Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-17626/2017

г. Хабаровск

22 января 2018 года

Резолютивная часть решения была объявлена судом 17 января 2018. 

В полном объеме решение было изготовлено судом 22 января 2018. 

Арбитражный суд Хабаровского края 

в составе судьи Барилко М.А. 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,  

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению 

Администрации города Хабаровска 

к  Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю 

о  признании недействительным предупреждения от 19.07.2017 № 8/5459 

третье лицо : индивидуальный предприниматель ФИО2

При участии : 

От Администрации - ФИО3 по доверенности от 12.12.2017 №1.1.29-460; 

От Хабаровского УФАС России - ФИО4 по доверенности от 17.01.2018 № 8/262;

От ИП ФИО2 - ФИО5 по доверенности от 19.12.2017;

Предмет спора: 

Администрация города Хабаровска (далее – Администрация, заявитель) обратилась в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее – Хабаровское УФАС России, антимонопольный орган) о признании недействительным предупреждения от 19.07.2017 № 8/5459 о прекращении действий (бездействия), об изменении актов, которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства. 

Определением суда от 23.11.2017 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, был привлечен Индивидуальный предприниматель ФИО2 (далее – ИП ФИО2, третье лицо). 

Представитель Администрации в судебном заседании заявленные требования поддержал, настаивал на их удовлетворении.

Представитель Хабаровского УФАС России в судебном заседании требования Администрации не признал по основаниям, изложенным в отзыве.

Представитель ИП ФИО2 в судебном заседании требования Администрации не признал по основаниям, изложенным в отзыве. 

Рассмотрев материалы дела, заслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, суд

                                      У С Т А Н О В И Л :

Постановлением Администрации города Хабаровска от 16.03.2016 № 771 был утвержден Порядок проведения открытого конкурса на право осуществления перевозок по муниципальным маршрутам регулярных перевозок. 

23.03.2017 Администрацией города Хабаровска было издано Постановление № 900 «О внесении изменений в Порядок проведения открытого конкурса на право осуществления перевозок по муниципальным маршрутам регулярных перевозок, утвержденный Постановлением Администрации города Хабаровска от 16.03.2016 № 771».

Вышеуказанным постановлением в Порядок проведения открытого конкурса на право осуществления перевозок по муниципальным маршрутам регулярных перевозок, а именно в Приложения №№ 1, 4 внесены изменения путем добавления дополнительных характеристик транспортных средств – наличия газобаллонного оборудования и типа двигателя, работающего на газомоторном топливе, наличие электродвигателя и установления критериев и оценки заявок на участие в конкурсе - наличие газобаллонного оборудования и типа двигателя, работающего на газомоторном топливе, наличие электродвигателя, оцениваемых по 5 баллов.

Не согласившись с действиями Администрации города Хабаровска при принятии Постановления от 23.03.2017 № 900 и указывая на то, что на территории города Хабаровска имеется только одна автогазозаправочная станция (далее – АГЗС), а станции по заправке транспорта с электродвигателем на территории города отсутствуют, в связи с чем, внесение указанных изменений является необоснованным препятствованием осуществлению деятельности хозяйствующих субъектов, 20.04.2017 ИП ФИО2 обратился с соответствующим обращением (вх. № 4/4043) в Управление Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю.

К обращению ИП ФИО2, в числе прочего были приложены сведения о наличии на территории г.Хабаровска АГЗС и станций для заправки автомобильного транспорта с электродвигателем. 

В связи с наличием в действиях Администрации города Хабаровска признаков нарушения части 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 №135-Ф3 «О защите конкуренции», выразившихся в установлении в Порядке проведения открытого конкурса на право осуществления перевозок по муниципальным маршрутам регулярных перевозок оценки 5 баллов при наличии газобаллонного оборудования и типа двигателя, работающего на газомоторном топливе, наличии электродвигателя при отсутствии надлежащей инфраструктуры, Управление Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю на основании статьи 39.1 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-Ф3 «О защите конкуренции» выдало Администрации города Хабаровска предупреждение от 19.07.2017 № 8/5459 о необходимости прекращения указанного нарушения в срок до 15.09.2017 путем приведения нормативных актов в соответствие с Федеральным законом от 26.07.2006 №135-Ф3 «О защите конкуренции» и внесения изменений в Приложение №4 к Порядку проведения открытого конкурса на право осуществления перевозок по муниципальным маршрутам регулярных перевозок, утвержденных  Постановлением от 23.03.2017 № 900. 

Несогласие Администрации с предупреждением Хабаровского УФАС России от 19.07.2017 № 8/5459, послужило основанием для обращения заявителя с настоящим заявлением в арбитражный суд. 

