиции 3207 20 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС.

2. Решения Новокузнецкого таможенного поста Кемеровской таможни о подтверждении классификационного кода 3207 40 850 1 по ТН ВЭД ЕАЭС в отношении товаров №1 и №2 по 2013 - 2015 г.г. подлежат признанию не соответствующим^ требованиям таможенного законодательства Таможенного союза и законодательства Российской Федерации о таможенном деле.

3. Необходимо принять решения по классификации товаров по ТН ВЭД ЕАЭС в отношении товаров №1 и №2 по ДТ 2013 - 2015 г.г

4. Общество на основании требований об уплате таможенных платежей обязано уплатить неуплаченные таможенные платежи в сумме 1 053 309 (Один миллион пятьдесят три тысячи триста девять) рублей 61 копейка, а так же пеню.

На основании Акта проверки, таможенным органом были вынесены решения по классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС от 22.03.2016 г. №№ РКТ-10608000-16/000005, РКТ-10608000-16/000006, РКТ- 10608000-16/000007, РКТ-10608000-16/000008, РКТ-10608000-16/000009, РКТ-10608000-16/000010, РКТ-10608000-16/000011, РКТ -10608000-16/000012, РКТ-10608000-16/000013, РКТ 10608000-16/000014, РКТ-10608000-16/000015. РКТ-10608000-16/000016, РКТ-10608000-16/000017, РКТ-10608000-16/000018, РКТ -10608000-16/000019,РКТ-10608000-16/000020 (далее - классификационные решения, оспариваемые решения), согласно которым коды товаров №1 и №2 по ТН ВЭД ЭАЭС были изменены на код 3207 20 900 0. В качестве обоснования для принятия вышеуказанных решений в п. 8 классификационных решений указаны ОПИ 1 и 6 и заключения ЭКС - регионального филиала ЦЭКТУ ФТС России, г. Новосибирск от 10.09.2015 №026435, от 11.12.2015 №034201. 

Также, 22.03.2016 таможенным органом было принято решение о внесении изменений и (или) дополнений в сведения, указанные в декларации на товары б/н (далее Решение о внесении изменений в ДТ), согласно которому в срок не позднее 10 рабочих дней со дня получения указанного решения, Обществу необходимо представить корректировку декларации на товары и ее электронную копию, в случае корректировки таможенной стоимости товаров также декларацию таможенной стоимости и ее электронную копию, а в случае уплаты таможенных пошлин, налогов и иных платежей, взимание которых возложено на таможенные органы также документы и (или) сведения, подтверждающие их уплату.  

06 апреля 2016 года Обществом получено письмо Кемеровской таможни от 30.03.2016 г. №14-24/03005, согласно которому в связи с невыполнением Обществом обязанности по уплате в установленный срок причитающихся сумм таможенных платежей по ДТ 2013 - 2015 г.г. таможенным органом направляются требования об уплате таможенных платежей от 28.03.2016 

<

...>, 45, 46, 47, 48, 49, 50, 51, 52 (далее - Требования) с расчетом пени за просрочку уплаты таможенных платежей. Общий размер таможенных платежей, подлежащих уплате в соответствии с Требованиями составляет 1 200 954 (Один миллион двести тысяч девятьсот пятьдесят четыре) рубля 28 копеек, в том числе: таможенные платежи (таможенная пошлина и НДС) 1 053 309,61 руб.; пени - 147 644, 67 руб.

Не согласившись с вышеуказанными ненормативными правовыми актами таможенного органа,  Общество  обратилось в суд с настоящим заявлением.

Оценив в совокупности имеющиеся в деле доказательства в соответствии со статей 71 АПК РФ, проанализировав соответствующие нормативные правовые акты, изучив  доводы и пояснения представителей лиц, участвующих в деле,  суд признал требование заявителя необоснованным и не подлежащим удовлетворению, исходя из следующего.