Проанализировав представленные доказательства, арбитражный суд не нашел оснований для удовлетворения заявленных требований.  

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

При этом из положений части 2 статьи 201 АПК РФ следует, что требование о признании недействительным ненормативного правового акта, незаконным решения и действия (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, может быть удовлетворено при наличии одновременно двух условий: если ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствует закону или иному правовому акту и нарушает права лица, подавшего заявление о признании этого ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц незаконными.

При отсутствии хотя бы одного из указанных условий оснований для удовлетворения заявленных требований у суда не имеется.

Согласно части 2 статьи 21 Федерального закона от 13.07.2015 № 220-ФЗ «Об организации регулярных перевозок пассажиров и багажа автомобильным транспортом и городским наземным электрическим транспортом в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее – ФЗ  от 13.07.2015 №220-ФЗ) открытый конкурс проводится уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации или уполномоченным органом местного самоуправления, установившими муниципальный маршрут регулярных перевозок, межмуниципальный маршрут регулярных перевозок или смежный межрегиональный маршрут регулярных перевозок (далее - организатор открытого конкурса).

В силу части 2 статьи 24 ФЗ от 13.07.2015 № 220-ФЗ требования к содержанию, в том числе к описанию, предложения участника открытого конкурса, к форме и составу заявки на участие в открытом конкурсе устанавливаются организатором открытого конкурса.

В соответствии с частью 3 статьи 24 ФЗ от 13.07.2015 № 220-ФЗ к критериям, по которым осуществляются оценка и сопоставление заявок на участие в открытом конкурсе, относятся влияющие на качество перевозок характеристики транспортных средств, предлагаемых юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем или участниками договора простого товарищества для осуществления регулярных перевозок (наличие кондиционера, низкого пола, оборудования для перевозок пассажиров с ограниченными возможностями передвижения, пассажиров с детскими колясками и иные характеристики).

В силу части 4 статьи 24 ФЗ от 13.07.2015 № 220-ФЗ шкала для оценки критериев, предусмотренных частью 3 настоящей статьи, устанавливается законом или иным нормативным правовым актом субъекта Российской Федерации, муниципальным нормативным правовым актом в зависимости от местных условий.

Согласно пункту 1.1 Порядка проведения открытого конкурса на право осуществления перевозок по муниципальным маршрутам регулярных перевозок, утвержденного Постановлением Администрации города Хабаровска от 16.03.2016 № 771 (далее – Порядок) целью проведения открытого конкурса на право осуществления перевозок по муниципальным маршрутам регулярных перевозок (далее - открытый конкурс) является отбор индивидуальных предпринимателей, юридических лиц, участников договора простого товарищества, обеспечивающих наиболее безопасные и качественные условия перевозки пассажиров по муниципальным маршрутам регулярных перевозок.

Предметом открытого конкурса является право на получение свидетельства об осуществлении перевозок по одному или нескольким муниципальным маршрутам регулярных перевозок (пункт 1.3 Порядка).

Приложением № 1 к Порядку утверждена форма заявки на участие в открытом конкурсе, а Приложением № 4 к Порядку утвержден перечень критериев и оценок заявок на участие в открытом конкурсе.

В соответствии с Приложением № 1 к Порядку (в редакции  Постановления от 23.03.2017 № 900) в заявке на участие в открытом конкурсе на право осуществления перевозок по муниципальным маршрутам регулярных перевозок в конкурсном предложении заявителя указывается информация о транспортных средствах, в характеристиках которых указаны наличие газобаллонного оборудования и типа двигателя, работающего на газомоторном топливе, наличие электродвигателя.

В Приложении № 4 к Порядку (в редакции Постановления от 23.03.2017 № 900) в числе критериев и оценок заявок на участие в открытом конкурсе установлены такие критерии, как наличие газобаллонного оборудования и типа двигателя, работающего на газомоторном топливе (пункт 3.6), наличие электродвигателя (пункт 3.7), оцениваемые по 5 баллов.

Вместе с тем, как было установлено Хабаровским УФАС России на основании обращения ИП ФИО2 и приложенных к обращению сведений о наличии на территории города АГЗС и станций для заправки автомобильного транспорта с электродвигателем, на момент принятия Администрацией города Хабаровска Постановления от 23.03.2017 № 900 на территории г.Хабаровска розничная реализация сжиженного газа для заправки автомобильного транспорта (моторного топлива) осуществляется АО «Газпром газораспределение Дальний Восток» только на одной заправке, расположенной в 

<

...>. Станции для заправки автомобильного транспорта с электродвигателем на территории г.Хабаровска отсутствуют.

Доказательства обратного в материалы дела не представлены. 

В соответствии с пунктом 7 статьи 4 Федерального закона от 26.07.2006 №135-Ф3 «О защите конкуренции» (далее – ФЗ от 26.07.2006 № 135-Ф3)  конкуренция – соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.

Признаки ограничения конкуренции - сокращение числа хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, на товарном рынке, рост или снижение цены товара, не связанные с соответствующими изменениями иных общих условий обращения товара на товарном рынке, отказ хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, от самостоятельных действий на товарном рынке, определение общих условий обращения товара на товарном рынке соглашением между хозяйствующими субъектами или в соответствии с обязательными для исполнения ими указаниями иного лица либо в результате согласования хозяйствующими субъектами, не входящими в одну группу лиц, своих действий на товарном рынке, иные обстоятельства, создающие возможность для хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на товарном рынке, а также установление органами государственной власти, органами местного самоуправления, организациями, участвующими в предоставлении государственных или муниципальных услуг, при участии в предоставлении таких услуг требований к товарам или к хозяйствующим субъектам, не предусмотренных законодательством Российской Федерации (пункт 17 статьи 4 ФЗ от 26.07.2006 № 135-Ф3). 

В соответствии с частью 1 статьи 15 ФЗ от 26.07.2006 № 135-Ф3 федеральным органам исполнительной власти, органам государственной власти субъектов Российской Федерации, органам местного самоуправления, иным осуществляющим функции указанных органов органам или организациям, организациям, участвующим в предоставлении государственных или муниципальных услуг, а также государственным внебюджетным фондам, Центральному банку Российской Федерации запрещается принимать акты и (или) осуществлять действия (бездействие), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, за исключением предусмотренных федеральными законами случаев принятия актов и (или) осуществления таких действий (бездействия). 

Согласно части 1 статьи 39.1 ФЗ от 26.07.2006 № 135-Ф3 в целях пресечения действий (бездействия), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции и (или) ущемлению интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо ущемлению интересов неопределенного круга потребителей, антимонопольный орган выдает хозяйствующему субъекту, федеральному органу исполнительной власти, органу государственной власти субъекта Российской Федерации, органу местного самоуправления, иным осуществляющим функции указанных органов органу или организации, организации, участвующей в предоставлении государственных или муниципальных услуг, государственному внебюджетному фонду предупреждение в письменной форме о прекращении действий (бездействия), об отмене или изменении актов, которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства, либо об устранении причин и условий, способствовавших возникновению такого нарушения, и о принятии мер по устранению последствий такого нарушения (далее - предупреждение).

В силу части 2 статьи 39.1 ФЗ от 26.07.2006 № 135-Ф3 предупреждение выдается лицам, указанным в части 1 настоящей статьи, в случае выявления признаков нарушения, в том числе статьи 15 настоящего Федерального закона. Принятие антимонопольным органом решения о возбуждении дела о нарушении, в том числе статьи 15 настоящего Федерального закона без вынесения предупреждения и до завершения срока его выполнения не допускается.  

Частью 5 статьи 39.1 ФЗ от 26.07.2006 № 135-Ф3 предусмотрено, что предупреждение подлежит обязательному рассмотрению лицом, которому оно выдано, в срок, указанный в предупреждении.

В соответствии с правовой позицией, изложенной в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда от 15.04.2014 № 18403/2013,  судебный контроль при обжаловании предупреждения как при проверке его соответствия закону, так и при оценке нарушения им прав и законных интересов должен быть ограничен особенностями вынесения такого акта, целями, достигаемыми этим актом, соразмерностью предписанных мер и их исполнимостью.

Поскольку предупреждение выносится при обнаружении лишь признаков правонарушения, а не его факта (часть 2 статьи 39.1 ФЗ от 26.07.2006 № 135-ФЗ), то судебной проверке подлежит факт наличия таких признаков по поступившим в антимонопольный орган информации и документам как основаниям вынесения предупреждения.

Суд не устанавливает обстоятельства, подтверждающие факт совершения правонарушения, которые должны быть установлены антимонопольным органом при производстве по делу в случае его возбуждения, и не предрешает выводы антимонопольного органа в порядке главы 9 Закона о защите конкуренции.

Суд ограничивается констатацией соответствия либо несоответствия предупреждения требованиям статьи 39.1 ФЗ от 26.07.2006 № 135-ФЗ и утвержденного Приказом Федеральной антимонопольной службы от 14.12.2011 № 874 Порядка выдачи предупреждения о прекращении действий (бездействия), содержащих признаки нарушения антимонопольного законодательства, с учетом того, что предписанные действия должны отвечать целям предупреждения и не могут выходить за пределы мер, необходимых для прекращения действий (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства, устранения причин и условий, способствовавших возникновению такого нарушения, а также его последствий.