Часть 1 статьи 198 АПК РФ предусматривает право граждан, организаций и иных лиц обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 1 статьи 65, части 3 статьи 189 и части 5 статьи 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Как установлено судом и следует из материалов дела, в 2014-2015 годах ООО «СТАЛЬЭМАЛЬ» в целях помещения под таможенную процедуру выпуска для внутреннего потребления в декларациях на товары (далее - ДТ) №№ 10608050/240214/0000629, 10608050/070514/0001545, 10608050/180714/0002365, 10608050/220914/0003004, 10608050/201014/0003265, 10608050/031214/0003673, 10608050/230115/0000113, 10608050/250215/0000404, 10608050/300315/0000717, 10608050/060515/0001052, 10608050/300615/0001506 заявлен товар «Стекловидная покровная эмалевая фритта в хлопьях белая F 19.23 (кремовая F 19.84), используется для получения покровной эмали, предназначенной для нанесения на поверхность, покрытую грунтовой эмалью, в качестве одного из слоев, имеет высокий блеск покрытия и непрозрачность ...» (графа 31 ДТ).

Согласно графе 33 указанных ДТ товар классифицирован декларантом в товарной подсубпозиции 3207 40 850 1: "Готовые пигменты, готовые глушители стекла и готовые краски, эмали и глазури стекловидные, ангобы (шликеры), глянцы жидкие и аналогичные препараты, используемые при производстве керамики, эмали или стекла; фритта стекловидная и стекло прочее в порошке, гранулах или хлопьях: - фритта стекловидная и прочее стекло в порошке, гранулах или хлопьях:

- - прочие:

- - - фритта стекловидная в хлопьях" (ставка ввозной таможенной пошлины 0%).

Товар был помещен под таможенную процедуру выпуска для внутреннего потребления.

В соответствии со статьями 99, 131 Таможенного кодекса Таможенного союза (далее - ТК ТС) Кемеровской таможней в отношении декларанта ООО «СтальЭмаль» с 29.07.2015 проведена камеральная таможенная проверка.

В ходе проведения камеральной таможенной проверки установлено, что согласно контрактам от 26.11.2013 № 62-РОК/13 и от 05.11.2014 № 54-РОК/14, заключенных между фирмой «KESKIN KIMYA SAN. VE TIC A.S.» (Турция) и ООО «СтальЭмаль» (Россия), осуществлялась поставка товаров:

1. Стекловидная покровная белая эмалевая фритта F 19.23, в хлопьях, с содержанием SIО244%,используетсядля полученияпокровной эмали, предназначенной для нанесения на поверхность, покрытую грунтовой эмалью в качестве одного из слоев;

2. Стекловидная покровная кремовая эмалевая фритта F 19.84, в хлопьях, с содержаниемSIО248%,используетсядляполученияпокровной эмали, предназначенной для нанесения на поверхность, покрытую грунтовой эмалью в качестве одного из слоев.

В ходе проведения камеральной таможенной проверки установлено, что в отношении идентичных товаров «стекловидная покровная эмалевая фритта» марок «F 19.23» и «F 19.84» производитель «KESKIN KIMYA SAN. VE TIC A.S.» (Турция), заявленных ООО «СТАЛЬЭМАЛЬ» в ДТ № 10608050/280715/0001736, Новокузнецким таможенным постом были приняты решения о назначении таможенных экспертиз, проведение которых поручено Экспертнокриминалистической службе - региональному филиалу Центрального экспертнокриминалистического таможенного управления г.Новосибирск (далее - ЭКС - филиал ЦЭКТУ г. Новосибирск).

ЭКС - филиал ЦЭКТУ г. Новосибирск были проведены следующие таможенные экспертизы: от 10.09.2015 № 026435 (первичная), от 11.12.2015 № 034201 (повторная).

Из указанных заключений таможенного эксперта следует, что в составе исследуемого товара содержатся:

- соединения титана, которые образуют неорганический глушитель (товары №№ 1, 2 ДТ № 10608050/280415/0001736);

- оксид кобальта, который добавлен в состав товара для обеспечения сцепления эмалевого покрытия с поверхностью - адгезии (товар № 1 ДТ № 10608050/280415/0001736);

- оксид хрома, который добавлен в состав товара в качестве неорганического пигмента (компонента сложного неорганического пигмента) (товар № 2 ДТ № 10608050/280415/0001736).

В выводах заключений таможенных экспертов также указано следующее:

- исследуемые товары представляют собой бор - силикатный стекловидный материал в виде тонких пластинок неоднородного рельефа и формы;

- пробы товара обладают признаком состава и свойств, характерным для неорганических стекловидных материалов - стекловидных эмалей (фритт).

11.02.2016 Кемеровской таможней направлен международный запрос в адрес производителя товара «KESKIN KIMYA SAN.VE TIC A.S.» (Турция) о предоставлении следующих сведений о товарах «Стекловидная покровная эмалевая фритта» марок «F 19.23» и «F 19.84»:

- заключала ли компания «KESKIN KIMYA SAN.VE TIC A.S.» контракты от 26 ноября 2013 г. № 62-РОК/13, от 5 ноября 2014 г. № 54-РОК/14 с ООО «Стальэмаль» (Россия);

- изменялась ли компанией «KESKIN KIMYA SAN.VE TIC A.S.» технология производства, физические характеристики, химический состав стекловидной покровной эмалевой фритты марок «F 19.23» и «F 19.84» в период производства с 01.02.2014 по 01.09.2015.

Согласно письму компании «KESKIN KIMYA SAN.VE TIC A.S.» (Турция) от 11.02.2016 б/н компания «KESKIN KIMYA SAN.VE TIC A.S.» действительно заключала контракты от 26 ноября 2013 г. № 62-РОК/13, от 5 ноября 2014 г. № 54-РОК/14 с ООО «СТАЛЬЭМАЛЬ» (Россия). Также в письме сообщается, что технология производства, физические характеристики, химический состав стекловидной покровной эмалевой фритты марок «F 19.23» и «F 19.84» в период производства с 01.02.2014 по 01.09.2015 не менялась.

Кемеровской таможней было направлено письмо в ЭКС - филиал ЦЭКТУ г. Новосибирск о необходимости проведения исследования в отношении товаров: «стекловидная покровная эмалевая фритта» марок «F 19.23» и «F 19.84», заявленных ООО «СТАЛЬЭМАЛЬ» в ДТ №№10608050/031214/0003673, 10608050/060515/0001052, 10608050/070514/0001545, 10608050/180714/0002365, 10608050/201014/0003265, 10608050/220914/0003004, 10608050/230115/0000113, 10608050/240214/0000629, 10608050/250215/0000404, 10608050/300315/0000717, 10608050/300615/0001506.

Согласно заключению по результатам исследования от 10.02.2016 № 003971, выполненного должностным лицом экспертно - исследовательского отделения № 1 (г. Омск) ЭКС - филиал ЦЭКТУ г. Новосибирск, в составе фритт марок «F 19.23» и «F 19.84» присутствуют соединения титана, выполняющие роль глушителей. Фритты марки «F 19.23» содержат в своем составе вещества, улучшающие адгезивную связь между покрытием и металлической поверхностью. Оксид кобальта добавлен в материал для обеспечения сцепления эмалевого покрытия с поверхностью - адгезии. Фритты марки «F 19.84» не содержат в своем составе веществ, улучшающих адгезивную связь между покрытием и металлической поверхностью (оксидные активаторы адгезии). Оксид хрома добавлен в материал в качестве неорганического пигмента (компонента сложного неорганического пигмента). Наличие в составе фритты глушителя (соединений титана) и компонента сложного неорганического пигмента (оксид хрома) характеризуют фритту как стекловидную эмаль.

В соответствии с п.1 ст. 51 ТК ТС Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности основывается на Гармонизированной системе описания и кодирования товаров Всемирной таможенной организации и единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Содружества Независимых Государств.

Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012 N 54 утверждены единая Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (далее - ТН ВЭД ЕАЭС) и Единый таможенный тариф Евразийского экономического союза, а также предусмотрены Основные правила интерпретации ТН ВЭД (далее - ОПИ ТН ВЭД).

Российская Федерация, являясь участницей (Постановление Правительства Российской Федерации от 03.04.1996 № 372 «О присоединении Российской Федерации к Международной конвенции о Гармонизированной системе описания и кодирования товаров») Международной конвенции о Гармонизированной системе описания и кодирования товаров от 14 июня 1983 года (далее - Конвенция), выполняет обязательства, установленные Конвенцией, в том числе применяет для классификации товаров по ТН ВЭД установленные Конвенцией правила классификации товаров - Основные правила интерпретации.