В связи с установлением в Порядке проведения открытого конкурса на право осуществления перевозок по муниципальным маршрутам регулярных перевозок оценки 5 баллов при наличии газобаллонного оборудования и типа двигателя, работающего на газомоторном топливе, наличии электродвигателя при отсутствии на территории города Хабаровска надлежащей инфраструктуры и возможным ограничением, устранением конкуренции для участников конкурса, не имеющих подобных транспортных средств ввиду отсутствия необходимых для их обслуживания заправочных станций, у Хабаровского УФАС России имелись основания для выдачи Администрации города Хабаровска предупреждения от 19.07.2017 № 8/5459 о необходимости прекращения указанного нарушения в срок до 15.09.2017 путем приведения нормативных актов в соответствие с ФЗ от 26.07.2006 №135-Ф3 «О защите конкуренции» и внесения изменений в Приложение №4 к Порядку проведения открытого конкурса на право осуществления перевозок по муниципальным маршрутам регулярных перевозок, утвержденных Постановлением от 23.03.2017 № 900. 

Обжалуемое предупреждение соответствует требованиям статьи 39.1 ФЗ от 26.07.2006 № 135-ФЗ и утвержденному Приказом Федеральной антимонопольной службы от 22.01.2016 № 57/16 Порядку выдачи предупреждения о прекращении действий (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства.

Предписанные оспариваемым предупреждением меры в виде приведения нормативных актов в соответствие с ФЗ от 26.07.2006 № 135-Ф3 «О защите конкуренции» и внесения изменений в Приложение № 4 к Порядку проведения открытого конкурса на право осуществления перевозок по муниципальным маршрутам регулярных перевозок, утвержденных Постановлением от 23.03.2017 № 900, являются соразмерными и исполнимыми.   

Доводы заявителя о том, что оспариваемое предупреждение от 19.07.2017 № 8/5459 было вынесено Хабаровским УФАС России в отсутствие в действиях Администрации признаков нарушения части 1 статьи 15 ФЗ от 26.07.2006 № 135-Ф3, суд отклоняет, как несоответствующие установленным в ходе судебного разбирательства обстоятельствам.   

Доводы Администрации о том, что соответствие предусмотренным критериям является правом, а не обязанностью предпринимателя, принимающего участие в конкурсе; в конкурсе вправе принять участие предприниматели, чьи транспортные средства не соответствуют каким-либо предусмотренным критериям оценки заявок, в этом случае по данному критерию присваивается 0 баллов, суд также отклоняет как не входящие в предмет доказывания по настоящему делу.   

Доводы заявителя о том, что введение дополнительных баллов за наличие газобаллонного оборудования и типа двигателя, работающего на газомоторном топливе, а также за наличие электродвигателя обосновано требованиями действующего законодательства, суд также отклоняет, поскольку в данном случае в обжалуемом предупреждении от 19.07.2017 №8/5459 не указано на необходимость исключения Администрацией из Порядка проведения открытого конкурса на право осуществления перевозок по муниципальным маршрутам регулярных перевозок дополнительно установленных характеристик транспортных средств - наличия газобаллонного оборудования и типа двигателя, работающего на газомоторном топливе, наличие электродвигателя. 

Частью 3 статьи 201 АПК РФ предусмотрено, что в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Поскольку оспариваемое предупреждение Хабаровского УФАС России от 19.07.2017 № 8/5459 соответствует требованиям действующего законодательства Российской Федерации и не нарушает права и законные интересы Администрации, суд приходит к выводу об отсутствии оснований для признания предупреждения недействительным, в связи с чем, заявленные требования удовлетворению не подлежат. 

В соответствии со статьей 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины относятся на Администрацию, но не взыскиваются с нее, поскольку в силу пункта 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации, Администрация, как орган местного самоуправления, освобождена от уплаты государственной пошлины по делам, рассматриваемым в арбитражных судах.    

Руководствуясь статьями 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

                                          Р Е Ш И Л :

в удовлетворении заявленных требований отказать. 

Решение может быть обжаловано в месячный срок в Шестой арбитражный апелляционный суд, а также в двухмесячный срок после вступления его в законную силу – в Арбитражный суд Дальневосточного округа, через Арбитражный суд Хабаровского края при условии, что решение суда  было предметом рассмотрения Шестого арбитражного апелляционного суда или Шестой арбитражный апелляционный суд отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

   Судья                                       М.А. Барилко