Согласно Правилу 1 ОПИ ТН ВЭД ЕАЭС названия разделов, групп, подгрупп приводятся только для удобства использования; для юридических целей классификация товаров осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам и группам.

В рассматриваемом случае и таможенный орган, и ООО «СТАЛЬЭМАЛЬ», применяя Правило 1 ОПИ ТН ВЭД ЕАЭС, определили для спорного товара товарную позицию - 3207 ТН ВЭД ЕАЭС.

Пунктами 5-7 Положения о порядке применения единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Таможенного союза при классификации товаров, утвержденного решением Комиссии Таможенного союза от 28.01.2011 N 522, предусмотрено, что ОПИ ТН ВЭД предназначены для обеспечения однозначного отнесения конкретного товара к определенной классификационной группировке, кодированной на необходимом уровне, ОПИ 6 применяется при необходимости определения кода субпозиции (подсубпозиции), а также определена последовательность действий до достижения необходимого уровня классификации.

Согласно ОПИ 6 ТН ВЭД ЕАЭС для юридических целей классификация товаров в субпозициях (подсубпозициях) товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций (подсубпозиций) и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям (подсубпозициям), а также, mutatis mutandis, положениями вышеупомянутых Правил при условии, что лишь субпозиции (подсубпозиции) на одном уровне являются сравнимыми.

Таким образом, для юридических целей классификация товаров в подсубпозициях должна осуществляться в соответствии с наименованиями подсубпозиций и примечаниями, имеющими отношение к подсубпозициям

В силу статей 6, 7, 8 Конвенции Российская Федерация берет на себя обязательства в целях обеспечения единообразной интерпретации и применения Гармонизированной системы использовать Пояснения к Гармонизированной системе, разработанные Комитетом по Гармонизированной системе, состоящим из представителей каждой договаривающейся стороны.

Пояснения к ТН ВЭД ЕАЭС, позволяющие единообразно толковать тексты товарных позиций ТН ВЭД ЕАЭС, являются переводом с английского языка Пояснений к Гармонизированной системе описания и кодирования товаров ("Explanatory Notes to the Harmonized Commodity Description and Coding System"), при этом в Пояснениях к ТН ВЭД ЕАЭС сохранена разбивка материала по томам, принятая в оригинале (в Пояснениях к Гармонизированной системе).

Коллегией Евразийской экономической комиссии (далее - ЕЭК) государствам - членам Таможенного союза и Единого экономического пространства рекомендованы для применения Пояснения к ТН ВЭД ЕАЭС (Рекомендация Коллегии ЕЭК от 12.03.2013 N 4), которые являются одним из вспомогательных рабочих материалов, призванных обеспечить единообразную интерпретацию и применение ТН ВЭД ЕАЭС. Пояснения содержат толкования содержания позиций номенклатуры, термины, краткие описания товаров и областей их возможного применения, классификационные признаки и конкретные перечни товаров, включаемых или исключаемых из тех или иных позиций, методы определения различных параметров товаров и другую информацию, необходимую для однозначного отнесения конкретного товара к определенной позиции ТН ВЭД ЕАЭС.

Пояснения к ТН ВЭД ЕАЭС, содержащие толкование текстов позиций ТН ВЭД ЕАЭС, подлежат непосредственному применению в целях использования ОПИ ТН ВЭД ЕАЭС.

Пояснениями к позиции 3207 ТН ВЭД ЕАЭС предусмотрено:

(2) Стекловидные эмали и глазури представляют собой смеси кремнезема с прочими продуктами (полевой шпат, каолин, щелочи, карбонат натрия, соединения щелочно-земельных металлов, оксид свинца, борная кислота и т.д.), придающими гладкость как матовой, так и глянцевой поверхности посредством стеклования под действием высокой температуры. В большинстве случаев некоторые из составляющих сплавляются вместе во время предварительного процесса и присутствуют в смеси в форме порошковидной фритты (см. ниже п.5).

Они могут быть прозрачными (окрашенными или неокрашенными) или становятся непрозрачными в результате добавления глушителей или пигментов; иногда вещества (например, оксиды титана или цинка) добавляют, чтобы создать декоративный эффект кристаллической структуры при охлаждении после обжига. Эти стекловидные эмали и глазури обычно имеют форму порошков или гранул.

(5) Стекловидная фритта и все прочие разновидности стекла (включая витрит и стекло, полученное из плавленого кварца или прочего плавленого кремнезема) в порошке, гранулах или хлопьях, окрашенные или неокрашенные, посеребренные или непосеребренные.

Эти продукты используются в приготовлении покрытий для керамических, стеклянных или металлических изделий, а также для иных целей. Например, фритта используется в получении стекловидных продуктов, указанных выше в пункте (2).

Пунктом 1 Пояснений к товарным подсубпозициям 3207 40 400 0 - 3207 40 850 9«Фритта стекловидная и прочее стекло в порошке, гранулах или хлопьях» (в том числе, к подсубпозиции 3207 40 850 1 ТН ВЭД ЕАЭС) предусмотрено, что в данные подсубпозиции включается стекловидная фритта - продукт быстрого охлаждения в воде жидкой массы или пасты, полученной при плавлении исходных компонентов стекла. К таким компонентам относятся, например, диоксид кремния, карбонат натрия, карбонат магния, карбонат бария, карбонат калия, карбонат кальция, сульфат натрия, сульфат калия, нитрат натрия, нитрат калия, оксиды свинца (глет, или красный свинец), каолин, полевой шпат, бура и борная кислота. Стекловидная фритта данных подсубпозиций используется в основном для приготовления остекловывающихся составов. Она отличается от фритты подсубпозиций 3207 20 100 0 и 3207 20 900 0 тем, что не содержит пигментов, глушителей или оксидов, улучшающих адгезионную связь между покрытием и металлической поверхностью, и дает после остекловывания поверхность, более или менее прозрачную, но неоднородно матовую или окрашенную.

При этом Пояснениями к товарной подсубпозиции 3207 20 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС «Готовые пигменты, готовые глушители стекла и готовые краски, эмали и глазури стекловидные, ангобы (шликеры), глянцы жидкие и аналогичные препараты, используемые при производстве керамики, эмали или стекла; фритта стекловидная и стекло прочее в порошке, гранулах или хлопьях: - эмали и глазури стекловидные, ангобы (шликеры) и аналогичные препараты: — прочие (ставка ввозной таможенной пошлины 5%)», установлено, что в данную подсубпозицию включаются в основном стекловидные составы в виде порошков, гранул или хлопьев. При нагревании они превращаются в стекловидные вещества, дающие гладкую однородную поверхность на керамических или металлических изделиях. При этом поверхность может быть глянцевой или матовой, окрашенной или белой, прозрачной или непрозрачной.

Эти продукты могут быть получены следующим образом:

1) из размельченных до состояния порошка смесей стекловидной фритты подсубпозиции 3207 40 850 1 и 3207 40 850 9 с другими материалами, такими как кремнезем, полевой шпат, каолин, пигменты и т.д.;

2) из размельченных до состояния порошка смесей кремнезема, полевого шпата, каолина, карбоната кальция, карбоната магния и т.д. (то есть компонентов стекловидной фритты, не растворимых в воде) и, возможно, пигментов. Данные типы стекловидных составов образуют прозрачные покрытия, окрашенные или бесцветные;

3) из продуктов, упомянутых выше в пунктах 1 и 2, с добавлением глушителей. В этом случае получаемые непрозрачные покрытия являются белыми или окрашенными;

4) из фритты в виде порошков, гранул или хлопьев - составленные и полученные, как указано в пояснениях к подсубпозициям 3207 40 400 0 - 3207 40 850 9, но содержащие вдобавок цветные пигменты или глушители и иногда оксиды для улучшения адгезионной связи между покрытием и металлическими поверхностями.

Цветные пигменты, используемые для производства продуктов данной подсубпозиции, включают оксиды или соли кобальта, никеля, меди, железа, марганца, урана и хрома.

Оксид олова, оксид циркония и силикат циркония, оксид титана и мышьяковистый ангидрид могут быть добавлены в качестве глушителей.

Оксиды никеля и кобальта могут быть добавлены для улучшения адгезионной связи между покрытием и металлическими поверхностями.

Таким образом, Пояснениями к товарным подсубпозициям 3207 40 850 1 и 3207 20 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС предусмотрены критерии, позволяющие однозначно отнести при классификации товар «фритта» в соответствующую товарную подсубпозицию:

- фритте, не имеющей в составе пигментов, глушителей или оксидов, улучшающихадгезионнуюсвязьмеждупокрытиеми металлической поверхностью, соответствует код 3207 40 850 1 ТН ВЭД ЕАЭС;

- фритте, имеющей в составе пигменты, глушители или оксиды, улучшающие адгезионнуюсвязьмеждупокрытием иметаллической поверхностью, соответствует код 3207 20 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС.

В соответствии с пунктами 1 - 3 статьи 52 ТК ТС товары при их таможенном декларировании подлежат классификации по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности. Проверку правильности классификации товаров осуществляют таможенные органы. В случае выявления неверной классификации товаров таможенный орган самостоятельно осуществляет классификацию товаров и принимает решение по классификации товаров по форме, определенной законодательством государств - членов Таможенного союза.

В силу статьи 99 ТК ТС таможенные органы проводят таможенный контроль после выпуска товаров в течение 3 (трех) лет со дня окончания нахождения товаров под таможенным контролем.

На основании изложенного Кемеровской таможней приняты оспариваемые решения по классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС.

В связи с выявлением по результатам таможенного контроля после выпуска товаров недостоверных сведений о классификации товаров, Кемеровской таможней в соответствии с подпунктом «а» пункта 11 Порядка внесения изменений и (или) дополнений в сведения, указанные в декларации на товары, утвержденного Решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 10.12.2013 № 289, приняты решения от 22.03.2016 о внесении изменений и (или) дополнений в сведения, указанные в декларации на товары, в графы № 31 и № 33.

В связи с обнаружением факта неуплаты (неполной уплаты) таможенных платежей Кемеровской таможней в соответствии со статьей 152 Федерального закона от 27.11.2010 № 311-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации» плательщику направлены требования об уплате таможенных платежей от 28.03.2016 №№ 42-52.

По мнению ООО «СтальЭмаль» в составе товара отсутствуют пигменты и/или глушители, т.к. товар представлял собой прозрачное вещество голубого (фритта «F 19.23») и зеленого (фритта «F 19.84») цвета, что, исходя из Пояснений к ТН ВЭД ЕАЭС, свидетельствует об отсутствии в составе товара какого-либо пигмента или глушителя.

Данный довод заявителя не соответствует Пояснениям к подсубпозиции 3207 40 850 1 ТН ВЭД ЕАЭС.

Пунктом 2 Пояснений к позиции 3207 ТН ВЭД ЕАЭС предусмотрено, что стекловидные эмали и глазури могут быть прозрачными (окрашенными или неокрашенными) или становятся непрозрачными в результате добавления глушителей или пигментов.

При этом критерий «прозрачности», с учетом положений Пояснений к товарной подсубпозиции 3207 40 850 1 ТН ВЭД ЕАЭС («...Стекловидная фритта данных подсубпозиций используется в основном для приготовления остекловывающихся составов... и дает после остекловывания поверхность, более или менее прозрачную, но неоднородно матовую или окрашенную»), применим не к спорному товару, имеющему вид хлопьев, а к поверхности, получаемой после остекловывания.

По мнению ООО «СтальЭмаль», основным критерием отграничения товаров подсубпозиций 3207 40 850 1 и 3207 20 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС является способ их получения, при этом путем плавления получают только товар подсубпозиции 3207 40 850 1 ТН ВЭД ЕАЭС.

Данный довод заявителя также не соответствует Пояснениям к позиции 3207 и подсубпозиции 3207 20 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС.

Пояснениями к позиции 3207 ТН ВЭД ЕАЭС предусмотрено:

(2) Стекловидные эмали и глазури представляют собой смеси кремнезема с прочими продуктами (полевой шпат, каолин, щелочи, карбонат натрия, соединения щелочно-земельных металлов, оксид свинца, борная кислота и т.д.), придающими гладкость как матовой, так и глянцевой поверхности посредством стеклования под действием высокой температуры. В большинстве случаев некоторые из составляющих сплавляются вместе во время предварительного процесса и присутствуют в смеси в форме порошковидной фритты (см. ниже п.5).

(5) Стекловидная фритта и все прочие разновидности стекла (включая витрит и стекло, полученное из плавленого кварца или прочего плавленого кремнезема) в порошке, гранулах или хлопьях, окрашенные или неокрашенные, посеребренные или непосеребренные.

Эти продукты используются в приготовлении покрытий для керамических, стеклянных или металлических изделий, а также для иных целей. Например, фритта используется в получении стекловидных продуктов, указанных выше в пункте (2).

Пояснениями к товарной подсубпозиции 3207 20 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС предусмотрено, что эти продукты могут быть получены, в том числе, следующим образом:

(4) из фритты в виде порошков, гранул или хлопьев - составленные и полученные, как указано в пояснениях к подсубпозициям 3207 40 400 0 – 3207 40 850 9, но содержащие вдобавок цветные пигменты или глушители и иногда оксиды для улучшения адгезионной связи между покрытием и металлическими поверхностями.

Пояснениями к товарным подсубпозициям 3207 40 400 0 - 3207 40 850 9 «Фритта стекловидная и прочее стекло в порошке, гранулах или хлопьях» (в том числе, к подсубпозиции 3207 40 850 1 ТН ВЭД ЕАЭС) предусмотрено, что в данные подсубпозиции, в том числе, включается стекловидная фритта - продукт быстрого охлаждения в воде жидкой массы или пасты, полученной при плавлении исходных компонентов стекла. К таким компонентам относятся, например, диоксид кремния, карбонат натрия, карбонат магния, карбонат бария, карбонат калия, карбонат кальция, сульфат натрия, сульфат калия, нитрат натрия, нитрат калия, оксиды свинца (глет, или красный свинец), каолин, полевой шпат, бура и борная кислота. Стекловидная фритта данных подсубпозиций используется в основном для приготовления остекловывающихся составов. Она отличается от фритты подсубпозиций 3207 20 100 0 и 3207 20 900 0 тем, что не содержит пигментов, глушителей или оксидов, улучшающих адгезионную связь между покрытием и металлической поверхностью, и дает после остекловывания поверхность, более или менее прозрачную, но неоднородно матовую или окрашенную.

Таким образом, способ получения товаров подсубпозиций 3207 40 850 1 и 3207 20 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС аналогичен.

Ссылка ООО «СтальЭмаль» в качестве обоснования правомерности классификации спорных товаров в подсубпозиции 3207 40 850 1 ТН ВЭД ЕАЭС на заключение таможенного эксперта ЭКС ЦЭКТУ ФТС России, г. Санкт- Петербург от 09.11.2012 № 785/02-2012, является несостоятельной, так как вывод таможенного эксперта содержит информацию о том, что в составе исследованного товара фритта «F 19.23» содержится оксид титана в качестве глушителя. Данная информация полностью согласуется с информацией заключения ЭКС ЦЭКТУ ФТС России, г. Новосибирск от 11.12.2015 № 034201 и заключения по результатам исследования ЦЭКТУ ФТС России, г. Новосибирск от 10.02.2016№ 003971, и характеризует исследованный товар, как соответствующий тексту Пояснений к подсубпозиции 3207 20 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС.

Ссылка заявителя на возможность применения оксидов кобальта и хрома в целях отличных от целей их использования в качестве веществ, обеспечивающих сцепление эмалевого покрытия с поверхностью или веществ, составляющих пигменты, не является определяющей в целях классификации спорных товаров по ТН ВЭД ЕАЭС, так как, с учетом совокупности информации Пояснений к товарным подсубпозициям 3207 40 850 1 и 3207 20 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС, для альтернативного выбора между данными посубпозициями, достаточно установления наличия указанных оксидов в составе товара безотносительно к целям их использования.

Кроме того, суд отмечает следующее.

Как следует из пункта 8.2 раздела 8 оспариваемых  решений о классификации, оспариваемые решения о классификации вынесены Кемеровской таможней на основании заключений ЭКС-регионального филиала ЦЭКТУ ФТС России, г. Новосибирск от 10.09.2015 г. №026435 и от 11.12.2015 г. №034201.

 Исходя из текста указанных экспертных заключений, данные экспертные заключения составлены по итогам проведения основной и дополнительной таможенной экспертизы,   проведенной   в   отношении товаров, поступивших по ДТ №10608050/280715/0001736, а именно: товар №1 Покровная белая стекловидная фритта, в хлопьях длиной 17 мм, толщиной 0,9 мм для приготовления эмали при производстве стальной эмалированной посуды. Спирта не содержит. KESKIN KIMYA SAN VE TIC. A.S. Товарный знак: KESKIN KIMYA. Марка: KESKIN KIMYA.. Модель F 19.23 Товар №2 Покровная кремовая стекловидная фритта, в хлопьях длиной 17 мм., толщиной 0,9 мм. для приготовления эмали при производстве стальной эмалированной посуды. Спирта не содержит. KESKIN KIMYA SAN VE TIC. A.S. Товарный знак: KESKIN KIMYA. Марка: KESKIN KIMYA.. Модель F 19.84.

Исходя из вышеизложенного, экспертные заключения, послужившие основанием   для вынесения ненормативных правовых актов Кемеровской таможни, оспариваемых в рамках настоящего дела составлены по итогам таможенных экспертиз проведенных в отношении товаров, поступивших по таможенной декларации, которая не являлась предметом проведения камеральной проверки.

По  результатам таможенных экспертиз проведенных в отношении товаров №1 и №2 по ДТ №10608050/280715/0001736, таможенным органом были вынесены решения о классификации товаров по ТН ВЭД ЕАЭС от 18.12.2015 г. №РКТ-10608000-15/00022 (в отношении товара №1) и № РКТ-10608000-15/00023 (в отношении товара №2).

Указанные решения оспорены в рамках дела №А27-6676/2016. 

В судебном акте по делу №А27-6676/2016 (вступившим в законную силу 11.11.2016) суд пришел к выводу о том, что решения Кемеровской таможни по классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС от 18.12.2015 №№ РКТ -10608000-15/000022, 10608000-15/000023 и решения Новокузнецкого таможенного поста Кемеровской таможни по классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС от 21.12.2015 № РКТ -10608050-15/000041, от 28.12.2015 № РКТ-10608050-15/000043 соответствуют праву Евразийского экономического союза и законодательства Российской Федерации о таможенном деле, в связи с чем заявителю отказано в удовлетворении требований. 

           Установленные при рассмотрении дела №А27-6676/2016  обстоятельства носят преюдициальный характер и не подлежат доказыванию вновь при рассмотрении настоящего дела (часть 2 статьи 69 АПК РФ).

Принимая во внимание вышеизложенное, суд считает, что оспариваемые заявителем ненормативные правовые акты Кемеровской таможни: решения о классификации товара по ТН ВЭД ТС от 22.03.2016 г. №№РКТ-10608000-16/000005, РКТ-10608000-16/000006, РКТ-10608000-16/000007, РКТ-10608000-16/000008, РКТ-10608000-16/000009, РКТ-10608000-16/000010, РКТ-10608000-16/000011, РКТ-10608000-16/000012, РКТ-10608000-16/000013, РКТ-10608000-16/000014,  № РКТ-10608000-16/000015, № РКТ-10608000-16/000016, № РКТ-10608000-16/000017,  № РКТ-10608000-16/000018,  № РКТ-10608000-16/000019, № РКТ-10608000-16/000020, решение о внесении изменений и (или) дополнений в сведения, указанные в декларации на товары  от 22.03.2016 г., требования  об уплате таможенных платежей от 28.03.2016 г. №№ 42, 43, 44, 45, 46, 47, 48, 49, 50, 51, 52 соответствуют закону и не нарушают прав и законных интересов заявителя.  

В соответствии с частью 3 статьи 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

При указанных обстоятельствах суд не усматривает правовых оснований для удовлетворения заявленных требований  ООО «СтальЭмаль».

Расходы по уплате государственный пошлины относятся на заявителя в соответствии со статьей 110 АПК РФ. 

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 180, 181, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

в удовлетворении заявленных требований отказать. 

Решение может быть обжаловано в установленном законом порядке в  месячный срок с даты принятия решения в Седьмой арбитражный  апелляционный суд.

Судья                                          Н.Н. Гатауллина